Caso Concreto VIII - Prática IV

Prévia do material em texto

Caso Concreto VIII
José Afonso, engenheiro, solteiro, adquiriu de Lúcia Maria, enfermeira, solteira, residente na Avenida dos Bandeirantes, 555, São Paulo/SP, pelo valor de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais), uma casa para sua moradia, situada na cidade de Mucurici/ES, Rua Central, nº 123, bairro Funcionários. O instrumento particular de compromisso de compra e venda, sem cláusula de arrependimento, foi assinado pelas partes em 10/01/2015.
O valor ajustado foi quitado por meio de depósito bancário em uma única parcela. Sete meses após a aquisição do imóvel onde passou a residir, ao fazer o levantamento de certidões necessárias à lavratura de escritura pública de compra e venda e respectivo registro, José Afonso toma ciência da existência de penhora sobre o imóvel, determinada pelo Juízo da 4ª Vara Cível de Itaperuna / RJ, nos autos da execução de título extrajudicial nº 6002/2015, ajuizada por Carlos Batista, contador, solteiro, residente à Rua Rio Branco, 600, Itaperuna/RJ, em face de Lúcia Maria, visando receber valor representado por cheque emitido e vencido três meses após a venda do imóvel.
A determinação de penhora do imóvel ocorreu em razão de expresso requerimento formulado na inicial da execução por Carlos Batista, tendo o credor desprezado a existência de outros imóveis livres e desimpedidos de titularidade de Lúcia Maria, cidadã de posses na cidade onde reside. Elabore a peça processual prevista pela legislação processual, apta a afastar a constrição judicial invasiva sobre o imóvel adquirido por José Afonso.
AO(A) EXMO. JUÍZO DA 4ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE ITAPERUNA/RJ.
JOSÉ AFONSO, brasileiro, solteiro, engenheiro, portador do RG nº (____), inscrito no CPF sob o nº (____), com endereço eletrônico (____), residente e domiciliado na Avenida dos Bandeirantes, 555, São Paulo/SP, vem por meio do seu advogado (_____), legalmente habilitado, com endereço eletrônico (____), e endereço profissional (_____), sob o arcabouço do Art.77, V/CPC, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com previsão no Art. 674/CPC e artigos seguintes para propor,
EMBARGOS DE TERCEIRO
Em face de CARLOS BATISTA, brasileiro, solteiro, contador, portador do RG nº (____), inscrito no CPF sob o nº (____), com endereço eletrônico (____), residente e domiciliado à Rua Rio Brando, 600 Itaperuna/RJ, o que faz pelas razões de fato e os fundamentos jurídicos dispostos a seguir.
I. DOS FATOS
José Afonso adquiriu de Lúcia Maria, uma casa, situada na cidade de Mucurici/ES, Rua Central, nº 123, bairro Funcionários pelo valor de R$100.000,00 (cem mil reais). O instrumento particular de compromisso de compra e venda, sem cláusula de arrependimento, foi assinado pelas partes em 02/05/2014.
O valor ajustado foi quitado por meio de depósito bancário em uma única parcela. Dez meses após a aquisição do imóvel onde passou a residir, ao fazer o levantamento de certidões necessárias à lavratura de escritura pública de compra e venda e respectivo registro, o embargante toma ciência da existência de penhora sobre o imóvel, determinada pelo Juízo da 4ª Vara Cível de Itaperuna/RJ, nos autos da execução de título extrajudicial nº 6002/2011, ajuizada pelo embargado, em face de Lúcia Maria, visando receber valor representado por cheque emitido e vencido quatro meses após a venda do imóvel.
A determinação de penhora do imóvel ocorreu em razão de expresso requerimento formulado na inicial da execução pelo embargado, tendo o credor desprezado a existência de outros imóveis livres e desimpedidos de titularidade de Lúcia Maria, cidadã de posses na cidade onde reside.
Tramitam por este Juízo os autos do processo nº 6002/2015, de Ação de Execução de Título Extrajudicial, onde que Carlos Batista é o exequente e Lucia Maria é a parte executada, por iniciativa da embargada. Foi efetivada a penhora de uma casa situada na Rua Central, nº 123, Bairro Funcionários em Murici/ES.
Ocorre que o embargante, muito embora não seja parte naquele processo, é o legítimo proprietário do bem penhorado, conforme se comprova o instrumento particular de compra e venda, sem cláusula de arrependimento, que foi assinado pelas partes em 10/01/2015, sendo adquirido por uma única parcela quitada por meio de depósito bancário. Após sete meses da aquisição se procedeu ao levantamento das certidões para a lavratura de escritura pública de compra e venda e respectivo registro do imóvel. Sendo que a execução se deu por conta de dívida contraída após três meses da efetiva venda do imóvel, destaca-se que a Embargada possui outros bens.
II. DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS
Sobre o cabimento dos embargos, a parte embargante ao levantar certidões para escriturar e registrar o imóvel que havia adquirido de Lúcia Maria tomou ciência da existência de penhora sobre o imóvel, determinada pelo Juízo da 4ª Vara Cível da comarca de Itaperuna/RJ, ajuizada pelo embargado, em face de Lúcia Maria, conforme previsão no Art. 674/CPC. 
Art. 674. Quem, não sendo parte no processo, sofrer constrição ou ameaça de constrição sobre bens que possua ou sobre os quais tenha direito incompatível com o ato constritivo, poderá requerer seu desfazimento ou sua inibição por meio de embargos de terceiro.
O Art. 1.210/CC certifica o direito do possuidor em ser mantido na posse em caso de turbação e restituído no de esbulho. 
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbação, restituído no de esbulho, e segurado de violência iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
O meio de pagamento foi emitido e vencido quatro meses após a venda do imóvel. O Superior Tribunal de Justiça, superando entendimento consagrado no enunciado da súmula 621 do STF, estando presentes todos os elementos necessários para que o autor se valha dessa ação de rito especial para o cancelamento da apreensão judicial que recai sobre sua propriedade. 
Súm. 621. Não enseja embargos de terceiro à penhora a promessa de compra e venda inscrita no registro de imóveis. 
A demanda é proposta apenas com relação ao embargado, exequente no ato de execução contra Lúcia Maria. De acordo com o Art. 677,§ 4º/CPC, é legitimado passivo o sujeito a quem o ato de constrição aproveita, assim como o será seu adversário no processo principal.
Como a indicação do bem penhorado partiu do próprio exequente, ainda que a executada tivesse bens próprios, sendo justificada a legitimidade passiva do único embargado.
Art. 677. Na petição inicial, o embargante fará a prova sumária de sua posse ou de seu domínio e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas.
§ 4º Será legitimado passivo o sujeito a quem o ato de constrição aproveita, assim como o será seu adversário no processo principal quando for sua a indicação do bem para a constrição judicial.
Segundo Art. 675/CPC, os embargos podem ser opostos no processo de execução, no prazo de 5 (cinco) dias depois da adjudicação, da alienação por iniciativa particular ou da arrematação, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. A oposição dos embargos se dá, portanto, de forma completamente tempestiva.
Art. 675. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto não transitada em julgado a sentença e, no cumprimento de sentença ou no processo de execução, até 5 (cinco) dias depois da adjudicação, da alienação por iniciativa particular ou da arrematação, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.
Por fim, faz-se uso do Art. 677/CPC, na petição inicial, o embargante fará a prova sumária de sua posse ou de seu domínio e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol das testemunhas.
Art. 677. Na petição inicial, o embargante fará a prova sumária de sua posse ou de seu domínio e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas.
III. DOS PEDIDOS.
Diante os fatos expostos e os fundamentos apontados, é devidamente requerido ao Juízo:
I - Sejam recebidos, autuados e processados os presentes embargos de terceiro, com o apensamento à mencionada execução;
II - Seja deferidaliminarmente a manutenção da posse do bem penhorado ao embargante, eis que provada a propriedade e posse do bem;
III - A indicação oportuna de testemunhas para justificação prévia, se necessário;
IV - Seja determinada a suspensão imediata do processo de execução mencionado, até decisão final de mérito dos presentes embargos, eis que trata da totalidade dos bens penhorados naquele feito;
V - A citação da embargada para responder aos termos da presente ação;
VI - Seja a final, julgado procedente o presente pedido, com o levantamento da penhora realizada sobre o bem de propriedade do embargante, condenando-se a embargada nas custas processuais, honorários advocatícios e demais cominações legais;
VII - A produção de toda prova que se fizer necessária, em especial o depoimento pessoal da embargada e oitiva de testemunhas a serem oportunamente arroladas.
IV – Valor da Causa
Dá-se o valor da causa de R$ 300.000,00 (Trezentos mil reais), valor relativo ao bem penhorado.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local e Data.
Advogado (____)
OAB (___/__)