DPT - 04 - Respostas do Reclamado

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Direito Processual do Trabalho
Resposta da Reclamada
Prof° Pedro Borba
 Introdução
A CLT fala em “defesa”, não especificando os meios.
Porém, nos artigos 799 a 802, a CLT são tratadas as exceções de incompetência em razão do lugar e de suspeição. O prazo para a preparação da defesa é de no mínimo 5 dias (Art. 841 e no mínimo 20 dias para a Fazenda Pública e o Ministério Público Art. 188/CPC).
A defesa, no processo do trabalho, é apresentada em audiência, dispondo o reclamado de 20 minutos (na prática é apresentada defesa escrita).
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Resposta da Reclamada
 Tipos de Defesa
OBS: Entende-se que no processo do trabalho os 20 minutos abrangem o tempo total de defesa, ou seja, se o reclamado quiser ofertar as três respostas (exceção, contestação e reconvenção), deverá fazê-lo naquele prazo, sob pena de preclusão – artigo 847 da CLT. 
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Resposta da Reclamada
 Exceções
É matéria de defesa processual dilatória (defesa indireta), que não se volta propriamente contra o outro litigante, mas sim contra o órgão jurisdicional ou seu titular, pondo em crise sua capacidade de exercer a jurisdição frente ao caso sob judice.
Lembrem que a incompetência relativa, no processo do trabalho, se encontra restrita à incompetência em razão do lugar. É bom lembrar que a incompetência absoluta (em razão da matéria, em razão da pessoa e funcional) deve ser suscitada na contestação (como preliminar de mérito).
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Resposta da Reclamada
 Tipos
A CLT prevê duas exceções:
a) exceção de incompetência em razão do lugar (artigos 799 e 800);
b) exceção de suspeição (artigos 801 e 802).
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Exceções
 Procedimento
Apresentada a exceção de incompetência, abrir-se-á vista dos autos ao exceto, por 24 horas improrrogáveis, devendo a decisão ser proferida na primeira audiência ou sessão que se seguir.
Quanto à exceção de suspeição, o juiz designará audiência dentro de quarenta e oito horas, para instrução e julgamento.
Importante salientar que qualquer exceção, no procedimento sumaríssimo, deve ser decidida de plano, na própria audiência.
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Exceções
 Formas
O rol do Art. 801 da CLT é tímido, merecendo ser complementado pelas regras do processo civil (Art. 769 da CLT), uma vez que, na época em que a CLT foi editada estava em vigor o CPC de 1939, o qual não distinguia suspeição e impedimento.
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Exceções
 Exceções no CPC
Espécies: é lícito a qualquer das partes arguir, por meio de exceção o impedimento (CPC, art. 144) ou a suspeição (CPC, art. 145).
Registre-se que no NCPC, a exceção de incompetência é arguida através de preliminar de contestação. (Art. 64)
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Exceções
 Exceção de Impedimento ou Suspeição
A parte oferecerá a exceção de impedimento ou de suspeição, especificando o motivo da recusa. A petição, dirigida ao juiz da causa, poderá ser instruída com documentos em que o excipiente fundar a alegação e conterá o rol de testemunhas. Despachando a petição, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeição, ordenará a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrário, dentro de dez dias, dará as suas razões, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal.
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Exceções
Verificando que a exceção não tem fundamento legal, o tribunal determinará o seu arquivamento; no caso contrário condenará o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal. Nesta última hipótese, o juiz tem legitimidade e interesse para recorrer da condenação imposta (CPC, Art. 146).
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Exceção de Impedimento ou Suspeição
 Introdução
Contestar significa negação, resistência. A lide é o conflito de interesses qualificado pela pretensão resistida. A pretensão vem corporificada na petição inicial, enquanto que a resistência direta à pretensão vem insculpida na contestação.
É o instrumento processual utilizado pelo réu para opor-se, formal ou materialmente, à pretensão deduzida em juízo pelo autor. É a defesa por excelência.
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Contestação
 Conteúdo
O Art. 336 do CPC diz que “incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir”.
Entende-se que não se aplica no DPT a parte final do Art. 336, pois o Art. 845 da CLT dispõe que as partes deverão comparecer à audiência acompanhadas de suas testemunhas, apresentando, na ocasião, as demais provas. O reclamado também deverá arguir na contestação, se for o caso, a retenção ou a compensação (Art. 767/CLT). 
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Contestação
 Ônus da Impugnação Específica
Além de carregar o ônus da defesa, o réu ainda tem que se manifestar precisamente sobre os fatos narrados na petição inicial, sob pena de presumirem-se verdadeiros os fatos não impugnados (CPC, art. 341). Assim, não pode o réu contestar de forma geral, se limitando a expressões do tipo: “não são verdadeiros os fatos aduzidos pelo autor”.
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Contestação
 Preliminares da Contestação – Defesa Processual
No nosso sistema, a contestação além de forma de defesa de ordem material ou substancial, poderá ser utilizada para as alegações de ordem processual. Essas alegações se revestem de caráter prejudicial, devendo ser analisadas pelo juiz antes do mérito da lide. Por isso, dispõe o artigo 337 do CPC.
Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:
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Contestação
 As preliminares do Art. 337 do CPC
I - inexistência ou nulidade da citação;
II - incompetência absoluta e relativa;
III - incorreção do valor da causa;
IV - inépcia da petição inicial;
V - perempção;
VI - litispendência;
VII - coisa julgada;
VIII - conexão;
IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;
X - convenção de arbitragem;
XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual;
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;
XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.
Contestação
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 Defesa Indireta de Mérito
Ocorre quando a reclamada reconhece o fato constitutivo do direito, mas alega um fato extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor.
 O fato impeditivo provoca a ineficácia dos fatos alegados. (Alegação: Dispensa imotivada e a consequente multa de 40% do FGTS. Defesa: Dispensa por justa causa);
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Contestação
 O fato modificativo provoca a alteração dos fatos alegados. (Alegação: Depósito de FGTS relativo a todo período do CT. Defesa: Recolhimento parcial);
 O fato extintivo extingue a obrigação assumida pela reclamada, não podendo mais esta ser exigida da mesma. (Ex: Renúncia, transação, prescrição, decadência, etc.)
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Contestação
 Defesa Direta de Mérito
Ocorre quando com a negação do fato constitutivo do direito do reclamante.
Exemplos
 Vínculo empregatício;
 Adicional de transferência;
 Horas extraordinárias;
 Etc.
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Contestação
 Compensação, Dedução e Retenção
A compensação, prevista no Art. 767/CLT deve ser alegada como matéria de defesa (na contestação), sob pena de preclusão. (Vide Art. 368 CC/2002 e Súmula 18 do TST). (Ex: Ausência de aviso prévio pelo reclamante (empregado) que pede sua demissão).
A dedução pode ser deferida de ofício pelo magistrado, evitando-se, assim, o enriquecimento ilícito do reclamante. (Ex: comprovados os pagamentos realizados pela Reclamada o magistrado deduz da condenação, o valor pago).
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Contestação
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A retenção consiste no direito da reclamada reter alguma coisa do reclamante até que o mesmo quite sua dívida com o demandado, também devendo ser requerida no prazo da defesa (na contestação), sob pena de preclusão. (Art. 767/CLT).
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Contestação
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 Mérito da Contestação (Art. 341)
Cabe também ao réu manifestar-seprecisamente sobre os fatos narrados na petição inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos não impugnados, salvo:
I - não for admissível, a seu respeito, a confissão;
II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato;
III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.
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Contestação
 Introdução
Trata-se de uma ação do reclamado (reconvinte) contra o reclamante (reconvindo). Apresentada a reconvenção, ocorrerá uma verdadeira cumulação objetiva de ações (ação principal e ação reconvencional) no mesmo processo.
A CLT não prevê, expressamente, a reconvenção.
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Reconvenção
 Conceito
É a ação do réu contra o autor, proposta no mesmo feito em que está sendo demandado. Ao contrário da contestação, que é simples resistência à pretensão do autor, a reconvenção é um contra-ataque, uma verdadeira ação ajuizada pelo réu (reconvinte) em face do autor (reconvindo), no mesmo feito em que está sendo demandado.
Observe-se que a reconvenção é uma faculdade, diferentemente da contestação que é um ônus.
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Reconvenção
 Previsão Legal
Aplica-se o Art. 343 do CPC, que dispõe que o réu pode reconvir ao autor no mesmo processo toda vez que a reconvenção seja conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.
Art. 343.  Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.
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Reconvenção
 Procedimento
O reclamante/reconvindo deverá ofertar contestação à reconvenção na audiência que se seguir.
O oferecimento de reconvenção força o adiamento da audiência.
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Reconvenção
 Efeitos
A reconvenção não suspende o processo, bem como a desistência da ação, ou a existência de qualquer causa que a extinga, não obsta ao prosseguimento da reconvenção (CPC, Art. 343, §2º).
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Reconvenção
 Julgamento
Considerando que, na atual sistemática, a Reconvenção é apresentada como preliminar de contestação, não se imagina a ocorrência do julgamento da Reclamação sem a observância da reconvenção.
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Reconvenção
 Conceito
Denomina-se revelia a ausência de resposta do réu. Revel é aquele que, citado, permanece inerte, que não se contrapõe ao pedido formulado pelo autor. Não se deve confundir revelia (que é a ausência de contestação no prazo legal) com os efeitos que podem ser gerados pela revelia. Assim, há casos em que o réu, apesar de revel, não sofrerá os efeitos da revelia (p. ex: ser reputados como verdadeiros os fatos narrados pelo autor); como há outros, em que mesmo contestando, o réu poderá sofrer com a presunção de veracidade, porquanto não tenha impugnado especificamente todas as pretensões do autor (Arts. 844/CLT e 341/CPC).
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Revelia
 Efeitos
Podem ser divididos em efeitos Formais (processuais) e Materiais (substanciais):
Material (Substancial): Presumir-se-ão como verdadeiros, os fatos alegados pelo autor.
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Revelia
Formal (Processual): Os prazos correrão independentemente de intimação, a partir da publicação de cada ato decisório (CPC, Art. 346). O revel, no entanto, poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. Punição transitória.
OBSERVAÇÕES
Só não deverá ser intimado o revel que não constitui advogado nos autos (ou seja, até escoado o prazo de resposta não tiver juntado instrumento de procuração). V. Súmula 231/STF
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Revelia
 Procedimento após a revelia
Ocorrendo a revelia, o juiz poderá julgar antecipadamente a lide (art. 355, II).
Via de regra é o acontecerá no processo trabalhista. (Verificar necessidade de realização de perícia).
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Revelia
 Exceções aos Efeitos Substanciais (Material) da Revelia
A revelia não induz, contudo, ao efeito do artigo 344 do CPC nos casos narrados no Art. 345 do CPC, que são eles:
I - havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; (litisconsórcio passivo*);
*OBS: Esse fenômeno apenas ocorre no litisconsórcio unitário; ou excepcionalmente no simples, caso um dos litisconsortes conteste fatos que sejam comuns aos demais.
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II - o litígio versar sobre direitos indisponíveis; (personalíssimos, tais como os relativos aos direitos fundamentais: liberdade, educação, cultura, segurança, honra, nome, intimidade, alimentos);
III - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato;
IV - as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos.
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 Impossibilidade de modificação da petição inicial
Ainda que ocorra revelia, o autor não poderá alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declaração incidente, salvo promovendo nova notificação do réu, a quem será assegurado o amplo direito de defesa.
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 Distinção entre Revelia e Reconhecimento Jurídico do Pedido
“A falta de contestação conduz a que se tenham como verdadeiros os fatos alegados pelo autor. Não, entretanto, a que necessariamente deve ser julgada procedente a ação. Isso pode não ocorrer, seja em virtude de os fatos não conduzirem às conseqüências jurídicas pretendidas, seja por evidenciar-se existir algum, não cogitado na inicial, a obstar que aqueles se verifiquem.” (STJ, 3ª Turma, REsp 14.987-CE, rel. Min. Eduardo Ribeiro).
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