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Direito trabalhista (pós-reforma) CONTROLE DE JORNADA DOS EMPREGADOS 1 Sumário Introdução .................................................................................................................................... 2 Objetivo......................................................................................................................................... 2 1. Empregados excluídos do controle de jornada .................................................................. 2 1.1. Atividade externa .......................................................................................................... 3 1.2. Gerente ou asemelhado ............................................................................................... 3 1.3. Teletrabalhador ............................................................................................................ 4 Exercícios ...................................................................................................................................... 5 Gabarito ........................................................................................................................................ 6 Resumo ......................................................................................................................................... 7 2 Introdução Nesta apostila você vai conhecer que existem empregados que não se acham amparados pela limitação da jornada de oito horas/dia. Você sabe quais são os empregados que não estão amparados pelo controle de jornada? Há três tipos de empregados, com carteira assinada, que não importa a hora que vão iniciar as suas funções e não importa a hora que deixarão as suas funções, nunca terão controle de jornada. Várias circunstâncias, sobretudo levam a ocorrer essas condições especiais de trabalho, permitindo a recepção do art. 62 da CLT que trata dos empregados excluídos do controle de jornada. Objetivo • Aprofundar o conhecimento sobre os empregados excluídos do controle de jornada. • Analisar as peculiaridades contratuais e direitos dos empregados excluídos do controle de jornada. 1. Empregados excluídos do controle de jornada Existem empregados que não se acham amparados pela limitação da jornada de oito horas/dia. Em outros termos, a eles não se aplica a restrição constitucional dos incisos IX (adicional noturno), XII (horas extras) e XVI (jornada semanal), previstos no art. 7º da Constituição Federal. O art. 62 da CLT dispõe: Art. 62. Não são abrangidos pelo regime previsto neste capítulo: I – os empregados que exercem atividade externa incompatível com a fixação de horário de trabalho, devendo tal condição ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdência Social e no registro de empregados; II –os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gestão, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial; III – os empregos em regime de teletrabalho. Parágrafo único. O regime previsto neste capítulo será aplicável aos empregados, mencionados no inciso II deste artigo, quando o salário do cargo de confiança, compreendendo a gratificação de função, se houver, for inferior ao valor do respectivo salário efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento). Portanto, o artigo cuida de três figuras: 3 1) Empregado exercente de atividade externa; 2) Gerente ou assemelhado; e, 3) Teletrabalhador. Estudaremos a seguir, cada um desses papéis. 1.1. Atividade externa O primeiro caso é o de trabalhadores cujo serviço não permite nenhum tipo de controle. Assim é o caso do vendedor viajante, cuja condição de trabalho, como a de qualquer outro abrangido por essa regra, deve expressamente estar consignada em sua CTPS. O simples fato de realizar serviço externo não significa dizer que o obreiro não possua horário de trabalho. Se tiver como controlar os horários de entrada e de saída, mesmo que o empregado realize atividade externa, estará sujeito à jornada normal de trabalho, bem como ao pagamento das horas suplementares eventualmente laboradas. 1.2. Gerente ou assemelhado O inciso II, do art. 62 da CLT, cuida da figura do gerente, que é o empregado ocupante de cargo de gestão, não se confundindo com cargo de confiança, que veremos adiante quando tratamos da atividade bancária. O gerente é aquele que possui poder de mando, podendo contratar, aplicar penalidades e dispensar empregados, efetuar compras e transações significativas em nome da empresa, obrigando-a, possuindo condições de decidir pelo empregador. Quando se cuida de gerente bancário, o TST, na súmula n. 287, distinguiu-se o gerente de agência do gerente geral. Ao gerente de agência a regência da atividade é a prevista no art. 244, §2, da CLT. Ao gerente geral, aplica-se o art. 62, o que inclui também, gratificação de no mínimo 40% do salário efetivo. Também os trabalhadores que exerçam cargo de confiança, de gerência, com poderes de mando, comando e gestão na empresa, desde que percebam um padrão mais elevado de vencimentos do que os demais obreiros (percebendo gratificação nunca inferior a 40% do salário efetivo) estarão excluídos do controle de jornada, não sendo devidas as horas extras eventualmente prestadas. 4 IMPORTANTE! Por fim, veremos o empregado em regime de teletrabalho. 1.3. Teletrabalhador De acordo com o art. 75-B da CLT, considera-se teletrabalho a prestação de serviços preponderantemente fora das dependências do empregador, coma utilização de tecnologias de informação e de comunicação que, por sua natureza, não se constituam como trabalho externo. É importante destacar que o comparecimento às dependências do empregador para a realização de atividades específicas que exijam a presença do empregado no estabelecimento não descaracteriza o regime de tele trabalho, e que tais empregados, de acordo com o art. 62, III, da CLT, não possuem jornada de trabalho. A inserção dos teletrabalhadores no rol do art. 62 da CLT, isto é, fora das normas relacionadas a duração do trabalho, justificou-se pelo fato de o serviço ser executados a distância e o empregador não poder fisicamente fiscalizar a execução da prestação de serviço. Tal modalidade deverá constar expressamente do contrato individual de trabalho, que especificará as atividades que serão realizadas pelo empregado, podendo ser realizada por determinação do empregador, garantido prazo de transição mínimo de quinze dias, a alteração entre regime presencial e de tele trabalho desde que haja mútuo acordo entre as partes, registrado em aditivo contratual. As disposições relativas à responsabilidade pela aquisição, manutenção ou fornecimento dos equipamentos tecnológicos e da infraestrutura necessária e adequada à prestação do trabalho remoto, bem como ao reembolso de despesas arcadas pelo empregado, não integram a remuneração e serão previstas em contrato escrito. SÚMULA N. 287 – JORNADA DE TRABALHO. GERENTE BANCÁRIO – A jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agência é regida pelo art. 244, §2º, da CLT. Quanto ao gerente-geral de agência bancária, presume-se exercício de encargo de gestão, aplicando- se lhe o art. 62 da CLT. 5 Exercícios 1. (Autor, 2019) Empregados em regime de teletrabalho, assim entendidos os trabalhadores que, adespeito de fisicamente ausentes da sede do empregador, se encontram, por meio telemáticos, nela virtualmente inseridos com vista à construção dos objetivos contratuais do empreendimento. Acerca do teletrabalho, assinale a alternativa correta: a. O comparecimento às dependências do empregador para a realização de atividades específicas que exijam a presença do empregado no estabelecimento descaracteriza o regime de teletrabalho. b. Considera-se teletrabalho a simples prestação eventual de trabalho fora das dependências do empregador. c. Os empregados em regime de teletrabalho não estão excluídos do controle de jornada de trabalho, tendo direito a horas extras, quando forem prestadas. d. Poderá ser realizada a alteração do regime de teletrabalho para o presencial por determinação do empregador, garantindo somente o prazo máximo de 10 dias. e. O empregado em regime de teletrabalho não é abrangido pelo regime celetista da duração do trabalho. 2. (FCC, 2018) Acerca do teletrabalho, de acordo com a legislação vigente, a. somente dependerão de previsão em contrato escrito as disposições relativas ao reembolso de despesas arcadas pelo empregado, podendo aquelas que dizem respeito à responsabilidade pela aquisição, manutenção ou fornecimento dos equipamentos tecnológicos e da infraestrutura necessária e adequada à prestação do trabalho remoto ser negociadas por qualquer meio, inclusive verbalmente. b. considera-se teletrabalho a prestação de serviços realizada integralmente fora das dependências do empregador, com a utilização de tecnologias de informação e de comunicação, ainda que possa, por sua natureza, ser considerada como trabalho externo. c. o comparecimento às dependências do empregador para a realização de atividades específicas que exijam a presença do empregado no estabelecimento descaracteriza por completo o regime de teletrabalho. 6 d. a prestação de serviços na modalidade de teletrabalho deverá constar expressamente do contrato individual de trabalho, que especificará as atividades que serão realizadas pelo empregado. e. o empregador, a seu exclusivo critério, poderá instruir os empregados, de maneira expressa, tácita, por escrito ou verbalmente, quanto às precauções a tomar a fim de evitar doenças e acidentes de trabalho. 3. (Autor, 2019) Análise as funções abaixo, e assinale a alternativa correta que apresenta as funções excluídas do controle de jornada. I – O vendedor viajante; II – O teletrabalhador; III – O gerente de banco; a. Todas as afirmações estão corretas. b. Apenas as afirmativas II e III estão corretas. c. Apenas as afirmativas I e II estão corretas. d. Somente a afirmativa II está correta. e. Somente a afirmativa III está correta. Gabarito 1. Alternativa E. Os empregados em regime de teletrabalho foram incluídos no rol daqueles que não são abrangidos pelo regime previsto no Capítulo II do Título II da LT, que trata “Das normas gerais de tutela do trabalho”, mas especificadamente “da duração do trabalho”. (Art. 62 da CLT). 2. Alternativa D. Art. 75-C da CLT: “A prestação de serviços na modalidade de teletrabalho deverá constar expressamente do contrato individual de trabalho, que especificará as atividades que serão realizadas pelo empregado.” 3. Alternativa C. O vendedor viajante e o teletrabalhador estão excluídos do regime de controle de jornada, por exercerem atividade fora das dependências do empregador, o que impossibilita o controle de jornada (Art. 62, incisos I e III da CLT). 7 Resumo O art. 62 da CLT aponta três empregados de carteira assinada, que não tem direito a horas extraordinárias, porque esses empregados foram excluídos do capítulo jornada de trabalha na CLT. Tudo que se aplica ao empregado no capítulo jornada de trabalho não afetam os empregados elencados no art. 62 da CLT. Estão excluídos do controle de jornada: a) O trabalhador externo, porém essa condição de trabalhador externo deve ser anotada na carteira de trabalho; b) O empregado em cargo de confiança, o gerente, chefe de departamento que deve receber 40% a mais no seu contrato de trabalho; e c) o teletrabalho que é o trabalho homeoffice. Esses empregados previstos no art. 62 da CLT, podem iniciar o trabalho as 7 horas da manhã e sair as 23 horas, que não receberão horas extras, justamente por estarem excluídos do controle de jornada. Porém, deve se ficar atento a peculiaridades de cada um. O trabalhador externo não é somente aquele que trabalha na rua, mas sim, aquele que não é controlado pelo empregador, isto é, são trabalhadores que exercem atividade externa incompatível com a fixação e controle de horário de trabalho. Para o cargo de confiança é necessário que o empregado efetivamente tenha poder de gestão para ser enquadrado no art. 62, II da CLT, portanto, não basta apenas ter o nome de “gerente”, o empregado deve ter o poder de gestão além de receber gratificação de 40% do salário efetivo. E por último o teletrabalho, o trabalho realizado de casa, no qual não há o controle de jornada, podendo o empregado iniciar o trabalho as 7 horas e sair as 23 horas, que não receberá horas extras. Interessante ter ciência que o comparecimento às dependências do empregador para a realização de atividades que exijam a presença do empregado no estabelecimento não descaracteriza o regime de teletrabalho. Não integram a remuneração do teletrabalhador as disposições relativas à aquisição, manutenção ou fornecimento de equipamentos tecnológicos e infraestrutura adequada à prestação do trabalho remoto, bem como ao reembolso de despesas arcadas pelo empregado, e serão previstas em contrato escrito. 8 Referências bibliográficas BRASIL. Consolidação das Leis do Trabalho. Decreto-Lei nº 5.442, de 01.mai.1943. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del5452.htm:>. Acesso em: 22 de março de 2019. BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.22 de março de 2019. CASSAR, Vólia Bomfim. 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