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DIREITO ADMINISTRATIVO II Professor: GLAUBERTO BEZERRA JUNIOR UNIDADE 1: LICITAÇÃO CONTRATAÇÃO DIRETA A Constituição Federal de 1988 - presunção de que a prévia licitação produz a melhor contratação - tornou obrigatória a licitação. O próprio texto constitucional previu a possibilidade de contratação direta - sem necessidade de realização de licitação em hipóteses autorizadas legislativamente Art. 37, XXI, da CF/88 – “ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública”. CONTRATAÇÃO DIRETA Contratação direta – ocorre quando a licitação for considerada inviável por ausência de competição ou inconveniente (ou inoportuna) para o atendimento do interesse público. Deve haver um procedimento prévio e simplificado de justificação indicando a presença dos pressupostos da ausência de licitação (art. 26, da Lei n. 8666/93) A contratação direta, sem a presença dos requisitos de dispensa ou inexigibilidade ou a utilização dessas sem a devida justificação, caracteriza o crime (art. 89, da Lei n. 8666/93 - Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou à inexigibilidade: Pena - detenção, de 3 (três) a 5 (cinco) anos, e multa.) CONTRATAÇÃO DIRETA Basicamente são duas as hipóteses: inexigibilidade e dispensa. É inexigível a licitação quando for inviável a disputa entre particulares pelo contrato. Havendo viabilidade de disputa, é obrigatória a licitação, excetuados os casos de dispensa autorizados por lei. A inexigibilidade deriva da natureza das coisas, enquanto a dispensa é produto da vontade legislativa. As hipóteses de inexigibilidade indicadas em lei são meramente exemplificativas, enquanto as de dispensa são exaustivas (taxativas). CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) Sempre que a competição for impossível, a licitação será inexigível As hipóteses previstas em lei são exemplificativas Inviabilidade de competição (i) Impossibilidade fática ou quantitativa – o produto ou serviço é prestado por apenas um fornecedor (fornecedor exclusivo) (ii) Impossibilidade jurídica ou qualitativa – ausentes critérios objetivos para definir a melhor proposta com a inexistência de julgamento objetivo É vedada a inexigibilidade de licitação para serviços de divulgação e serviços de publicidade CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) (I) Fornecedor exclusivo – aquisição de materiais, equipamentos ou gêneros que só podem ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada preferência de marca - A exclusividade pode ser absoluta (existe um fornecedor exclusivo no país / é sempre inexigível) e relativa (a exclusividade é auferida dentro da praça / depende da modalidade de licitação exigida em razão do vulto do contrato). - Se a licitação for do tipo convite a exclusividade se dá na localidade da futura contratação; se for tomada de preços leva-se em consideração o registro cadastral; e se for concorrência, se for único no país. CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) - A exclusividade tem que ser comprovada por atestado fornecido pelo órgão de registro do comercio local, pelo Sindicato, Federação ou Confederação Patronal ou entidade equivalente. - É vedada a preferência de marca, que só pode ser realizada, justificadamente, em três hipóteses: a) continuidade da utilização de marca já adotada no órgão; b) para utilização de nova marca mais conveniente; e c) para o fim de padronização de marca no serviço público. CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) (II) Serviços técnicos especializados – contratação de serviços técnicos especializados, de natureza singular, executados por profissional de notória especialização. - Requisitos: a) Serviços técnicos – execução depende de habilidade específica. Rol exemplificativo no art. 13 da Lei n. 8666/93 – pareceres, planejamento, pericias, patrocínio de causas, etc. b) Serviço singular – excepcionalidade da necessidade a ser satisfeita e impossibilidade de execução por um “profissional especializado padrão”. c) Notória especialização – deve o contratado se destacar e ter reconhecimento do mercado em suas áreas de atuação (art. 25, §1, da Lei n. 8666/93) CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) (II) Serviços técnicos especializados - Contratação de escritório de advocacia – Ver Inq. 3.074 do STF, Ministro Roberto Barroso, em 26/08/2014) a) Procedimento administrativo prévio; b) Notória especialização do profissional; c) Singularidade do serviço; d) Inadequação do serviço pelos integrantes da entidade pública; e) Preço compatível com o mercado CONTRATAÇÃO DIRETA - INEXIBILIDADE (art. 25, da Lei n. 8666/93) (III) Atividades artísticas – contratação de profissionais do setor artístico, quando consagrados pela crítica especializada ou pela opinião pública. - É inviável estabelecer critérios objetivos para se selecionar o “melhor artista”. - A lei tenciona estabelecer o critério da consagração pela crítica ou pela opinião pública. - A consagração deve levar em consideração o local de execução do contrato. CONTRATAÇÃO DIRETA - DISPENSA DE LICITAÇÃO Situações em que é plenamente possível a realização do procedimento licitatório mediante competição, no entanto a lei dispõe que é desnecessária a execução do certame. As hipóteses previstas em lei são taxativa. A doutrina divide em casos de licitação dispensada (Art. 17) e licitação dispensável (art. 24). Na licitação dispensável tem-se hipóteses em que a licitação é juridicamente viável mas o legislador dispensa o administrador de realizá-la. Na licitação dispensada são estampadas hipóteses em que o próprio ordenamento determina que não se realize licitação. CONTRATAÇÃO DIRETA - Licitação Dispensada A licitação dispensada refere-se a hipóteses de alienação de bens imóveis e móveis da Administração Pública a destinatário certo. Estão elencadas no art. 17, I e II, da Lei n. 8666/93, e podem assim ser resumidas: a) dação em pagamento; b) doação; c) permuta; d) investidura; e) venda para outros órgãos ou entidades administrativas; f) programas habitacionais; g) venda de ações, que poderão ser comercializadas na bolsa; h) venda de bens quando a entidade administrativa tenha essa finalidade; dentre outros. CONTRATAÇÃO DIRETA - Licitação Dispensável A licitação dispensável ocorre em situações em que é plenamente possível a realização do procedimento licitatório mediante competição, no entanto, a lei dispõe que é desnecessária a execução do certame. As hipóteses estampadas no art. 25, da Lei n. 8666/93 são taxativas ou exaustivas. Neste de caso de dispensa, há discricionariedade do administrador para dependendo da avaliação de conveniência e oportunidade no caso concreto, realizar ou não a licitação. CONTRATAÇÃO DIRETA - Licitação dispensável Critérios de valor (art. 24, I e II) Situações emergenciais (art. 24, III e IV) Licitação Deserta (art. 24, V) Intervenção no domínioeconômico (art. 24, VI) Licitação Frustrada ou fracassada (art. 24, VII) Contratação de entidades (art. 24, VIII, XVI e XXIII) Segurança Nacional (art. 24, IX) Compra e locação de imóveis (art. 24, X) Complementação de objeto contratual (art. 24, XI) Gêneros perecíveis (art. 24, XII) Entidades sem fins lucrativos (art. 24, XIII, XX, XXIV e XXXIII) CONTRATAÇÃO DIRETA - Licitação dispensável Negócios Internacionais (art. 24, XIV) Obras de arte (art. 24, XV) Necessidade de manutenção de garantias (art. 24, XVII) Forças armadas (art. 24, XVIII, XIX e XXIX) Bens destinados a pesquisa (art. 24, XXI) Serviços públicos concedidos (art. XXII) Contratos de programa (art. 24, XXVI) Catadores de materiais recicláveis (art. 24, XXVII) Alta complexidade tecnológica (art. 24 XXVIII) Assistência técnica e extensão rural (art. 24, XXX)
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