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TEXTO 06 - DIREITOS DAS COISAS 1. NATUREZA DA POSSE TAMBÉM É TEMA CONTROVERTIDO NA DOUTRINA, DE TAL FORMA QUE VÁRIAS TEORIAS FORAM CRIADAS NO SENTIDO DE EXPLICAR SUA NATUREZA JURÍDICA. DESTACAM-SE NESTE SENTIDO 03 TEORIAS CONSAGRADAS PELA DOUTRINA: POSSE ENQUANTO FATO: EMBASADA NA CONCEPÇÃO E QUE A POSSE É UM FATO E NÃO UM DIREITO PROPRIAMENTE DITO. NESTE SENTIDO, ARGUMENTA-SE QUE A POSSE NÃO TEM AUTONOMIA JURÍDICA PRÓPRIA, DEPENDENDO DE UM CONCEITO JURÍDICO ANTERIOR: O DA PROPRIEDADE. POSSE ENQUANTO DIREITO: ESSA TEORIA ENTENDE QUE A POSSE É UM DIREITO PORQUE CONSISTE EM UM INTERESSE JURIDICAMENTE TUTELADO. É UMA RELAÇÃO JURÍDICA TUTELADA PELO DIREITO QUE TEM COMO CAUSA UM FATO. POSSE ENQUANTO FATO E DIREITO: CHAMADA DE TEORIA ECLÉTICA. DEFENDE A POSSE COMO FATO E DIREITO SIMULTANEAMENTE. CONSIDERADA EM SI MESMA ELA É UM FATO. CONSIDERADA EM RELAÇÃO AOS SEUS EFEITOS É UM DIREITO. TEORIA PREVALENTE: TEORIA ECLÉTICA - A POSSE É UM FATO RELEVANTE PARA O DIREITO PORQUE PRODUZ EFEITOS IMPORTANTES NA ORDEM JURÍDICA E UM DIREITO PORQUE REPRESENTA UM INTERESSE REGULAMENTADO PELO SISTEMA JURÍDICO VIGENTE. 1.1 NATUREZA DE DIREITO REAL OU DE DIREITO PESSOAL. SE A POSSE É DIREITO A QUE RAMO PERTENCE? A RESPOSTA TAMBÉM É CONTROVERTIDA. - DIREITO REAL – IHERING - A POSSE CONSTITUI-SE COMO CONDIÇÃO DA UTILIZAÇÃO ECONÔMICA DA PROPRIEDADE E POR ISSO O DIREITO A PROTEGE. - DIRETO PESSOAL – SAVIGNY – A POSSE PERTENCE À CATEGORIA DOS DIREITOS PESSOAIS OU OBRIGACIONAIS. - DIREITO PERSONALÍSSIMO – BEVILAQUA – A POSSE NÃO É DIREITO REAL NEM PESSOAL, É DIREITO ESPECIALÍSSIMO. NÃO SE ENQUADRA NAS CATEGORIAS DOGMÁTICAS EXISTENTES. NOTA: NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO, O LEGISLADOR NÃO RELACIONA A POSSE NO ROL TAXATIVO DOS DIREITOS REAIS. OUTORGA UXÓRIA: O LEGISLADOR TRATA A POSSE COMO INSTITUTO JURÍDICO ESPECIAL. (VIDE CÓDIGO CIVIL ARTIGO 1.196 e LEI 8.952/94 QUE INCLUI O § 2º AO ARTIGO 10 do antigo CPC, RECEPCIONADO PELO § 2º do ARTIGO 73 DO NCPC: Art. 73. O cônjuge necessitará do consentimento do outro para propor ação que verse sobre direito real imobiliário, salvo quando casados sob o regime de separação absoluta de bens. § 1o Ambos os cônjuges serão necessariamente citados para a ação: I - que verse sobre direito real imobiliário, salvo quando casados sob o regime de separação absoluta de bens; II - resultante de fato que diga respeito a ambos os cônjuges ou de ato praticado por eles; III - fundada em dívida contraída por um dos cônjuges a bem da família; IV - que tenha por objeto o reconhecimento, a constituição ou a extinção de ônus sobre imóvel de um ou de ambos os cônjuges. § 2o Nas ações possessórias, a participação do cônjuge do autor ou do réu somente é indispensável nas hipóteses de composse ou de ato por ambos praticado. § 3o Aplica-se o disposto neste artigo à união estável comprovada nos autos. 2. CLASSIFICAÇÃO DA POSSE A PRESENÇA OU AUSÊNCIA DE VÍCIOS, OBJETIVOS E SUBJETIVOS INFLUI NA QUALIFICAÇÃO DA POSSE. 2.1. POSSE DIRETA E POSSE INDIRETA: (Art. 1.197 DO CC) Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, não anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. (Grifo nosso). (IHERING) POSSUIDOR DIRETO É AQUELE QUE TEM A COISA EM SEU PODER, INDEPENDENTE DO TÍTULO SOBRE A COISA POSSUÍDA. POSSUIDOR INDIRETO É AQUELE QUE MUITO EMBORA TENHA O TÍTULO DE PROPRIEDADE (DOMÍNIO LEGAL) SOBRE A COISA, NÃO EXERCE SOBRE ELA A POSSE DE MANEIRA DIRETA, OU SEJA, NÃO DETÉM A COISA DIRETAMENTE. NESSE ASPECTO, O ENUNCIADO Nº. 76 DA I JORNADA DE DIREITO CIVIL “O POSSUIDOR DIREITO TEM DIREITO DE DEFENDER A SUA POSSE CONTRA O INDIRETO, E ESTE CONTRA AQUELE”. EM SUMA, TANTO O POSSUIDOR DIRETO QUANTO O INDIRETO PODEM INVOCAR A PROTEÇÃO POSSESSÓRIA UM CONTRA O OUTRO E TAMBÉM CONTRA TERCEIROS. EX.: 1. UM LOCATÁRIO VIAJA E QUANDO RETORNA PERCEBE QUE O LOCADOR/PROPRIETÁRIO INVADE O LOCAL. NESSE CASO CABERIA A REINTEGRAÇÃO DE POSSE DO LOCATÁRIO (POSSUIDOR DIRETO) CONTRA O LOCADOR (POSSUIDOR INDIRETO) NO EXERCÍCIO E VIGÊNCIA DO CONTRATO. 2. E AINDA, EM OUTRA SITUAÇÃO EM QUE O LOCATÁRIO NÃO ESTA EM DIA COM SUAS OBRIGAÇÕES PECUNIÁRIAS E IGNORA O PEDIDO DE DEVOLUÇÃO DO BEM, CABERÁ A REINTEGRAÇÃO DE POSSE DO LOCADOR (POSSUIDOR INDIRETO) EM FACE DO LOCATÁRIO ( POSSUIDOR INDIRETO). 2.2. POSSE EXCLUSIVA, COMPOSSE E POSSE PARALELA: Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possuírem coisa indivisa, poderá cada uma exercer sobre ela atos possessórios, contanto que não excluam os dos outros compossuidores. - POSSE EXCLUSIVA É A POSSE EXERCIDA POR UMA ÚNICA PESSOA OU UM ÚNICO SUJEITO, O POSSUIDOR. - COMPOSSE É A POSSE EXERCIDA POR MAIS DE UMA PESSOA SOBRE UM MESMO BEM. (ARTIGO 1.199) - COMPOSSE PRÓ-DIVISO: CADA UM DOS COMPOSSUIDORES EXERCE ATOS POSSESSÓRIOS SOBRE FRAÇÃO IDEAL DO BEM COMPOSSUÍDO. - COMPOSSE PRÓ-INDIVISO: CADA UM DOS COMPOSSUIDORES EXERCE SOBRE A TOTALIDADE DO BEM ATOS POSSESSÓRIOS. - POSSE PARALELA É AQUELA QUE OCORRE EM RAZÃO DA EXISTÊNCIA DE POSSES DE NATUREZAS DIFERENTES SOBRE A MESMA COISA. 2.3. POSSE JUSTA E POSSE INJUSTA OS VÍCIOS DA POSSE ESTÃO ELENCADOS NO ART. 1.200 CC. SÃO ELES A VIOLÊNCIA, A CLANDESTINIDADE E A PRECARIEDADE. Art. 1.200. É justa a posse que não for violenta, clandestina ou precária. POSSE JUSTA - É JUSTA APOSSE QUANDO NÃO FOR VIOLENTA, CLANDESTINA OU PRECÁRIA – ART. 1200 CC. POSSE INJUSTA - É ADQUIRIDA QUANDO OBTIDA VICIOSAMENTE POR MEIO DE ATO DE VIOLÊNCIA, CLANDESTINIDADE OU POR ABUSO DO PRECÁRIO. * POSSE VIOLENTA: é obtida por meio do ESBULHO, por força física ou moral. Muito associada pela doutrina, sociedade e meios midiáticos como CRIME DE ROUBO. * POSSE CLANDESTINA: é aquela obtida as ESCURAS, de forma oculta, a surdina. Nesse caso é assemelhada ao CRIME DE FURTO. * POSSE PRECÁRIA: é obtida com abuso de CONFIANÇA ou de um direito (precário). Tem forma assemelhada ao CRIME DE ESTELIONATO ou à APROPRIAÇÃO INDÉBITA, sendo denominada esbulho pacífico. ATENÇÃO: CONVALESCIMENTO E TRANSMUDAÇÃO DA POSSE É PRECÁRIA a posse adquirida pelo abuso de confiança. Explica-se: Alguém recebe a posse numa relação de desdobro (posse justa e direta) e, no prazo de término desta relação – ou devidamente notificado para devolver a coisa, recusa-se a entregá-la. Surge, então, a PRECARIEDADE que "SE CARACTERIZA JUSTAMENTE AO TEMPO EM QUE A RESTITUIÇÃO É RECUSADA." (TRANSMUDAÇÃO DA POSSE). É dominante na doutrina e jurisprudência que, em face do instituído no art. 1.208 do CC, é possível que a posse viciada CONVALESÇA (CONVALESCIMENTO DA POSSE), depois de cessada a VIOLÊNCIA ou a CLANDESTINIDADE. E, cediço também é, que a POSSE PRECÁRIA, já que não há previsão legal, NUNCA CONVALESCE, sendo imprestável para fins de usucapião. Deste modo, as posses VIOLENTAS ou CLANDESTINAS podem ser CONVALIDADAS conforme a inteligência do art. 1.208 do CC/2002, isso porque, consagra-se o princípio da CONTINUIDADE DO CARÁTER DE POSSE. CC/2002 Art. 1.208. Não induzem posse os atos de mera permissão ou tolerância assim como não autorizam a sua aquisição os atos violentos, ou clandestinos, senão depois de cessar a violência ou a clandestinidade. NOTA: Reconhece-se que aquele que tem a posse VIOLENTA ou CLANDESTINA não as tem de pleno direito e são meros DETENTORES, mas a combinação do ART. 558 DO NCPC/2015 e 1.228 do CC/2002 passados um “ANO E UM DIA” a posse injusta por violência ou de forma clandestina passa a ser JUSTA, levando-se em conta a CORRENTE CONTEMPORÂNEA DA FUNÇÃO SOCIAL DA POSSE. NCPC 2015 Art. 558. Regem o procedimento de manutenção e de reintegração de posse as normas da Seção II deste Capítulo quando a ação for proposta dentro de ANO E DIA da turbação ou do esbulho afirmado na petição inicial. Parágrafo único. Passado o prazo referido no caput, será comum o procedimento, não perdendo, contudo, o caráter possessório. ATENÇÃO: Basta a presença de um dos requisitos para que a posseseja INJUSTA. Embora injusta, ainda é POSSE e pode ser defendida por ações do JUÍZO POSSESSÓRIO, não contra aquele que tirou a coisa, mas contra terceiros. A posse somente será viciada em relação ao proprietário e não contra terceiros. 2.4. POSSE DE BOA-FÉ E POSSE DE MÁ-FE: Art. 1.201. É de boa-fé a posse, se o possuidor ignora o vício, ou o obstáculo que impede a aquisição da coisa. Parágrafo único. O possuidor com justo título tem por si a presunção de boa-fé, salvo prova em contrário, ou quando a lei expressamente não admite esta presunção. BOA-FÉ O POSSUIDOR IGNORA O VÍCIO OU O OBSTÁCULO QUE IMPEDE A AQUISIÇÃO DA COISA (ART. 1201 CC). POSSE DE MÁ-FÉ É AQUELA EM QUE O POSSUIDOR CONHECE O VÍCIO (ELEMENTO SUBJETIVO). ATENÇÃO: ELEMENTO OBJETIVO: POSSE JUSTA E INJUSTA; ELEMENTO SUBJETIVO: POSSE DE BOA-FÉ E POSSE DE MÁ-FÉ OBS.: ERRO INESCUSÁVEL OU IGNORÂNCIA GROSSEIRA. 2.5. POSSE NOVA E POSSE VELHA Art. 1.211. Quando mais de uma pessoa se disser possuidora, manter-se-á provisoriamente a que tiver a coisa, se não estiver manifesto que a obteve de alguma das outras por modo vicioso. POSSE NOVA: MENOR QUE ANO E DIA POSSE VELHA: MAIOR QUE ANO E DIA. 2.6. POSSE NATURAL E POSSE CIVIL OU JURÍDICA NATURAL - É A POSSE ORIUNDA DO EXERCÍCIO DOS PODERES DE FATO SOBRE A COISA. POSSE CIVIL - É AQUELA QUE SE ADQUIRE POR FORÇA DA LEI, SEM QUE HAJA NECESSIDADE DA PRÁTICA DE ATOS FÍSICOS OU DA APREENSÃO MATERIAL DA COISA. 2.7. POSSE AD INTERDICTA E POSSE AD USUCAPIONEM AD INTERDICTA PODE SER DEFENDIDA PELOS INTERDITOS POSSESSÓRIOS, OU SEJA, PELAS AÇÕES DE NATUREZA POSSESSÓRIAS. AD USUCAPIONEM É AQUELA CUJO EXERCÍCIO SE PROLONGA POR DETERMINADO PERÍODO DE TEMPO GERANDO A PRESCRIÇÃO AQUISITIVA, PELO INSTITUTO JURÍDICO DA USUCAPIÃO. 2.8. POSSE PRÓ-DIVISO E PRO-INDIVISO PRO-DIVISO QUANDO OS POSSUIDORES TEM UNICAMENTE POSSE DE PARTE IDEAL DO BEM,. PRO-INDIVISO QUANDO OS POSSUIDORES TEM POSSE SOBRE A TOTALIDADE DO BEM POSSUÍDO.
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