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PLANO DE AULA 8 Baseado no XVIII EXAME OAB FGV Nos autos da reclamação trabalhista 1234, movida por Gilson Reis em face da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., em trâmite perante a 15ª Vara do Trabalho do Recife/PE, a dinâmica dos fatos e os pedidos foram articulados da seguinte maneira: O trabalhador foi admitido em 13/05/2010, recebeu aviso prévio em 09/11/2016, para ser trabalhado, e ajuizou a demanda em 25/01/2017. Exercia a função de auxiliar de serviços gerais. Requereu sua reintegração porque, em 23/11/2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por e-mail, o que lhe garante o emprego na forma do Art. 543, § 3º, da CLT, não respeitada pelo ex-empregador. Que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo horas extras nem adicional noturno, o que postula na demanda. Que o intervalo interjornada não era observado, daí porque deseja que isso seja remunerado como hora extra. A audiência está marcada. Contratado como advogado (a), você deve apresentar a medida processual adequada à defesa dos interesses da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., sem criar dados ou fatos não informados. DOUTO JUÍZO DA 15ª VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE Processo nº: 1234 TRANSPORTE RÁPIDO LTDA., qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe notificações e intimações, com fulcro no artigo 847 da CLT, oferecer: CONTESTAÇÃO à Reclamatória Trabalhista que lhe move GILSON REIS, já qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I – PREJUDICIAL DE MÉRITO 1. Prescrição quinquenal O Reclamante ajuizou a reclamatória trabalhista em 25/01/2017 postulando verbas que retroagem ao início do contrato de trabalho, em 13/05/2010. Segundo os artigos 7º, XXIX, da CRFB/88 e 11 da CLT, as verbas trabalhistas prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ajuizamento da ação, nos termos da Súmula 308, I, do TST. Diante do exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, à luz do artigo 487, II, do CPC, quanto às verbas postuladas anteriores aos últimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ação, ou seja, anteriores a 25/01/2012. Sucessivamente, caso não seja acolhida a prejudicial de mérito, requer a análise dos demais itens a seguir expostos. II – MÉRITO 1. Da reintegração O Reclamante postulou sua reintegração porque, em 23/11/2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por e-mail, o que lhe garantiria o emprego na forma do art. 543, § 3º, da CLT. Não assiste razão ao Reclamante, pois o registro de sua candidatura ocorreu no curso do aviso prévio, notificado em 09/11/2016. Esta situação não lhe garante a estabilidade, sendo inaplicável o art. 543, § 3º da CLT, em face do entendimento do Tribunal Superior do Trabalho, consubstanciado na Súmula 369, V. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do Reclamante. 2. Das horas extras O Reclamante postulou o pagamento de horas extraordinárias, tendo em vista que trabalhava das 05 às 15 horas, com intervalo de 02 (duas) horas para refeição. Não assiste razão ao Reclamante, pois é possível verificar que a jornada cumprida não excede os limites constitucionais, seja o semanal de 44 (quarenta e quatro) horas ou o diário de 8 (oito) horas, conforme preceitua o art. 7º, XIII, da CF, e o art. 58, caput, da CLT, bem como não está em desacordo com o intervalo intrajornada, que é de no mínimo 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrário, não poderá exceder de 2 (duas) horas, em consonância com o disposto no art. 71, caput, da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do Reclamante, bem como os seus reflexos. 3. Do adicional noturno O Reclamante postulou o pagamento do adicional noturno, tendo em vista que trabalhava das 05 às 15 horas. Não assiste razão ao Reclamante, pois nos termos do art. 73, § 2º da CLT, considera-se noturno o trabalho executado entre as 22h de um dia e as 05h do dia seguinte, período que jamais laborou o Reclamante. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do Reclamante, bem como os seus reflexos. 4. Do intervalo interjornada O Reclamante postulou o pagamento como hora extra do intervalo interjornada que não era observado. Não assiste razão ao Reclamante, pois, conforme o art. 66 da CLT, entre 2 (duas) jornadas de trabalho deve haver um período mínimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso. No caso em tela havia um intervalo de quatorze horas entre as jornadas, o que não contempla o pagamento de horas extras, nem está em consonância com a OJ 355 da SBDI-I do TST. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do Reclamante, bem como os seus reflexos. 5. Honorários advocatícios Nos termos do artigo 791-A da CLT, requer a condenação do Reclamante ao pagamento de honorários advocatícios em razão da mera sucumbência, no importe de 15%. III – REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequência de confissão. Por fim, requer o acolhimento da prejudicial de mérito para extinguir o processo com resolução do mérito quanto às verbas anteriores a 25/01/2012 e, no mérito, a improcedência de todos os pedidos do Reclamante, condenando-o ao pagamento de custas processuais e honorários advocatícios. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado (a) OAB n.º ...
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