1º RESUMO

Prévia do material em texto

IESP – DIREITO - 6º PER (Manhã e Noite)
Direito de Empresa II – “Direito Societário”
Prof. José Carlos (jclimajp@uol.com.br)
RESUMOS
REVISITAR CONCEITOS:
Distinção entre: 
empresa, empresário (individual/EIRELI ou coletivo), estabelecimento e ponto empresarial art. 1º da Lei 8.934/94; art. 2º da Lei 6.404/76 e art. 678, CPC);
sócio, cotista e administrador;
sociedade de fato;
-	não existe estabelecimento sem empresa e empresário;
 -	não existe empresa sem empresário, nem empresário sem empresa;
Classificação das pessoas jurídicas (arts. 40/44)
Direito público interno ou externo e de direito privado;
Direito público interno: União, Estados-membros, DF e Territórios, Municípios, autarquias e demais entidades de caráter público, criadas por lei;
Direito público externo: entidades estrangeiras e todas as pessoas regidas pelo Direito Internacional Público;
Direito privado: associações;
SOCIEDADES (estatais e privadas);
 Fundações; 
 Organizações religiosas;
Partidos políticos;e
EIRELI (não é sociedade: vide o CC, § 6º do art. 44; Título I – A - Art.
980-A e ainda, o §único do art. 1033).
INTRODUÇÃO AO DIREITO SOCIETÁRIO 
ANTES AGORA
Cod. Comercial (Lei 556/1.850) Art. 44, II e 981 a 1.122/CC
Dec. Lei 3.708/1919 Art. 1.052 a 1.087/CC
E mais:
6.404/76 (Lei das S.A. ou Lei do Anonimato) 
Art. 2.045 CC revogou a 1ª parte do Código Comercial
Dec. Lei 4.657/42 – (art. 2º, § 1°) – revogação do Dec. Lei 3.708/19
Principais razões para a associação
-	proteção;
-	maior eficiência;
-	separação dos patrimônios dos sócios em relação ao da sociedade
 Em tese é a forma mais eficiente de se explorar atividade econômica;
 Curiosidade/estatística sobre empresas familiares:
 no mundo, 65% das empresas são familiares;
 no Brasil: 90%, só que apenas 36% chegam à segunda geração e 19% a terceira
Conceito de sociedade (art. 981, CC)
(comparar com Associação/53 e § único/Fundação/62 e § único, CC) 
-	ajuste de vontades;
-	pluralidade de pessoas;
-	definição de obrigações recíprocas;
-	finalidade econômica/objetivo de lucro (exceção: cooperativa); e
-	partilha de resultados
Sobre a pluralidade, examinar a unipessoalidade temporária e permanente:
-	art. 1033, IV – CC
-	art. 251, LSA
-	art. 5º, II, do Dec. Lei 200/67
Aquisição e efeitos da aquisição da personalidade jurídica das sociedades
-	empresárias: Junta Comercial
-	simples: Registro Civil das Pessoas Jurídicas (RCPJ)	
-	direitos/obrigações, nome, patrimônio, nacionalidade e domicílio próprios
-	arts. 45, 985 e 1.150, CC
Observar que o Código Civil trouxe alteração na antiga distinção entre “sociedades mercantis ou comerciais” e “sociedades civis”
Sociedades simples e sociedades empresárias
Conceituação: exemplos do músico, do médico, do professor, etc;
Fatores de produção/elementos de empresa
Identificação das sociedades (nomes empresariais):
Sem nome: sociedade comum (de fato, não), irregular e em conta de participação;
Firma: nome coletivo, comandita simples e limitadas;
Denominação: sociedades anônimas e limitadas;
Princípios da veracidade e da novidade;
DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA
EXAMINAR A MP 881/19
Artigos 596, CPC (confirmação da autonomia patrimonial)
“Disregard Doctrine”
“Disregard of Legal Entity”;
-	pessoa jurídica: sujeito de direitos e obrigações;
-	personalidade absolutamente distinta da dos sócios;
-	transferência de bens das PF para a PJ;
-	patrimônio absolutamente separado/independente;
Em função dessa INDEPENDÊNCIA:
Utilização da “máscara” para perpetrar fraudes;
-	empréstimos da PJ aos sócios (com favorecimento);
-	utilização dos bens da empresa;
-	descapitalização da sociedade – transferência dos riscos p/ terceiros
TEORIAS DA DPJ:
Subjetiva ou maior: apurar fraude ou abuso de direito/confusão patrimonial;
Objetiva ou menor: simples inadimplência;
Precedentes da adoção da Teoria da Desconsideração:
- Art. 2º, § 2º - CLT (1943) - grupo econômico
- Art. 28 - Lei 8.078/90 (consumidor);
- Art. 34 - Lei 12.529/11 (livre concorrência);
- Art. 4º -Lei 9.605/98 (crimes ambientais);
- Art. 18, § 3º - Lei 9.847/99 (abastecimento de combustíveis);
- Art. 50 - Lei 10.406/02 (Cód. Civil);
- Art. 855-A – CLT.
a)	Desconsideração inversa: responsabilização da pessoa jurídica por obrigações de sócios
b) Enunciados do STJ: 430 (responsabilidade subjetiva do sócio pela obrigação tributária e 435 (responsabilidade objetiva do sócio na dissolução irregular da sociedade); 
Classificação das sociedades, quanto:
a)	à atividade econômica: empresárias e simples ou não empresárias;
b)	à personalidade jurídica: com e sem personalidade; 
c)	às condições de alienação da participação societária: de pessoas (affectio societatis) e de capital;
d)	à responsabilidade dos sócios: limitada, ilimitada e mista
 - art. 1.024, CC e 596, CPC
e)	à nacionalidade: nacional e estrangeira;
f)	ao regime jurídico de constituição: contratuais ou institucionais;
CONTRATO SOCIAL (Protótipo)
Artigos 997 a 1.038, do Código Civil;
Do contrato social (público ou particular)
cláusulas obrigatórias (art. 997); 
modificações das cláusulas obrigatórias: exigem o consentimento de todos os sócios;
necessidade de averbação das alterações contratuais;
Cláusulas impositivas (essenciais, legais, etc)
-	proteção a terceiros
-	alteração unanimidade (art. 999, CC) 
-	art. 997, CC
Cláusulas dispositivas (acidentais, permissivas, supletivas)
-	interesse apenas interno (entre os sócios)
-	retirada (pró-labore), falecimento de sócio, reembolso; relações contratuais e não institucionais: controle do majoritário (o minoritário deve procurar assegurar direitos quando da formalização do contrato: cláusula de unanimidade, não prevenção de exclusão, destinação do lucro, acesso pleno às informações gerenciais, etc)
Pressupostos de validade 
-	art. 104, CC
-	participação do menor
Pressupostos de existência
-	pluralidade subjetiva
-	affectio societatis
Teoria anti-contratualista (contrato sui generis):
 -	alterabilidade unilateral; 
 - 	incabível a exceção do inadimplemento (art.476, CC), etc; 
Dos direitos e obrigações dos sócios:
participação nos lucros;
participação nas deliberações (alteração de cláusulas fundamentais);
direito de retirada; de fiscalização; de cessão de quotas;
obrigações: nascem a partir da assinatura do contrato (e não do registro da sociedade);
sócios de serviços – dedicação à sociedade;
sócio remisso: descumprimento das obrigações/contribuições previstas no contrato social (p. ex: integralização);
nos 2 anos seguintes à cessão/retirada (a contar da data da averbação) o sócio cedente permanecerá responsável, SOLIDARIAMENTE, com o cessionário pelas obrigações;
evicção: transmissão à sociedade de domínio, posse, uso, etc; 
Da administração
pessoa natura/física ou jurídica;
administradores poderão ser indicados no contrato (destituição somente por justa causa/judicial) ou em documento em separado, caso em que há necessidade de registro;
ordinariamente, podem praticar todos os atos exceto oneração ou venda de imóveis;
respondem pessoalmente apenas se exorbitarem do contrato;
proibidos de administrar, mas não de serem sócios: magistrados, membros do MP, funcionários públicos civis/militares, os condenados por suborno, peculato, etc; 
Das relações com terceiros:
a sociedade adquire direitos e assume obrigações, por meio de seus administradores (e não pelos sócios);
sócio que ingressa na sociedade, responde pelas dívidas anteriores; 
possibilidade de o credor do sócio fazer recair a execução sobre a parte do lucro, da liquidação ou da dissolução;
herdeiros do sócio,ou o cônjuge que se separou judicialmente, concorrem na divisão dos lucros, até a eventual liquidação; 
Da resolução da sociedade em relação a um sócio: 
morte de sócio;
recesso do sócio: saída e recebimento dos seus haveres;
exclusão judicial de sócio: falta grave, incapacidade superveniente;
exclusão de pleno direito: sócio remisso, falência do sócio, liquidação da quota por requerimento de credor particular, etc;
responsabilidade pelas obrigações: posteriores à retirada (Art. 10-A, CLT, 1.003, §único e 1.032, CC) e anteriores à admissão (1.025, CC);
Da dissolução total e liquidação das sociedades
Inexistência da dissolução: implica a responsabilidade ilimitada dos sócios;
Dissolução: extrajudicial e judicial
 Causas: 
	-	decurso do prazo determinado;
-	consenso dos sócios (normalmente consta do instrumento de constituição);
	-	falência;
	-	unipessoalidade;
	-	extinção da autorização para funcionar;
	-	irrealizabilidade do objeto social
-	outras causas previstas em contrato	
-	anulação da constituição
Liquidação:nomeação do liquidante (conforme o contrato)poderes necessários à liquidação, inclusive para requerer falência; apuração dos haveres e liquidação das dívidas (vencidas e também vincendas); aprovação das contas/extinção da sociedade; averbação do instrumento dissolutório (art. 51, CC); credor insatisfeito: art. 1.110, CC; eventual responsabilização do liquidante;
Partilha: dos haveres com os sócios;
-	devolução dos valores partilhados em caso de irregularidades na partilha