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REVISÃO AV1 DIREITO EMPRESARIAL TOPICOS Trajetórias e teorias: 3 etapas Teoria do direito dos comerciantes Teoria dos atos de comercio Teoria da empresa Conceito de empresário: 8 elementos (4 obrigatórios, 4 alternativos) Atividades econômicas civis Elementos de empresa Registro (8.934/94 LRM) Atos do registro: matricula, autenticação e arquivamento. Consequências da irregularidade Personalidade jurídica x desconsideração da personalidade jurídica Efeito da aquisição do PJ Teoria maior x teoria menor Sociedades Elementos: Gerais e específicos Sociedade simples Sociedade em comandita simples Sociedade despersonalizadas TRAJETÓRIAS E TEORIAS: TEORIA DO DIREITO DOS COMERCIANTES: Eram associações que surgiram na idade média para regulamentar as profissões e o processo produtivo artesanal nas cidades. Elas reuniam trabalhadores de uma mesma profissão (carpinteiros, alfaiates, sapateiros, ferreiros, etc.). Serviam para defender os interesses trabalhistas e econômicas dos trabalhadores. Cada profissão contribuía com uma taxa para manter a associação. TEORIA DOS ATOS DE COMERCIO: Visa alterar o modo de classificar o comerciante de forma puramente subjetiva (não precisa estar matriculado nas corporações para que seja considerado comerciantes. É necessário apenas que seja exercida tal atividade para ser considerado.) TEORIA DA EMPRESA: É baseado na atividade econômica exercida de maneira organizada, isto é, disciplina-se uma forma especifica de produzir ou circular bens de serviços: forma empresarial. Os empresários devem ser inscritos na junta comercial. CONCEITO DE EMPRESARIO: (ART 966 CC) Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. ELEMENTOS OBRIGATORIOS: Profissionalismo (habitualidade, pessoalidade, presunção, domínio de informações e produtos) Atividade (Ação, tempo) Econômica ( onerosidade, lucro) Organizada (Articula os fatores de produção, capital , trabalho, sumo, tecnologia, seguir o mínimo legal) ALTERNATIVOS: Produção ou circulação Bens ou serviços ATIVIDADES ECONOMICAS CIVIS: Profissional intelectual, não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza cientifica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares de colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. COLABORADORES OU AUXILIARES ELEMENTOS DE EMPRESA (Trata-se de estrutura organizacional da atividade, que, ao ganhar complexidade na sua organização, deixa de ser tratada como uma atividade desvinculada do mundo empresarial, Ex: o médico que abre um consultório particular) REGISTRO: ATOS DO REGISTRO: MATRICULA: ato que se refere tão-somente aos leiloeiros, tradutores públicos, intérpretes comerciais, trapicheiros (administradores de armazéns para importação ou exportação) e administradores de armazéns-gerais. Arquivamento: envolve atos de constituição, alteração, dissolução e extinção de empresas individuais, sociedades empresárias ou cooperativas, bem como atos relativos a consórcio e grupos de sociedade, empresas estrangeiras, a declaração de microempresa e outros documentos que possam interessar ao empresário e às sociedades empresárias. Autenticação de documentos: de escrituração empresarial e de cópias dos documentos e usos e costumes assentados em seus registros. CONSEQUENCIAS DA INRREGULARIDADE A ausência do registro é a maior forma de irregularidade, claro, mas a desatualização sobre uma alteração substancial de informação também é uma forma de irregularidade. A consequência da irregularidade é a responsabilidade pessoal e solidária dos sócios sobre as obrigações, seguindo as regras de sociedades em comum. Além da responsabilidade recair sobre a pessoa natural, diretamente sobre os bens pessoais no caso do Empresário Individual e EIRELI irregulares, ou solidariamente no caso das Sociedades Simples e Sociedades Empresárias irregulares, a irregularidade acarreta outras consequências como: Não poder pedir a Falência de terceiros. O irregular pode sofrer falência, mas o registro é um requisito para pedir a Falência de outras empresas. Também não poderá se beneficiar da Recuperação de Empresas e não poderá participar de Licitações. São, de fato, uma forma de punição para o exercício irregular, o legislador pensou muito bem neste quesito, é importante a regularidade e essas impossibilidades fazem com que se incentive ainda mais que se leve à registro as atividades empresárias. PERSONALIDADE JURÍDICA X DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA Dessa maneira, a sociedade obtém personalidade jurídica com a inscrição no registro próprio e na forma da lei. A sociedade simples está vinculada ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas e a sociedade empresarial faz parte do Registro Público de Empresas Mercantis, que fica a cargo das Juntas Comerciais. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA A desconsideração da personalidade jurídica é uma decisão judicial a partir da qual os direitos e, mais comumente, deveres de uma pessoa jurídica, passam a se confundir com os direitos ou responsabilidades de seus proprietários. Normalmente, uma empresa é tratada como pessoa jurídica corporativa, que é a única responsável pelas dívidas e única beneficiária do crédito devido. Os países de direito consuetudinário e direito civil geralmente defendem esse princípio de separação das personalidades, mas em situações excepcionais ocorre a desconsideração da personalidade. EFEITOS DA AQUISIÇÃO DA PJ Com efeito, na expressão da lei, somente após inscrito o contrato social no registro público é que a sociedade adquire personalidade jurídica, podendo assumir obrigações e adquirir direitos em nome próprio. ... A personalidade jurídica garante a autonomia da sociedade, torna-a independente de seus sócios. Noutras palavras, o Legislador está dizendo que a separação da pessoa dos sócios da pessoa da sociedade ocorre apenas depois de efetivado o registro. TEORIA MAIOR X TEORIA MENOR : O artigo 50, determinando que em caso de abuso da personalidade jurídica caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, poderá ser desconsiderada a personalidade jurídica. TEORIA MAIOR: Na Teoria Maior há a autorização da autonomia patrimonial das pessoas jurídicas ser ignorada, como forma de coibir fraudes e abusos praticados através delas. Ocorre que nesta modalidade, deverão ser atendidos alguns requisitos estabelecidos legalmente, e por isso considera-se como uma teoria de maior consistência e que oferece maior segurança aos sócios. TERORIA MAIOR: Entretanto, referente à Teoria Menor, existem legislações com situações específicas onde não há necessidade de atender nenhum dos requisitos descritos na Teoria Maior, por isso chama-se de teoria menor da desconsideração. A falta de bens ou direitos na sociedade que sirvam aos credores é o suficiente para atribuir ao sócio à obrigação da sociedade. A Teoria menor só será aplicada nas hipóteses vinculadas a nichos sociais que merecem uma maior atenção do Estado, tais como consumidores, empregados e meio ambiente, por exemplo. SOCIEDADES “Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam acontribuir, com bens de serviço, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si dos resultados” ELEMENTOS: GERAIS: CONSENSO: agente capaz OBJETO LICITO FORMA ESPECIFICO: CAPITAL SOCIAL: (dinheiro bens ou serviços?) art 1004 cc PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS : art 1008 AFFCTIO SOCIETATIS : (sentimento societário ) (vontade de cooperar para um fim comum) PLURALIDADE DAS PARTES: em regra pelo menos 2 socios , exceção (art 251,I. 6.404/76 e art 1033,IV, CC SOCIEDADE SIMPLES: Sociedade simples São sociedades que exploram a atividade de prestação de serviços decorrentes de atividades intelectuais e de cooperativa. Na Sociedade Simples, organizada por no mínimo duas pessoas, tem o objeto lícito descrito em seu contrato social, de natureza essencialmente não mercantil, onde para a execução de seu objeto, os sócios recaiam na exceção prevista acima, ou seja, exerçam profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, mesmo que para a execução necessitem de auxiliares ou colaboradores. Exemplos: Cooperativas e representações comerciais. A sociedade simples (Pura ou Limitada) tem seus atos (constituição, alteração e extinção) registrados no Cartório de Registro Civil das Pessoas Jurídicas. Na sociedade simples pura os sócios respondem ilimitadamente pelas dívidas contraídas pela empresa, pode haver sócio que participe apenas com serviço, o nome empresarial não prescinde de parte do objeto social, não há necessidade de lavratura de atas de reuniões de sócios, dentre outros. Já na sociedade simples limitada, os sócios respondem limitadamente ao valor do capital social, desde que totalmente integralizado, o nome empresarial prescinde de que conste parte do objeto social, não pode ter sócio que participe apenas com serviço, tem que lavrar ata de reuniões de sócios, principalmente se tiver mais de 10 (dez) sócios, entre outros. SOCIEDADE EM COMODITA SIMPLES : A sociedade em comandita simples é a caracterizada pela existência de dois tipos de sócios: os sócios comanditários e os comanditados. Os sócios comanditários têm responsabilidade limitada em relação às obrigações contraídas pela sociedade empresária, respondendo apenas pela integralização das quotas subscritas. SOCIEDADE DESPERSSONALIZADA - são as que não possuem personalidade jurídica; - se dividem entre as que estão irregulares e as protegidas por lei; No Código Civil sociedades despersonificadas são chamadas de sociedades em comum, segundo art.986. Sociedade em Comum Toda aquela que em princípio não leva registro; Tipos existentes: * Sociedades que sócios não tem contrato escrito e segundo a regra para uma sociedade possuir registro esta necessita primeiramente do contrato escrito dos sócios, estas sociedades podem ser de atividade empresarial ou intelectual, este tipo de sociedade é irregular pois todo tipo de sociedade deverá ter contrato perante a lei; * Sociedade que possui contrato escrito mas este não foi levado ao órgão competente para registro, estas sociedades também estão irregulares pois deve-se levar contrato há registro; * Empresa que levem nome e ideal de responsabilidade LTDA (limitada) no contrato, mas não possuem registro também são enquadrados em sociedade em comum; * Quando uma sociedade simples inicia sua atividades ela tem um tempo de 30 dias para adquirir o registro, neste período ela também é uma sociedade em comum; OBS: sociedades empresárias devem adquirir registro imediatamente quando iniciam suas atividades ; Sociedade em comum lembra situação de irregularidade;
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