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CADERNO DE TESES E DICAS EQUIPE TRABALHISTA – 2ª FASE OAB DAMÁSIO EDUCACIONAL Esse material é para uso exclusivo dos alunos do curso de 2ª Fase do Exame de Ordem do Damásio Educacional, sendo vedada a divulgação ou comercialização sem autorização dos autores. XXVII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO UMA CENTENA DE TESES E DICAS PARA VOCÊ! Olá, querido (a) aluno (a). Neste material apresentaremos muitas dicas a fim de auxiliá-lo na memorização de temas importantes. A ideia da FGV é fazer com que você identifique qual o direito (material ou processual) foi violado, no caso proposto por ela. Assim, analise o caso e argumente na tese mais pertinente. Para facilitar a organização do seu raciocínio jurídico, use o sistema de passos ensinado nas aulas teóricas e nos nossos laboratórios. Vale lembrar que a mera citação do dispositivo legal não pontua. Por isso, capriche na argumentação antes de citar a sua fundamentação. Por fim, a nossa área sofreu muitas alterações nos últimos meses. Por isso, ao longo do material, destacamos algumas dessas atualizações para que você aproveite ao máximo a sua preparação. Um grande abraço da equipe trabalhista. (Instagram: @intervalotrabalhista) Bons estudos! Rumo à aprovação! SUMÁRIO 1. INTERVALO INTRAJORNADA (para refeição e descanso) .............................................................................................................. 7 2. FÉRIAS – PERÍODO AQUISITIVO/CONCESSIVO .............................................................................................................................. 7 3. FÉRIAS PROPORCIONAIS ................................................................................................................................................................ 8 4. TERÇO CONSTITUCIONAL ............................................................................................................................................................... 8 5. DEPÓSITOS DO FGTS ...................................................................................................................................................................... 8 6. INSALUBRIDADE ............................................................................................................................................................................. 9 7. PERICULOSIDADE .......................................................................................................................................................................... 10 8. TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO ............................................................................................................................. 10 9. AVISO PRÉVIO ............................................................................................................................................................................... 11 10. JUSTIÇA GRATUITA ..................................................................................................................................................................... 11 11. REFLEXOS .................................................................................................................................................................................... 12 VERBAS RESCISÓRIAS ................................................................................................................................................................... 13 12. SUCESSÃO DE EMPREGADOR ..................................................................................................................................................... 15 13. IRREGULARIDADE NO RECEBIMENTO DO SALÁRIO .................................................................................................................. 16 14. DESCONTO INDEVIDO ................................................................................................................................................................ 17 15. DANOS MORAIS, MATERIAIS E ESTÉTICOS ................................................................................................................................ 17 16. REVISTA ÍNTIMA / REVISTA PESSOAL (dano moral) .................................................................................................................. 19 17. PRÁTICAS DISCRIMINATÓRIAS NO TRABALHO ......................................................................................................................... 19 18. OUTRAS TESES DE DANO MORAL .............................................................................................................................................. 20 19. MEDIDA LIMINAR – TUTELA PROVISÓRIA ................................................................................................................................. 20 20. PRELIMINARES ............................................................................................................................................................................ 21 21. PREJUDICIAIS (normalmente: PRESCRIÇÃO) ............................................................................................................................. 21 22. ACIDENTE DE TRABALHO (AÇÕES ACIDENTÁRIAS) .................................................................................................................... 22 23. AÇÕES REGRESSIVAS .................................................................................................................................................................. 22 24. TERCEIRIZAÇÃO .......................................................................................................................................................................... 22 25. TERCEIRIZAÇÃO COM A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ................................................................................................................. 23 26. COOPERATIVAS DE TRABALHO .................................................................................................................................................. 24 27. EMPREITADA, SUB-EMPREITADA E DONO DA OBRA ................................................................................................................ 24 28. JORNADA DE TRABALHO. COMPENSAÇÃO ............................................................................................................................... 24 29. ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA ................................................................................................................................................ 26 30. EQUIPARAÇÃO SALARIAL (Princípio da Isonomia) .................................................................................................................... 26 31. EQUIPARAÇÃO SALARIAL NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ........................................................................................................ 27 32. EQUIPARAÇÃO SALARIAL NO GRUPO ECONÔMICO (EMPRESAS DIFERENTES) ........................................................................ 27 33. SALARIO. NÃO INTEGRAÇÃO ..................................................................................................................................................... 27 34. AUTENTICAÇÃO DE DOCUMENTO ............................................................................................................................................. 28 35. COMPENSAÇÃO .......................................................................................................................................................................... 28 36. RETENÇÃO ..................................................................................................................................................................................28 37. DEDUÇÃO.................................................................................................................................................................................... 29 38. VALE ALIMENTAÇÃO – SALÁRIO ................................................................................................................................................ 29 39. DESCONTO SALARIAL DE FRENTISTA – CHEQUE DEVOLVIDO ................................................................................................... 29 40. PROFISSIONAL AUTÔNOMO – COBRANÇA DE HONORÁRIOS .................................................................................................. 30 41. EMPREGADO DOMÉSTICO ......................................................................................................................................................... 30 42. PROVA EMPRESTADA ................................................................................................................................................................. 30 43. IRRECORRIBILIDADE IMEDIATA DAS DECISÕES INTERLOCUTÓRIAS ......................................................................................... 31 44. COMPETÊNCIA MATERIAL DA Justiça do Trabalho – Art. 114, CF ............................................................................................. 31 45. COMPETÊNCIA PARA RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIÇÕES FISCAIS/PREVIDENCIÁRIAS ........................................................ 32 46. COMPLEMENTAÇÃO DE APOSENTADORIA ................................................................................................................................ 32 47. SOBREAVISO (empregado em stand by) .................................................................................................................................... 32 48. MEIOS TELEMÁTICOS DE COMANDO, CONTROLE OU SUPERVISÃO ......................................................................................... 33 49. PRONTIDÃO ................................................................................................................................................................................ 33 50. HORAS “IN ITINERE” ................................................................................................................................................................... 34 51. DEPÓSITO RECURSAL ................................................................................................................................................................. 34 52. DESCONTO SALARIAL – VANTAGENS PARA O EMPREGADO .................................................................................................... 35 53. RECURSO DE REVISTA – NÃO REEXAME DE FATOS E PROVAS .................................................................................................. 35 54. RECURSO DE REVISTA - ACORDÃO TRT X OJ SDI/TST ................................................................................................................ 36 55. RECURSO DE REVISTA - ACORDÃO TRT X LEI ESTADUAL, ACT OU CCR ..................................................................................... 36 56. RECURSO DE REVISTA - PRESSUPOSTOS ESPECIFICOS .............................................................................................................. 36 57. RECURSO DE REVISTA NO PROCEDIMENTO SUMARÍSSIMO ..................................................................................................... 36 58. EMBARGOS NO TST .................................................................................................................................................................... 36 59. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO – EFEITO MODIFICATIVO ........................................................................................................... 38 60. RECURSO EXTRAORDINÁRIO – RITO SUMÁRIO ......................................................................................................................... 38 61. PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS E RESULTADOS – PLR .................................................................................................................. 38 62. ADICIONAL NOTURNO ............................................................................................................................................................... 39 63. GORJETAS E REFLEXOS ............................................................................................................................................................... 39 64. TRANSPORTE FORNECIDO PELO EMPREGADOR ....................................................................................................................... 39 65. EXCEÇÃO DE IMPEDIMENTO ...................................................................................................................................................... 40 66. ESTAGIÁRIOS .............................................................................................................................................................................. 40 67. PROVAS ....................................................................................................................................................................................... 40 68. AGRAVO DE INSTRUMENTO ...................................................................................................................................................... 41 69. AGRAVO INTERNO OU AGRAVO REGIMENTAL ......................................................................................................................... 41 70. JUROS E CORREÇÃO MONETÁRIA (tese do executado) ............................................................................................................ 42 71. CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS E FISCAIS .......................................................................................................................... 42 72. DESRESPEITO À COISA JULGADA MATERIAL ............................................................................................................................. 42 73. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA................................................................................................................. 43 74. IMPENHORABILIDADE DO BEM DE FAMÍLIA ............................................................................................................................. 43 75. PENHORA AOS DOMINGOS (SEM AUTORIZAÇÃO) .................................................................................................................... 43 76. EXCESSO NA PENHORA .............................................................................................................................................................. 44 77. IMPENHORABILIDADE DO SALÁRIO ........................................................................................................................................... 44 78. MASSA FALIDA NA EXECUÇÃO ................................................................................................................................................... 44 79. MANUTENÇÃO DO PLANO DE SAÚDE – AUXÍLIO-DOENÇA E APOSENTADORIA POR INVALIDEZ ............................................ 45 80. SUSPENSÃO DO EMPREGADO E O INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE ............................................... 45 81. EMPREGADOS QUE GOZAM DE PROTEÇÃO DO INQUÉRITO JUDICIAL ..................................................................................... 46 82. EMPREGADOS QUE NÃO GOZAM DE PROTEÇÃO DO INQUÉRITO JUDICIAL ............................................................................ 46 83. ESTABILIDADE NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ..........................................................................................................................47 84. DISSÍDIO COLETIVO X DISSÍDIO INDIVIDUAL ............................................................................................................................. 47 85. DISSÍDIO COLETIVO NÃO ANALISA CONSTITUCIONALIDADE OU LEGALIDADE ........................................................................ 47 86. NÃO HÁ PRAZO PARA AJUIZAR DISSÍDIO COLETIVO ................................................................................................................. 48 87. SERVIDOR PÚBLICO CELETISTA PODE AJUIZAR DISSÍDIO COLETIVO ........................................................................................ 48 88. RECURSOS NO DISSÍDIO COLETIVO ............................................................................................................................................ 48 89. EFEITO SUSPENSIVO NO RECURSO ORDINÁRIO – DISSÍDIO COLETIVO .................................................................................... 48 90. TEORIA DA ULTRATIVIDADE (ADERÊNCIA LIMITADA POR REVOGAÇÃO) ................................................................................ 49 91. AÇÃO DE CUMPRIMENTO DE CONVENÇÃO COLETIVA DE TRABALHO ..................................................................................... 49 92. TRÂNSITO EM JULGADO DA SENTENÇA NORMATIVA .............................................................................................................. 49 93. PODER NORMATIVO DA JUSTIÇA DO TRABALHO ..................................................................................................................... 50 94. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS ................................................................................................................................................... 50 95. CABIMENTO DO RECURSO ORDINÁRIO ..................................................................................................................................... 51 96. PROGRAMA DE INCENTIVO À DEMISSÃO VOLUNTÁRIA (PDV) ................................................................................................ 52 97. GREVE E “LOCKOUT” .................................................................................................................................................................. 52 98. TRABALHO ILÍCITO – VÍNCULO DE EMPREGO ............................................................................................................................ 53 99. TRABALHO VOLUNTÁRIO ........................................................................................................................................................... 53 100. JORNADA REDUZIDA DO JORNALISTA ..................................................................................................................................... 53 101. COMPETÊNCIA TERRITORIAL DA JUSTIÇA DO TRABALHO ...................................................................................................... 54 102. BANCÁRIO COM RESTRIÇÃO EM NOME - “NOME SUJO” ........................................................................................................ 54 103. FILIAÇÃO A SINDICATO ............................................................................................................................................................. 54 104. FALTAS JUSTIFICADAS .............................................................................................................................................................. 55 105. CERCEAMENTO DE DEFESA ...................................................................................................................................................... 55 106. ALTERAÇÃO NA DATA DO PAGAMENTO DO SALÁRIO (NOVAÇÃO LÍCITA) ............................................................................ 56 108. TÍTULOS EXECUTIVOS NA JUSTIÇA DO TRABALHO .................................................................................................................. 57 109. AÇÕES POSSESSÓRIAS NA JUSTIÇA DO TRABALHO ................................................................................................................. 57 110. QUITAÇÃO GERAL – AÇÃO RESCISÓRIA ................................................................................................................................... 57 111. COISA JULGADA ........................................................................................................................................................................ 57 112. AÇÃO RESCISÓRIA .................................................................................................................................................................... 58 113. MANDADO DE SEGURANÇA ..................................................................................................................................................... 58 114. INTERRUPÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO ........................................................................................................................ 59 115. SUSPENSÃO DO CONTRATO DE TRABALHO ............................................................................................................................ 59 ÍNDICE ALFABÉTICO REMISSIVO ...................................................................................................................................................... 60 1. INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REFEIÇÃO E DESCANSO) Lembrete: por medida de segurança, saúde e higiene, o empregado tem direito a interromper suas atividades, dentro da jornada de trabalho, para se alimentar e descansar. Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XIII e XIV, CF + art. 58 da CLT: jornada de 8 horas diárias e 44 semanais (o que ultrapassar este período será considerado serviço extraordinário com acréscimo de 50%). Note-se que poderá haver compensação bem como redução mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho. (ACT/CCT) - Art. 71, caput, CLT: jornada acima de 6 h = no mínimo 1hora de intervalo. - Art. 71, § 4º, CLT: se desrespeitado, pagamento, de natureza indenizatória, apenas do período suprimido, com acréscimo de 50% - Dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). ATENÇÃO: Artigo 611-A, III, da CLT – “A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho, têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre: (...) intervalo intrajornada, respeitado o limite mínimo de trinta minutos para jornadas superiores a seis horas.” - Art. 71, § 5º, CLT: em alguns casos pode ser fracionado – Acordo Coletivo de Trabalho/Convenção Coletiva de Trabalho (motoristas, cobradores, fiscalização de campo e afins de serviço de operação rodoviários e empregados de transporte coletivo de passageiros. - Súmula 118 do TST: quando não previsto em lei caracteriza tempo à disposição empregador sendo remunerado como horas extras. ATENÇÃO: Algumas disposições constantes na Súmula 437 do TST violam o disposto no artigo 71, §4º, da CLT, em decorrência das alterações promovidas pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). 2. FÉRIAS – PERÍODO AQUISITIVO/CONCESSIVO Lembrete: o empregado é admitido. Doze meses depois, tem direito às férias por haver completado o seu período aquisitivo. A partir de então se inicia o período concessivo (que também tem doze meses para serem gozados, sob pena de pagamento em dobro). Possível Fundamentação da tese: - Art. 129 da CLT: previsão legal. - Art. 130 da CLT: proporcional em caso de faltas. - Artigo 130-A da CLT – concessão das férias em regime de tempo parcial – REVOGADO pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 133 da CLT: hipóteses de perda ao direito de férias. - Art. 133, § 2º, CLT: começa a contar novo período aquisitivo. - Art. 134 da CLT: concessão e época das férias.- Art. 139 da CLT: férias coletivas. - Art. 142 da CLT: remuneração e abono de férias. - Art. 146 da CLT: cessação do contrato de trabalho. - Art. 7º, XVII, CF: previsão constitucional das férias e do adicional de 1/3. 3. FÉRIAS PROPORCIONAIS Lembrete: significa a apuração de 1/12 avos para cada mês ou fração igual ou superior a 15 dias. Considera- se a data de admissão e o mês trabalhista (aquele que sempre tem trinta dias). Possível fundamentação da tese: - Súmula 171 do TST: é devido, salvo na dispensa com justa causa. (art. 147 da CLT). - Súmula 261 do TST: mesmo demitido com menos de 12 meses, deve pagar férias proporcionais. * Válido também para os domésticos (Art. 17, §1º, da Lei Complementar 150/2015). 4. TERÇO CONSTITUCIONAL Possível Fundamentação da tese: - Art. 7º, XVII, CF: previsão legal. - Súmula 328 do TST: Acréscimo de 1/3 é devido nas férias vencidas ou proporcionais. * Válido também para os domésticos (art. 17, caput, da Lei Complementar 150/2015). 5. DEPÓSITOS DO FGTS Lembrete: mensalmente, o empregador deve depositar 8% da remuneração do empregado. Se for aprendiz, o valor é de 2%. O FGTS não é uma verba rescisória e sim uma verba CONTRATUAL. Rescisória é a multa e o saque. Possível fundamentação da tese: - Lei Complementar 110/01: Contribuição Social. - Lei 8.036/90: Multa 40% - Regra Geral (art. 18, §1º). * Note-se que para os empregados domésticos o valor do depósito do FGTS é de 3,2% sobre a remuneração devida (art. 22 da Lei Complementar 150/2015). * Lembre-se também do prazo prescricional do FGTS – Súmula 362 do TST. * Súmula 461 do TST – “É do empregador o ônus da prova em relação à regularidade dos depósitos do FGTS, pois o pagamento é fato extintivo do direito do autor (art. 373, II, do CPC de 2015)”. 6. INSALUBRIDADE Lembrete: são atividades que exponham os empregados a agentes nocivos à saúde, acima dos limites de tolerância fixados em razão da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposição aos seus efeitos. Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XXII e XXIII, CF: previsão legal - é um direito. - Art. 189 da CLT: atividades insalubres (insalubridade) – agentes nocivos à saúde. - Art. 190, CLT: Ministério do Trabalho – determina o quadro de atividades insalubres, normas, limites de tolerância, meios de proteção etc. - Art. 192, CLT: alíquotas/graus – Salário Mínimo. ATENÇÃO: Artigo 611-A, XII, da CLT – “A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho, têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre: (...) enquadramento do grau de insalubridade. - Art. 195, § 2º, CLT: obrigatoriedade de perícia. - Súmula 80 do TST: a eliminação da insalubridade mediante fornecimento de equipamentos de proteção. - Súmula 448 do TST: perícia + classificação da insalubridade na relação oficial emitida pelo MT; limpeza de escritório/residência não caracteriza ativ. Insalubre, item II da Súmula. * Note-se que a atividade penosa, ainda não regulamentada na legislação infraconstitucional trabalhista, é aquela que tem como pressuposto o serviço intenso, extenuante, causador de grande desgaste (art. 7º, XXIII, da CF e art. 189 da CLT). ATENÇÃO: Artigo 394-A da CLT – “ Sem prejuízo de sua remuneração, nesta incluído o valor do adicional de insalubridade, a empregada gestante deverá ser afastada de: I - atividades consideradas insalubres em grau máximo, enquanto durar a gestação; II - atividades consideradas insalubres em grau médio ou mínimo, quando apresentar atestado de saúde, emitido por médico de confiança da mulher, que recomende o afastamento durante a gestação; III - atividades consideradas insalubres em qualquer grau, quando apresentar atestado de saúde, emitido por médico de confiança da mulher, que recomende o afastamento durante a lactação. 7. PERICULOSIDADE Lembrete: são consideradas atividades ou operações perigosas, aquelas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de exposição permanente do trabalhador a: - Inflamáveis, explosivos ou energia elétrica; - Roubos ou outras espécies de violência física nas atividades profissionais de segurança pessoal ou patrimonial; - Atividades de trabalhador em motocicleta. Possível fundamentação da tese: - Art.7°, XXIII, CF + art. 193, CLT: previsão legal (periculosidade). - Súmula 447 do TST: transporte aéreo - Não vale para intermitência, excetuando-se, eletricitários (Súmula 361, TST). - Súmula 364 do TST: exposição eventual. - Súmula 364, II, TST: invalidade de cláusula de acordo ou convenção coletiva de trabalho que estabeleça percentual inferior à lei. 8. TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO Possível Fundamentação da tese: - Art. 7º, XIV, CF: jornada de 6 horas. - Art. 73, § 5º, CLT (adicional + hora ficta) X Súmula 60 do TST (adicional noturno). - Súmula 423 do TST: por negociação coletiva, a 7ª e 8ª hora não é remunerada como EXTRA. - Súmula 213 do STF: adicional noturno em regime de revezamento. - Súmula 675 do STF: não descaracterização do sistema de turno ininterrupto. - OJ 395 da SDI-I/TST: hora noturna reduzida. - OJ 275 da SDI-I/TST: horista faz jus às horas extras, quando inexistir instrumento coletivo fixando jornada diversa. 9. AVISO PRÉVIO Lembrete: consiste na comunicação que uma parte faz à outra com a finalidade de externar sua intenção de findar o contrato de trabalho. O aviso prévio pode ser concedido tanto pelo empregador quanto pelo empregado e a iniciativa da comunicação partirá daquele que deseja cessar o vínculo de emprego. Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XXI, CF + art. 487 da CLT: mínimo de 30 dias – previsão legal. - Art. 487, § 1º, CLT: projeção. - Lei 12.506/11 (aviso prévio proporcional ao tempo de serviço). - Súmula 441 do TST: proporcionalidade. - OJ’s 82 e 83 da SDI-I/TST: final do contrato de trabalho, baixa na CPTS; prescrição. 10. JUSTIÇA GRATUITA Lembrete: é aconselhável fazer o requerimento do benefício da justiça gratuita, apenas se o problema trouxer dados nesse sentido, nos requerimentos finais, antes do valor da causa. Exemplo: o reclamante está desempregado e passando por necessidades financeiras. Possível fundamentação da tese: - Art. 790, §3º, CLT – “É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.” – Dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 790, §4º, CLT – “O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo.” – Dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - OJ 269 da SDI-I/TST: requerimento de isenção; na fase recursal, no mesmo prazo do recurso. ATENÇÃO para inserção do item II em decorrência do CPC de 2015. (Art. 99, § 7º, do CPC de 2015). ATENÇÃO: As disposições constantes na Súmula 463 do TST violam o disposto no artigo 790, §4º, da CLT, em decorrência das alterações promovidas pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). 11. REFLEXOS Lembrete: pedir sempre que tiver verbas rescisórias não pagas. Verba diária (Exemplo: horas extras). Sigla para memorização! ADDFF - Aviso prévio, Descanso semanal remunerado, Décimo terceiro salário, Férias + 1/3, FGTS. Verba mensal (Exemplo: insalubridade, periculosidade, ad. Noturno) Sigla para memorização! ADFF - Aviso prévio, Décimo terceiro, Fériase FGTS. VERBAS RESCISÓRIAS Dispensa com justa causa (art. 482 CLT) Demissão (art. 477 CLT) Dispensa sem justa causa ou Rescisão indireta (art. 483 CLT) Culpa recíproca (art. 484 CLT e Súmula 14 TST) ou Força maior (art. 502 CLT) - Saldo de salário; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais + 1/3. ATENÇÃO: nova hipótese de falta grave – art. 482, “m”, da CLT – incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Saldo de salário; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais + 1/3; - 13º salário proporcional; - Férias proporcionais + 1/3. - Saldo de salário; - Aviso prévio proporcional ao tempo de serviço; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais +1/3; - 13º salário proporcional; - Férias proporcionais + 1/3; - Multa de 40% do FGTS; - Saque do FGTS; - Saque do Seguro Desemprego. Parcelas Integrais: - 100% saldo de salário; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais +1/3; - Saque do FGTS. Parcelas pela metade: - Férias proporcionais; - 13º proporcional; - Aviso prévio proporcional ao tempo de serviço; - Multa de 20% do FGTS. OBS: Não tem direito ao Seguro Desemprego. Distrato (art. 484-A, CLT) ATENÇÃO: nova hipótese de extinção do contrato de trabalho incluída pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). Morte do empregador (art. 485, CLT) Morte do empregado 1) Por metade: - Aviso prévio, se indenizado - indenização sobre os depósitos do FGTS: 20% 2) Na integralidade, as demais verbas rescisórias: - Saldo de salário; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais +1/3; - 13º salário proporcional; - Férias proporcionais + 1/3; Observações: a) O saque do FGTS está limitado até 80% dos valores depositados; b) Não terá direito ao Seguro-Desemprego. c) Caso o aviso prévio seja trabalhado terá direito ao recebimento do valor integral. - Saldo de salário; - Aviso prévio proporcional ao tempo de serviço; - 13º salário vencido; - Férias vencidas ou integrais +1/3; - 13º salário proporcional; - Férias proporcionais + 1/3; - Multa de 40% do FGTS; - Saque do FGTS; - Saque do Seguro Desemprego. OBS: Tratando-se de empregador individual, em caso de morte do empregador, o empregado terá a faculdade de rescindir o contrato de trabalho (art. 482, §2º, CLT). Prevalece o entendimento de que se o empregado resolver utilizar a sua faculdade para rescindir o contrato de trabalho, esse ato constituirá em pedido de demissão. - Saldo de salário; - 13º salário vencido, se houver; - Férias vencidas ou integrais +1/3, se houver; - 13º salário proporcional; - Férias proporcionais + 1/3; - Saque do FGTS para os dependentes previdenciários (art. 20, IV, Lei 8.036/90); Observações: a) Se a morte decorrer de acidente de trabalho, prevalece o entendimento na doutrina e na jurisprudência que, o espólio ou os herdeiros terão direito ao Aviso Prévio e à multa de 40% sobre o FGTS; b) E a morte do empregado não decorrer de causas relacionadas com o trabalho - como, por exemplo, morte natural – o espólio ou os herdeiros não terão direito ao Aviso Prévio ou à multa de 40% sobre o FGTS, em virtude do entendimento que o empregador não deu causa a rescisão (não houve dispensa imotivada) Saldo de salário: são os dias trabalhados no último mês da dispensa e não pagos. Férias vencidas ou integrais: são aquelas já adquiridas e não gozadas. Conta-se da data da admissão. Férias proporcionais: data de admissão – mês trabalhista. Superior a 14 dias, contar 1/12 avos. 13º proporcional: para cada mês ou fração maior ou igual a 15 dias, contar 1/12 avos. Aviso Prévio: art. 7º, XXI da CF/88, art. 487 e ss da CLT, Lei 12.506/2011 e Súmula 441 TST. Até 1 ano incompleto = 30 dias / + 1 ano completo = + 3 dias (Lei 12.506/11). Até o limite de 90 dias. Projeção do Aviso Prévio: sujeita-se contribuição para o FGTS; a baixa na carteira é somente no término do aviso e a prescrição inicia-se no seu término (art. 487, § 1º, CLT; S. 305 do TST; OJ 82 e 83, SDI-I, TST). Indenização compensatória de 40%: pedir nos casos de dispensa sem justa causa ou rescisão indireta. Liberação do FGTS e Seguro desemprego: na dispensa sem justa causa e rescisão indireta. Multa do art. 467 da CLT: quando houver verbas rescisórias incontroversas, elas devem ser pagas na primeira audiência, sob pena de aplicação de multa de 50%. Multa do art. 477, §§ 6º e 8º, da CLT: trata-se do atraso no pagamento das verbas rescisórias, com incidência da multa na proporção de um salário – prazo para pagamento das verbas rescisórias – até DEZ dias contados do término do contrato – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). Note-se: As duas multas devem ser pedidas somente para os casos de reclamante empregado. Ao final da peça, os pedidos ficarão assim: a) Saldo de salário xxxx dias – mês/ano; b) Aviso Prévio de xxxx dias; c) 13º Proporcionais (xx/12); d) Férias integrais (xx/12) + 1/3; e) Férias proporcionais (xx/12) + 1/3; f) Multa 40% FGTS; g) FGTS sobre verbas rescisórias; h) Liberação das guias para saque do FGTS e SD; i) Multas dos arts. 467 (verbas incontroversas) e 477, § 8º, CLT (atraso no pagamento VR). 12. SUCESSÃO DE EMPREGADOR Possível fundamentação da tese: - Art. 2º, caput, CLT: conceito de empregador. - Art. 2º, § 2º, CLT: conceito de grupo econômico – “Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econômico, serão responsáveis solidariamente pelas obrigações decorrentes da relação de emprego.” – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 10, CLT: alteração na estrutura jurídica da empresa não prejudica o empregado. ATENÇÃO: Art. 10-A da CLT – O sócio retirante responde subsidiariamente pelas obrigações trabalhistas da sociedade relativas ao período em que figurou como sócio, somente em ações ajuizadas até dois anos depois de averbada a modificação do contrato, observada a seguinte ordem de preferência: I - a empresa devedora; II - os sócios atuais; e III - os sócios retirantes – Incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 448, CLT: mudança na propriedade ou alteração na estrutura jurídica da empresa não afeta o contrato de trabalho. ATENÇÃO: Art. 448-A da CLT – Caracterizada a sucessão empresarial ou de empregadores prevista nos arts. 10 e 448 desta Consolidação, as obrigações trabalhistas, inclusive as contraídas à época em que os empregados trabalhavam para a empresa sucedida, são de responsabilidade do sucessor. Parágrafo único. A empresa sucedida responderá solidariamente com a sucessora quando ficar comprovada fraude na transferência. – Incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - OJ 261 da SDI-I/TST: Sucessão em Banco (V. Súmula 93, TST). - OJ 411 da SDI-I/TST: aquisição de empresa e a responsabilidade solidária por débitos trabalhistas. - OJ 30 da SDI-I/TST (transitória): cisão parcial e a responsabilidade solidária. 13. IRREGULARIDADE NO RECEBIMENTO DO SALÁRIO Possível fundamentação da tese: - Art. 7°, VII, CF: garantia de salário, nunca inferior ao mínimo, para quem percebe remuneração variável. - Art. 7º, X, CF: constitui crime a retenção dolosa do salário. ATENÇÃO: Alterações promovidas pela Reforma Trabalhista no artigo 457, “parágrafos”, da CLT: “Art. 457 - Compreendem-se na remuneraçãodo empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber.” (não houve alteração no presente dispositivo). §1º - Integram o salário a importância fixa estipulada, as gratificações legais e as comissões pagas pelo empregador. §2º - As importâncias, ainda que habituais, pagas a título de ajuda de custo, o auxílio-alimentação, vedado o seu pagamento em dinheiro, as diárias para viagem , os prêmios e abonos, não se incorporam ao contrato de trabalho e não constituem base de incidência de qualquer encargo trabalhista e previdenciário. §3º - Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como também o valor cobrado pela empresa, como serviço ou adicional, a qualquer título, e destinado à distribuição aos empregados. (Redação dada pela Lei nº 13.419, de 2017). §4º - Consideram-se prêmios as liberalidades concedidas pelo empregador em forma de bens, serviços ou valor em dinheiro a empregado ou a grupo de empregados, em razão de desempenho superior ao ordinariamente esperado no exercício de suas atividades. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017). - Art. 459, § 1º, CLT: o salário deve pago até o quinto dia útil do mês posterior ao mês trabalhado. 14. DESCONTO INDEVIDO Possível fundamentação da tese: - Art. 7°, VI, CF: irredutibilidade de salário. - Art. 462 da CLT: prevê os descontos quando resultar de adiantamentos, dispositivos de lei ou contrato coletivo. - Art. 473 da CLT: intangibilidade do salário e faltas justificadas. * Precedente Normativo 68 do TST: trabalhador rural. * Precedente Normativo 95 do TST: abono para levar filho ao médico. 15. DANOS MORAIS, MATERIAIS E ESTÉTICOS Lembrete: Dano moral: dano extrapatrimonial, que atinge os direitos da personalidade. O princípio que baseia este dano é o da dignidade da pessoa humanada. Exemplos: violação da intimidade, da vida privada, da honra, da imagem, etc. Dano material: é o dano que envolve o patrimônio. O dano material representa gênero do qual temos duas espécies: - Danos emergentes: o que a pessoa efetivamente perdeu; e - Lucros cessantes: o que a pessoa razoavelmente deixou de lucrar. Dano estético: é o dano que atinge a imagem exterior do ser humano, da pessoa. Exemplos: perda/amputação de membro, cicatriz profunda, etc. Possível fundamentação da tese: - Art. 114, VI, CF + Súmula Vinculante 22 do STF + Súmula 392 do TST: Competência da Justiça do Trabalho. - Artigos 223-A a 223-G da CLT – dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista. ATENÇÃO: Acerca do instituto do dano extrapatrimonial, é importante destacar que a Lei nº 13.467/2017 (Reforma Trabalhista) inseriu dispositivos significativos na CLT no sentido de balizar os pedidos de danos morais na Justiça do Trabalho. Dessa forma, os artigos 223-A a 223-G da CLT determinam que aplicam-se à reparação de danos de natureza extrapatrimonial decorrentes da relação de trabalho apenas os dispositivos constantes na Consolidação das Leis do Trabalho. Por sua vez, o artigo 223-B da CLT aduz que a ação ou omissão que ofenda a esfera moral ou existencial da pessoa física ou jurídica causa dano de natureza extrapatrimonial. A nova legislação leciona também que a honra, a imagem, a intimidade, a liberdade de ação, a autoestima, a sexualidade, a saúde, o lazer e a integridade física são os bens juridicamente tutelados inerentes à pessoa física. Por fim, a imagem, a marca, o nome, o segredo empresarial e o sigilo da correspondência são bens juridicamente tutelados inerentes à pessoa jurídica. Em seu artigo 223-E, a CLT afirma que são responsáveis pelo dano extrapatrimonial todos os que tenham colaborado para a ofensa ao bem jurídico tutelado, na proporção da ação ou da omissão, sendo válido ressaltar que a reparação por danos extrapatrimoniais pode ser pedida cumulativamente com a indenização por danos materiais decorrentes do mesmo ato lesivo (artigo 223-F da CLT). Ainda, na hipótese de cumulação de pedidos de danos materiais e morais, o juízo, ao proferir a decisão, discriminará os valores das indenizações a título de danos patrimoniais e das reparações por danos de natureza extrapatrimonial. Por seu turno, o artigo 223-G da CLT estipula que na apreciação do pedido, o juízo considerará: I - a natureza do bem jurídico tutelado; II - a intensidade do sofrimento ou da humilhação; III - a possibilidade de superação física ou psicológica; IV - os reflexos pessoais e sociais da ação ou da omissão; V - a extensão e a duração dos efeitos da ofensa; VI - as condições em que ocorreu a ofensa ou o prejuízo moral; VII - o grau de dolo ou culpa; VIII - a ocorrência de retratação espontânea; IX - o esforço efetivo para minimizar a ofensa; X - o perdão, tácito ou expresso; XI - a situação social e econômica das partes envolvidas; e XII - o grau de publicidade da ofensa. Por fim, o § 1º do artigo 223-G da CLT determina que se julgar procedente o pedido, o juízo fixará a indenização a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes parâmetros, vedada a acumulação: I - para ofensa de natureza leve - até três vezes o último salário contratual do ofendido; II - para ofensa de natureza média - até cinco vezes o último salário contratual do ofendido ; III - para ofensa de natureza grave - até vinte vezes o último salário contratual do ofendido ; ou IV - para ofensa de natureza gravíssima - até cinquenta vezes o último salário contratual do ofendido. Importante frisar que de acordo com o § 2º do artigo 223-G da CLT, se o ofendido for pessoa jurídica, a indenização será fixada com observância dos mesmos parâmetros estabelecidos no § 1º deste artigo, mas em relação ao salário contratual do ofensor. O § 3º do artigo 223-G da CLT, traz que na reincidência entre partes idênticas, o juízo poderá elevar ao dobro o valor da indenização. Perdas e danos: - Art. 402, CC: Lucro cessante/danos emergentes. - Art. 949, CC: despesas tratamentos. - Art. 950, CC: Pensão vitalícia (mensal ou arbitrada e paga de uma só vez). - Súmula 37 importante, a mera cobrança de metas por parte do empregador é expressão do poder diretivo (artigo 2º da CLT) e não configura hipótese de dano moral. 16. REVISTA ÍNTIMA / REVISTA PESSOAL (DANO MORAL) Revista íntima: a revista íntima é proibida, pois viola o direito à intimidade do empregado. Exemplo: o toque físico; exposição visual; ordem de despir-se. Revista pessoal: conceituada como sendo aquela sem contato físico ou exposição visual. Exemplo: revista em bolsas e pertences. A revista pessoal deve ser feita com proporcionalidade e razoabilidade. Possível fundamentação da tese: - Artigos 223-A a 223-G da CLT – dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista + art. 373-A, VI, CLT: previsão legal. Aplicável aos homens (art. 5º, caput e I, CF) - (princípio da igualdade e isonomia). - Arts. 1º e 2º da Lei nº 13.271/2016. 17. PRÁTICAS DISCRIMINATÓRIAS NO TRABALHO Lembrete: pode ocorrer por sexo, idade, cor, raça, religião, orientação sexual, obesidade etc. Possível fundamentação da tese: - Art. 3º, IV, e art. 7º, XXX, XXXI, XXXII, CF: previsão legal. - Lei 9.029/95: (Proíbe a exigência de atestados de gravidez e esterilização, e outras práticas discriminatórias, para efeitos admissionais ou de permanência da relação jurídica de trabalho, e dá outras providências). OBS: readmissão com pagamento do período afastado OU pagamento dobro (art. 4º, I e II, Lei 9.029/95). - Súmula 443, TST: HIV ou outra doença grave. 18. OUTRAS TESES DE DANO MORAL - Assédio sexual ou moral: art. 216-A do CP + art. 483, e, CLT + arts. 223-A a 223-G da CLT (dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista). - Câmeras abusivas:art. 1º, III, e 5º, III, CF + art. 483, e, CLT + arts. 223-A a 223-G da CLT (dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista). - Controle abusivo banheiro: art. 1º, III, e 5º, III, CF + art. 483, e, CLT + arts. 223-A a 223-G da CLT (dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista). - Controle de e-mail pessoal: art. 1º, III, e art. 5º, X e XII, CF + art. 483, e, CLT + arts. 223-A a 223-G da CLT (dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista). - Anotação desabonadora CTPS: art. 5º, X, CF + art. 29, §4º, CLT + arts. 223-A a 223-G da CLT (dispositivos incluídos pela Reforma Trabalhista). 19. MEDIDA LIMINAR – TUTELA PROVISÓRIA Possível fundamentação da tese: - 1º caso: art. 659, IX, CLT + Súmula 43 da TST: Obstar transferência abusiva. - 2º caso: art. 8º, VIII, CF + art. 543, §3º e 659, X, CLT + Súmulas 369, 379 e 396 do TST + Súmula 197 do STF + OJ’s 65, 137 e 142 da SDI-II/TST: reintegrar dirigente sindical afastado. - 3º caso: art. 300, caput, CPC/15 (aplicação supletiva e subsidiária, por força do art. 769 da CLT e artigo 15 do CPC). 20. PRELIMINARES Lembrete: consiste em defesa processual na CONTESTAÇÃO, antes de discutir o mérito, que tem por objetivo abordar algum vício processual existente na inicial. Possível fundamentação da tese: - Art. 337 do CPC/15: antes de discutir o mérito. - Art. 330, §1º, CPC/15: inépcia da Petição Inicial. - Art. 485 do CPC/15: extinção do processo sem resolução do mérito. 21. PREJUDICIAIS (NORMALMENTE: PRESCRIÇÃO) Lembrete: consiste na defesa indireta do mérito arguida no bojo da CONTESTAÇÃO. Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XXIX, CF + art. 11 da CLT + Súmula 308 do TST: previsão legal. - Bienal (total): 2 anos do termino do Contrato de Trabalho (com projeção). - Quinquenal (parcial): 5 anos do ajuizamento da Reclamação Trabalhista (Súmula 308, I, TST). - Trintenária (30 anos): para cobrar recolhimento FGTS (respeitada a bienal): Súmula 362 do TST. - Súmula 206 do TST: Se cobrar reflexos do FGTS, deve respeitar a quinquenal. ATENÇÃO: No que se refere ao tema da prescrição trabalhista, importante destacar que o artigo 11, “caput”, da CLT, com redação dada pela Lei nº 11.467/2017 (Reforma Trabalhista), passou a estabelecer que a pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho. Por sua vez, o §3º do artigo 11 da CLT determina que a interrupção da prescrição somente ocorrerá pelo ajuizamento de reclamação trabalhista, mesmo que em juízo incompetente, ainda que venha a ser extinta sem resolução do mérito, produzindo efeitos apenas em relação aos pedidos idênticos. Finalmente, o artigo 11-A da CLT passou a estipular que ocorrerá a prescrição intercorrente no processo do trabalho no prazo de dois anos, sendo válido ressaltar que a fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente deixa de cumprir determinação judicial no curso da execução. Ainda, a declaração da prescrição intercorrente pode ser requerida ou declarada de ofício em qualquer grau de jurisdição. Note-se: art. 487, II, CPC/15: extinção do processo com resolução de mérito. - MENOR DE IDADE: Não ocorre a prescrição (art. 440 da CLT). - IMPRESCRITIBILIDADE: Pedido declaratório (Exemplo: anotação CTPS). - PRESCRIÇÃO DE OFÍCIO: art. 332, §1º, CPC/15: O juiz pode reconhecer de oficio (Segurança jurídica e celeridade). - INTERRUPÇÃO DA PRESCRIÇÃO: art. 11, §3º, CLT – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista+ Súmula 268 do TST. 22. ACIDENTE DE TRABALHO (AÇÕES ACIDENTÁRIAS) Possível fundamentação da tese: - Trabalhador segurado X INSS: competência da Justiça Comum estadual. - Art. 109, I, CF: demais casos do INSS (Autarquia Federal) na Justiça Federal. - Súmulas 15 do STJ + 235 e 501 do STF: previsão legal. 23. AÇÕES REGRESSIVAS Lembrete: ações regressivas do INSS ajuizadas em face do empregador negligente na ausência de observância de normas de saúde e segurança do trabalho. Possível fundamentação da tese: - INSS X empregador negligente. - Justiça FEDERAL: art. 109, I, CF + art. 120 da Lei 8.213/91. 24. TERCEIRIZAÇÃO Lembrete: requisitos da terceirização lícita: Vigilância, limpeza, conservação, não atividade fim, não subordinação e pessoalidade. Possível fundamentação da tese: - Súmula 331 do TST + Lei nº 6.019/1974 (Lei do Trabalho Temporário). - Relação triangular: tomadora, prestadora de serviços e empregado. - Art. 4º-A da Lei nº 6.019/1974 – terceirização atividade-fim – “Considera-se prestação de serviços a terceiros a transferência feita pela contratante da execução de quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal, à pessoa jurídica de direito privado prestadora de serviços que possua capacidade econômica compatível com a sua execução.” – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista. - É uma relação triangular – três atores sociais – trabalhador temporário/terceirizado; empresa de trabalho temporário/prestadora de serviços e empresa tomadora dos serviços/contratante. a) Relação entre o trabalhador temporário/terceirizado e a empresa de trabalho temporário/prestadora de serviço – relação de emprego. b) Relação entre o trabalhador temporário/terceirizado e a empresa tomadora dos serviços/contratante – relação de trabalho. c) Relação entre a empresa de trabalho temporário/prestadora de serviços e a empresa tomadora dos serviços/contratante – relação contratual. EXCEÇÃO: possibilidade da “quarteirização” – empresa de trabalho temporário/prestadora de serviços subcontrata outra empresa para prestar os serviços – artigo 4º-A, §1º, da Lei nº 6.019/1974. 25. TERCEIRIZAÇÃO COM A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Lembrete: sendo o tomador de serviços a Administração Pública, não há que se falar em vínculo de emprego, pois para tal contratação deve haver o concurso público (artigo 37, II, da Constituição Federal). Não pedir vínculo de emprego neste caso específico. Possível fundamentação da tese: - Lei nº 6.019/1974 (Lei do Trabalho Temporário) + Súmula 331, V, TST – Responderá subsidiariamente apenas quando deixar de fiscalizar. - Súmula 363 do TST: direito ao pagamento da contraprestação mesmo sendo considerado contrato nulo. - OJ 383 da SDI-I/TST: direito às verbas trabalhistas legais e normativas (princípio da isonomia). - Art. 19-A da Lei 8.036/90: garantia do depósito do FGTS, mesmo declarado contrato nulo. - OJ 366 da SDI-I/TST: Estagiário na Administração Pública. 26. COOPERATIVAS DE TRABALHO Possível fundamentação da tese: - Lei 5.764/71 e Lei 12.690/12: previsão legal. - Art. 4º da Lei 12.690/12: tipos de cooperativas lícitas. - Art. 5º da Lei 12.690/12: intermediação de mão-de-obra é ilícita. 27. EMPREITADA, SUB-EMPREITADA E DONO DA OBRA Possível fundamentação da tese: - Art. 455 da CLT: previsão legal. - OJ 191 da SDI-I/TST: Dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora. 28. JORNADA DE TRABALHO. COMPENSAÇÃO Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XIII, CF + art. 59, § 2º, CLT + Súmula 85 do TST: pode ser feito mediante ACT/CCT com dispensa do acréscimo salarial. ATENÇÃO – alterações e inclusões promovidas no artigo 59, caput, §§1º, 3º, 4º, 5º e 6º, da CLT: “Art. 59. A duração diária do trabalho poderá ser acrescida de horas extras, em número não excedente de duas, por acordo individual, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) §1º - A remuneração da hora extra será, pelo menos, 50% (cinquenta por cento) superior à da hora normal. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) (...) §3º - Na hipótesede rescisão do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensação integral da jornada extraordinária, na forma dos §§2º e 5º deste artigo, o trabalhador terá direito ao pagamento das horas extras não compensadas, calculadas sobre o valor da remuneração na data da rescisão. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) §4º - (Revogado pela Lei nº 13.467, de 2017) §5º - O banco de horas de que trata o §2º deste artigo poderá ser pactuado por acordo individual escrito, desde que a compensação ocorra no período máximo de seis meses. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) §6º - É lícito o regime de compensação de jornada estabelecido por acordo individual, tácito ou escrito, para a compensação no mesmo mês. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017).” - “Semana Espanhola”: OJ 323 da SDI-I/TST. - Domingos e Feriados não compensados – pagamento em dobro: Precedente Normativo 87 do TST. - Jornada “12x36” – art. 59-A da CLT – “Em exceção ao disposto no art. 59, é facultado às partes, mediante acordo individual, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação.”(Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017).”+ Súmula 444 do TST. ATENÇÃO: O disposto no item V da Súmula 85 do TST viola o disposto no artigo 59, §5º, da CLT, em decorrência das alterações promovidas pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). 29. ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA Possível fundamentação da tese: - Art. 469, §3º, CLT: é possível a transferência de empregado em caso de necessidade e com adicional de transferência. - Súmula 29 do TST: suplemento salarial correspondente ao acréscimo de despesa de transporte. - OJ 113 da SDI-I/TST: adicional mediante requisito de provisoriedade. 30. EQUIPARAÇÃO SALARIAL (PRINCÍPIO DA ISONOMIA) Lembrete: atende ao Princípio da Isonomia. Para o pedido, deve haver um empregado específico como modelo (paradigma) porque, se não houver, não caberá à equiparação. Nome do reclamante: Paragonado ou Equiparando. Nome do Modelo: Paradigma ou Equiparado/Espelho. Note-se: Paragonado: quem pede / paradigma: modelo. Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XXX, XXXI e XXXII, CF: previsão legal. - Art. 5º da CLT; ATENÇÃO: novas regras da equiparação salarial de acordo com a nova redação do artigo 461, caput, e parágrafos, da CLT promovida pela Reforma Trabalhista: Em conformidade com as alterações promovidas pela Lei nº 13.467/2017 (Reforma Trabalhista), a CLT passou a estabelecer que sendo idêntica a função, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, no mesmo estabelecimento empresarial, corresponderá igual salário, sem distinção de sexo, etnia, nacionalidade ou idade, sendo considerado como trabalho de igual valor aquele que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeição técnica, entre pessoas cuja diferença de tempo de serviço para o mesmo empregador não seja superior a quatro anos e a diferença de tempo na função não seja superior a dois anos. Ainda, de acordo com o §2º do artigo 461 da CLT, as regras referentes à equiparação salarial não prevalecerão quando o empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira ou adotar, por meio de norma interna da empresa ou de negociação coletiva, plano de cargos e salários, dispensada qualquer forma de homologação ou registro em órgão público, sendo importante destacar que as promoções poderão ser feitas por merecimento e por antiguidade, ou por apenas um destes critérios, dentro de cada categoria profissional. As novas regras estipulam, ainda, que o trabalhador readaptado em nova função, por motivo de deficiência física ou mental atestada pelo órgão competente da Previdência Social, não servirá de paradigma para fins de equiparação salarial". O artigo 461, §5º, da CLT aduz que a equiparação salarial só será possível entre empregados contemporâneos no cargo ou na função, ficando vedada a indícação de paradígmas remotos, ainda que o paradígma contemporâneo tenha obtido a vantagem em ação judicial própria. Por fim, o §6º do artigo 461 da CLT determina que na hipótese de comprovação de díscriminação por motivo de sexo ou etnia, o juízo determinará, além do pagamento das diferenças salariais devidas, multa, em favor do empregado díscriminado, no valor de 50% (cinquenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. - Súmula 6 do TST e Súmula 202 do STF. - Súmulas 19 e 127 do TST: possibilidade de ação para questionar o enquadramento no quadro de carreira. - Súmula 159, II, TST: cargo desocupado em definitivo. 31. EQUIPARAÇÃO SALARIAL NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Possível fundamentação da tese: - Art. 37, XIII, CF: VEDADA equiparação de qualquer espécie remuneratória do servidor público. - Súmula 455 do TST + OJ 297 da SDI-I/TST: à sociedade de economia mista não se aplica a vedação à equiparação. 32. EQUIPARAÇÃO SALARIAL NO GRUPO ECONÔMICO (EMPRESAS DIFERENTES) Possível fundamentação da tese: - Art. 2º, § 2º, CLT (urbanos) + art. 3º, § 2º, Lei 5.889/73 (rurais): previsão legal. - Súmula 129 do TST (Teoria do Empregador Único): existe solidariedade ativa e passiva / admite equiparação. 33. SALARIO. NÃO INTEGRAÇÃO Fundamentação da tese: - Art. 458, § 2º, CLT: previsão legal. ATENÇÃO: Art. 458, §5º, da CLT – “O valor relativo à assistência prestada por serviço médico ou odontológico, próprio ou não, inclusive o reembolso de despesas com medicamentos, óculos, aparelhos ortopédicos, próteses, órteses, despesas médico-hospitalares e outras similares, mesmo quando concedido em diferentes modalidades de planos e coberturas, não integram o salário do empregado para qualquer efeito nem o salário de contribuição, para efeitos do previsto na alínea “q” do §9º do artigo 28 da Lei nº 8.212, de 24 de julho de 1991.” – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13467/2017). 34. AUTENTICAÇÃO DE DOCUMENTO Possível fundamentação da tese: - Art. 830 da CLT: declaração de autenticidade pelo próprio ADVOGADO. - Art. 830, parágrafo único, da CLT: se impugnado, apresentar cópia autenticada ou original. 35. COMPENSAÇÃO Lembrete: ocorre quando reclamante e reclamado são credores e devedores simultaneamente. As dívidas se extinguem até onde compensarem. Possível fundamentação da tese: - Art. 767 da CLT: matéria de defesa. - Súmula 18 do TST: o crédito deve ser de natureza trabalhista. - Súmula 48 do TST: na contestação. 36. RETENÇÃO Lembrete: possibilidade de a empresa reter algo que pertença ao empregado até ele pagar a dívida. Possível fundamentação da tese: - Art. 767 da CLT: matéria de defesa. 37. DEDUÇÃO Lembrete: ocorre quando o empregado pede algum direito que já foi pago; a empresa requer a dedução da verba a idêntico título (Pode ser decretada de oficio, para evitar o enriquecimento ilícito). Possível fundamentação da tese: - Fundamentação de Defesa. 38. VALE ALIMENTAÇÃO – SALÁRIO Possível fundamentação da tese: - Art. 458, caput, CLT + Súmula 241 do TST: integra o salário. - Exceção: OJ 133 da SDI-I/TST: se a empresa participar do PAT (Lei 6.3214/76) não integra o salário. 39. DESCONTO SALARIAL DE FRENTISTA – CHEQUE DEVOLVIDO Possível fundamentação da tese: - OJ 251 da SDI-I/TST: é ilícito, salvo se o frentista não observar as recomendações da CCT. - Art. 462 da CLT: Outras possibilidades de desconto salarial. - Precedente Normativo 14 do TST: não pode descontar no salário do empregado o valor cheque devolvido. 40. PROFISSIONAL AUTÔNOMO – COBRANÇA DE HONORÁRIOS Possível fundamentação datese: - Súmula 363 do STJ: competência da Justiça Comum (Exemplo: dentista, médico etc.). - Art. 593, CC. 41. EMPREGADO DOMÉSTICO Lembrete: é aquele que presta serviços de forma contínua, subordinada, onerosa e pessoal e de finalidade não lucrativa à pessoa ou à família, no âmbito residencial destas, por mais de 2 (dois) dias por semana. OBS: Não deixe de estudar a Lei Complementar 150/2015 (Empregado doméstico). Possível fundamentação da tese: - Art. 1º da LC 150/2015: previsão legal. - Súmula 377 do TST: O preposto da ME, EPP e empregador doméstico não precisa ser empregado. Exemplo: Filho, maior, residente e conhecedor dos fatos pode ser o preposto (art. 7º, a, CLT e art. 1º da LC 150/2015). 42. PROVA EMPRESTADA Possível fundamentação da tese: - Art. 5º, LV, CF: contraditório e ampla defesa. - OJ 278 da SDI-I/TST: obter prova emprestada de outro processo. - Arts. 369 e 372 do CPC: admissão de provas de outro processo. 43. IRRECORRIBILIDADE IMEDIATA DAS DECISÕES INTERLOCUTÓRIAS Lembrete: Decisão Interlocutória: é o ato do juiz que resolve (conteúdo decisório) questão incidente. Exemplo: de decisão interlocutória: Liminar / Decisão do juiz que indefere oitiva de testemunha / Decisão do Juiz que envolve exceção ritual, etc. No Processo do Trabalho: REGRA: não cabe recurso imediato, mas será cabível recurso mediato contra decisão interlocutória. *Recurso Mediato: somente será admitida a apreciação do merecimento de uma decisão interlocutória em Recurso da decisão definitiva. EXCEÇÕES: - 1ª Decisões interlocutórias terminativas do feito: representam troca do TRT ou de ramo do poder judiciário. - 2ª Empresa => alegar exceção de incompetência relativa. Possível fundamentação da tese: - Art. 799, §2º, CLT + art. 893, §1º, CLT + Súmula 214 do TST: previsão legal. - Art. 203, §2º, CPC/15: definição. OBS: art. 795 da CLT: deve arguir na primeira oportunidade, sob pena de preclusão. 44. COMPETÊNCIA MATERIAL DA Justiça do Trabalho – ART. 114, CF Lembrete: a Justiça do Trabalho é incompetente para julgar crimes, inclusive, crimes contra a organização do trabalho (ADIN 3684-0 + art. 109, VI, CF - Não consta no art. 114, CF). Possível fundamentação da tese: - Art. 114, CF: previsão legal. 45. COMPETÊNCIA PARA RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIÇÕES FISCAIS/PREVIDENCIÁRIAS Possível fundamentação da tese: - A competência da Justiça do Trabalho para determinar recolhimento das contribuições fiscais e, competência para execução das contribuições previdenciárias, limita-se às sentenças condenatórias que proferir, e aos valores, objeto do acordo homologado. - Súmula 368 do TST + 454 do TST: previsão legal. - Art. 876, parágrafo único, da CLT – “A Justiça do Trabalho executará, de ofício, as contribuições sociais previstas na alínea a do inciso I e no inciso II do caput do art. 195 da Constituição Federal, e seus acréscimos legais, relativas ao objeto da condenação constante das sentenças que proferir e dos acordos que homologar.” – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). 46. COMPLEMENTAÇÃO DE APOSENTADORIA Possível fundamentação da tese: - Súmula 51, I, TST: direito adquirido. - Súmula 288 do TST: regra: normas da admissão, salvo se a posterior for mais benéfica. 47. SOBREAVISO (EMPREGADO EM STAND BY) Lembrete: considera-se sobreaviso o empregado que, à distância e submetido a controle patronal por instrumentos telemáticos ou informatizados, permanecer em regime de plantão ou equivalente, aguardando a qualquer momento, o chamado para o serviço durante o período de descanso. Possível fundamentação da tese: - Art. 244, §2º, CLT: “sobreaviso” – empregado que permanecer em casa; escala máx. de 24h + 1/3 do salário normal. - Súmula 428 do TST: no item II prevê o sobreaviso. 48. MEIOS TELEMÁTICOS DE COMANDO, CONTROLE OU SUPERVISÃO Possível fundamentação da tese: - Art. 6º da CLT: é válido para caracterizar subordinação. - Súmula 428, I, TST: o uso de celular, por si só, não caracteriza sobreaviso. 49. PRONTIDÃO Possível fundamentação da tese: - Art. 244, §3º, CLT: “prontidão” – empregado que ficar nas dependências da Estrada; escala máx. de 24h + 1/3 do salário normal. - Súmula 161 do TST: só para condenações em pecúnia. - Súmula 245 do TST: no prazo do recurso (salvo no recurso de Agravo de Instumento, na interposição – art. 899, §7º, da CLT). - Recursos com depósito: RO, RR, Emb. TST, AI (50%), R Ext., RO em ação rescisória. Note-se: - Art. 899, §9º, da CLT: “O valor do depósito recursal será reduzido pela metade para entidades sem fins lucrativos, empregadores domésticos, microempreendedores individuais, microempresas e empresas de pequeno porte.” – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 899, §10, da CLT: “São isentos do depósito recursal os beneficiários da justiça gratuita, as entidades filantrópicas e as empresas em recuperação judicial.” – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Privilégios e isenções no foro da Justiça do Trabalho não abrangem as sociedades de economia mista. (Súmula 170 do TST). - OJ 389 da SDI-I/TST: constitui ônus da parte recorrente, sob pena de deserção, depositar previamente a multa aplicada com fundamento nos §§4º e 5º do art. 1.021 do CPC/2015, à exceção da Fazenda Pública e do beneficiário de justiça gratuita, que farão o pagamento ao final. - OJ 409 da SDI-I/TST: o recolhimento do valor da multa imposta como sanção por litigância de má-fé (art. 81 do CPC/2015) não é pressuposto objetivo para interposição dos recursos de natureza trabalhista. 50. HORAS “IN ITINERE” Possível fundamentação da tese: - Art. 58, §2º, CLT: “O tempo despendido pelo empregado desde a sua residência até a efetiva ocupação do posto de trabalho e para o seu retorno, caminhando ou por qualquer meio de transporte, inclusive o fornecido pelo empregador, não será computado na jornada de trabalho, por não ser tempo à disposição do empregador.” – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 58, §3º, CLT: – dispositivo revogado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 458, §2º, III, CLT: não integra o salário. ATENÇÃO: O entendimento constante nas Súmulas 90 e 320 do TST viola o disposto no artigo 58, §2º, da CLT, em decorrência das alterações promovidas pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). 51. DEPÓSITO RECURSAL Lembrete: nunca será paga pelo empregado recorrente, pois tem por objetivo a garantia do juízo. Possível fundamentação da tese: - Art. 789 a 790-A da CLT + art. 899 da CLT: previsão legal. OBS: nunca será exigido para o empregado, apenas para o empregador. ATENÇÃO: nova redação do art. 789, caput, da CLT – “Nos dissídios individuais e nos dissídios coletivos do trabalho, nas ações e procedimentos de competência da Justiça do Trabalho, bem como nas demandas propostas perante a Justiça Estadual, no exercício da jurisdição trabalhista, as custas relativas ao processo de conhecimento incidirão à base de 2% (dois por cento), observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reais e sessenta e quatro centavos) e o máximo de quatro vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.” – dispositivo alterado pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Súmula 128 do TST: novo depósito a cada recurso, até o valor da condenação (condenação solidária o depósito vale para o outro). - Súmula 161 do TST: só para condenações em pecúnia. - Súmula 245 do TST: no prazo do recurso (salvo no recurso de Agravo de Instumento, na interposição – art. 899, §7º, da CLT). - Recursos com depósito: RO, RR, Emb. TST, AI(50%), R Ext., RO em ação rescisória. Note-se: - Art. 899, §9º, da CLT: “O valor do depósito recursal será reduzido pela metade para entidades sem fins lucrativos, empregadores domésticos, microempreendedores individuais, microempresas e empresas de pequeno porte.” – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Art. 899, §10, da CLT: “São isentos do depósito recursal os beneficiários da justiça gratuita, as entidades filantrópicas e as empresas em recuperação judicial.” – dispositivo incluído pela Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017). - Privilégios e isenções no foro da Justiça do Trabalho não abrangem as sociedades de economia mista. (Súmula 170 do TST). - OJ 389 da SDI-I/TST: constitui ônus da parte recorrente, sob pena de deserção, depositar previamente a multa aplicada com fundamento nos §§4º e 5º do art. 1.021 do CPC/2015, à exceção da Fazenda Pública e do beneficiário de justiça gratuita, que farão o pagamento ao final. - OJ 409 da SDI-I/TST: o recolhimento do valor da multa imposta como sanção por litigância de má-fé (art. 81 do CPC/2015) não é pressuposto objetivo para interposição dos recursos de natureza trabalhista. 52. DESCONTO SALARIAL – VANTAGENS PARA O EMPREGADO Possível fundamentação da tese: - Art. 462 da CLT: não pode. - Súmula 342 do TST: autorização prévia e por escrito, se for beneficiar. - OJ 160 da SDI-I/TST: vicio de consentimento na admissão. - OJ 251 da SDI-I/TST: é ilícito, salvo se o frentista não observar as recomendações da CCT. - OJ 18 da SDC/TST: limite de 70%. 53. RECURSO DE REVISTA – NÃO REEXAME DE FATOS E PROVAS Possível fundamentação da tese: - Art. 896 e seguintes da CLT. - Súmula 126 do TST: incabível. 54. RECURSO DE REVISTA - ACORDÃO TRT X OJ SDI/TST Possível fundamentação da tese: - OJ 219 da SDI-I/TST: previsão legal. 55. RECURSO DE REVISTA - ACORDÃO TRT X LEI ESTADUAL, ACT OU CCR Possível fundamentação da tese: - OJ 147 da SDI-I/TST: previsão legal. 56. RECURSO DE REVISTA - PRESSUPOSTOS ESPECIFICOS Possível fundamentação da tese: - Art. 896-A da CLT: transcendência aos reflexos de natureza econômica, política, social ou jurídica. - Súmula 297 do TST: prequestionamento. 57. RECURSO DE REVISTA NO PROCEDIMENTO SUMARÍSSIMO Possível fundamentação da tese: - Art. 896, §9º, CLT + Súmula 442, TST: limitação (violação da Constituição ou contrariedade de Súmula do TST ou Súmula Vinculante do STF). 58. EMBARGOS NO TST Lembrete: se a decisão estiver em conformidade, não cabe recurso, pois já houve uniformização jurisprudencial (só se contrariar). Possível fundamentação da tese: - Súmula 126 do TST: incabível. - Súmula 297 do TST: tem que ter prequestionamento. - Súmula 433 do TST: cabe na execução. - OJ 405 da SDI-I/TST: cabe no sumaríssimo. Previsão da legal da peça: - Art. 894, II, da CLT. 59. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO – EFEITO MODIFICATIVO Possível fundamentação da tese: - OJ 142 da SDI-I/TST: previsão legal. 60. RECURSO EXTRAORDINÁRIO – RITO SUMÁRIO Lembrete: é o único cabível quando violar a Constituição Federal. Possível fundamentação da tese: - Art. 102, III, CF. 61. PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS E RESULTADOS – PLR Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, XI, CF: previsão legal (desvincula da remuneração). - Art. 3º da Lei 10.101/00 (Participação nos Lucros e Resultados): não incide encargo trabalhista. - Súmula 451 do TST: rescisão de contrato antes da distribuição da PLR (pagamento proporcional). 62. ADICIONAL NOTURNO Possível fundamentação da tese: - Art. 7º, IX, CF + art. 73 da CLT: previsão legal. - Art. 73, § 1º, CLT: classificação da hora do trabalho noturno (52m30s). - Art. 73, § 2º, CLT: classificação do período do trabalho noturno (22h às 5h). - Súmula 60 do TST: prorrogação em horário diurno. - Súmula 265 do TST: transferência para período diurno perde o direito ao adicional. Note-se: - Vedação ao trabalho noturno ao menor compreendido entre as 22 e as 05 horas (art. 404 da CLT). - Jornada de 12x36: faz jus às horas trabalhadas após as 5h da manhã (OJ 388, SDI-I, TST). 63. GORJETAS E REFLEXOS Possível fundamentação da tese: - Art. 457, caput e §§ 1º ao 4º, CLT (Dispositivos - Reforma Trabalhista). - Súmula 354 do TST: integra a remuneração e não incide sobre aviso prévio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. 64. TRANSPORTE FORNECIDO PELO EMPREGADOR Possível fundamentação da tese: - Art. 458, § 2º, III, CLT: não tem natureza salarial (art. 2º, a, da Lei 7.418/85). - Súmula 367, I, TST: carro da empresa também não é salário. - Súmula 460 do TST: é do empregador o ônus de comprovar que o empregado não satisfaz os requisitos indispensáveis para a concessão do vale-transporte ou não pretenda fazer uso do benefício. 65. EXCEÇÃO DE IMPEDIMENTO Possível fundamentação da tese: - Art. 801 da CLT + art. 144 do CPC/15: hipóteses. - Art. 795 da CLT + art. 799, § 1º, CLT: arguir na 1ª oportunidade bem como matéria de defesa. Art. 799, § 2º, CLT + art. 893, § 1º, CLT: das decisões não caberá recurso, devendo ser alegadas no recurso da sentença. Note-se: Procedimento Sumaríssimo (art. 852-G, CLT). 66. ESTAGIÁRIOS Possível fundamentação da tese: - Lei 11.788/08 (Estágio de Estudantes). - OJ 319 da SDI-I/TST: válido para estagiário que vira ADVOGADO. - OJ 366 da SDI-I/TST: não reconhecimento de vínculo com a ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, mesmo que desvirtuado o CONTRATO DE TRABALHO. 67. PROVAS Lembrete: empresa com menos de 10 funcionários não é obrigada a provar o horário de ponto. Possível fundamentação da tese: - Art. 74, § 2º, CLT + art. 818 da CLT (Nova redação de acordo com a Reforma Trabalhista) + art. 373, I, II, CPC/15 + Súmula 338 do TST: previsão legal. Note-se: - Não serão descontadas e nem computadas como horas extras as variações de 5 minutos no registro de ponto, limitado a 10 minutos (art. 58, § 1º, CLT). - É do empregador o ônus da prova de fato impeditivo, modificativo e extintivo da equiparação salarial (Súmula 6, VIII, TST). - Presunção de recebimento de notificação após 48 horas de sua postagem (Súmula 16 do TST). - CONFISSSÃO: não comparecimento em audiência; confissão ficta com base nas provas dos autos (Súmula 74 do TST). - É do empregador o ônus da prova o término do contrato de trabalho quando negados a prestação de serviço e despedimento (Súmula 212 do TST). - Não é absoluto o valor probatório da CTPS (Súmula 225 do STF). 68. AGRAVO DE INSTRUMENTO Possível fundamentação da tese: - Art. 897, b, CLT: previsão legal. - Art. 897, § 5º, CLT: indicar todas as peças para formação do instrumento. Destrancar recurso no Juízo “A quo” - Fase de conhecimento: não tem custas (depósito recursal na interposição – art. 899, § 7º, CLT). - Fase de execução: tem custas (depósito recursal apenas se não houver garantia do juízo - art. 789-A, CLT+ Súmula 128, II, TST). 69. AGRAVO INTERNO OU AGRAVO REGIMENTAL Possível fundamentação da tese: - OJ 132 da SDI-I/TST: peças essenciais. - OJ 412 da SDI-I/TST: é incabível agravo interno (art. 1.021 do CPC de 2015, art. 557, §1º, do CPC de 1973) ou agravo regimental (art. 235 do RITST) contra decisão proferida por Órgão colegiado. Tais recursos destinam-se, exclusivamente, a impugnar decisão monocrática nas hipóteses previstas. Inaplicável, no caso, o princípio da fungibilidade ante a configuração de erro grosseiro. 70. JUROS E CORREÇÃO MONETÁRIA (TESE DO EXECUTADO) Possível fundamentação da tese: - Art. 459, §1º, CLT: data do pagamento do salário. - Art. 883,
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