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PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO
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PRINCÍPIO DA LEGALIDADE TRIBUTÁRIA
PROF. EDUARDO SABBAG
DOUTOR EM DIREITO TRIBUTÁRIO – PUC/SP. DOUTOR EM LÍNGUA PORTUGUESA – PUC/SP. PROFESSOR DE DIREITO TRIBUTÁRIO (UNIVERSIDADE MACKENZIE/SP). ADVOGADO TRIBUTARISTA.
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Considerações iniciais:
- Princípios tributários: arts. 150, 151 e 152 da CF;
- Princípios (conceito) = limitações constitucionais ao poder de tributar (os princípios são balizamentos à ação tributante das entidades impositoras: U, E, M e DF). 
(...)
Daí se dizer que a tributação federal, por exemplo, que viole determinado princípio tributário, será inevitavelmente “contaminada” de inconstitucionalidade. O mesmo raciocínio vale para a tributação estadual ou municipal.
ASPECTOS HISTÓRICOS
- Princípio multissecular;
- Previsão inaugural na Carta Magna inglesa (Magna Charta Libertatum), de 1215, do Rei João Sem Terra;
- Ideia do consentimento popular: nascia, assim, o ideal de que, na esteira da legalidade tributária, corre tão somente o tributo consentido.
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PLANO CONSTITUCIONAL
O Princípio da Legalidade Tributária percorreu todas os textos constitucionais (exceto a CF/37); foi chamado de Princípio da Legalitariedade, por Pontes de Miranda.
(...)
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CF/88: 
Art. 5º, II: “Ninguém é obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei”.
Art. 150, I: “Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, aos Municípios e ao Distrito Federal exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça.
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1. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE TRIBUTÁRIA (ART. 150, I, CF c/c ART. 97, I e II, CTN)
“U, E, M e DF só podem instituir e majorar o tributo por meio de lei”.
Dois verbos: instituir e majorar (lei)
- Que lei é essa que cria e aumenta o tributo? Lei ordinária.
Pergunta-se, ainda: E a lei complementar?
Ela está explícita na CF como a lei hábil a instituir QUATRO tributos federais:
1. Imposto sobre grandes fortunas (art. 153, VII, CF);
2. Imposto residual (art. 154, I, CF);
3. Empréstimo compulsório (art. 148, caput, CF);
4. Contribuições residuais da seguridade social (art. 195, §4º, CF c/c art. 154, I, CF).
VAMOS CONHECER A LEGALIDADE ESTRITA / TIPICIDADE FECHADA, CERRADA ou REGRADA (ART. 97 DO CTN)
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A LEGALIDADE ESTRITA / TIPICIDADE FECHADA, CERRADA ou REGRADA
Art. 97. Somente a lei pode estabelecer:
I – a instituição de tributos, ou a sua extinção;
II – a majoração de tributos, ou sua redução, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;
III – a definição do fato gerador da obrigação tributária principal, ressalvado o disposto no inciso I do § 3º do artigo 52, e do seu sujeito passivo; (...)
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IV – a fixação de alíquota do tributo e da sua base de cálculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;
V – a cominação de penalidades para as ações ou omissões contrárias a seus dispositivos, ou para outras infrações nela definidas;
VI – as hipóteses de exclusão, suspensão e extinção de créditos tributários, ou de dispensa ou redução de penalidades.
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O art. 97 do CTN evidencia que a lei tributária contém “elementos estruturantes” indispensáveis: alíquota, base de cálculo, sujeito passivo, multa e fato gerador. (...)
Por essa razão, aqui temos a chamada estrita legalidade (reserva legal ou tipicidade fechada/cerrada/regrada). 
Exemplo de “vício”: criação de uma taxa por lei, ficando o sujeito passivo a cargo de tratamento ulterior em uma portaria.
PRAZO PARA PAGAMENTO x RESERVA LEGAL
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PRAZO PARA PAGAMENTO x RESERVA LEGAL
O STF tem entendido que o Poder Executivo detém competência para expedir ato infralegal fixando o prazo de pagamento do tributo, ao fundamento de que a fixação de prazo para recolhimento das exações tributárias não é matéria reservada à lei.
- Ver, entre outros, o RE 140.669‑PE/98: atentar para os votos vencidos dos Ministros Marco Aurélio e Sepúlveda Pertence...
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PRAZO PARA PAGAMENTO x RESERVA LEGAL
 
 
	Excerto do voto do Ministro Marco Aurélio:	Excerto do voto do 
Ministro Sepúlveda Pertence: 
	“(...) A segurança jurídica, a relação entre Estado e contribuinte reclama estabilidade somente possível de ser garantida via observância irrestrita ao mecanismo próprio que é o revelado pela edição de lei em sentido formal e material, isto tendo em vista a competência abrangente do Congresso Nacional para disciplinar a arrecadação de tributos”. (...)	“(...) Certo, a arrecadação tributária é matéria essencialmente administrativa. Por isso – como o dogma da indelegabilidade efetivamente não pode ser levado às últimas consequências – malgrado reservada à lei, a matéria comportará desenvolvimentos regulamentares, no campo próprio do regulamento – independentemente de autorização legal expressa – que é o da ordenação de atividade administrativa, (...)
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PRAZO PARA PAGAMENTO x RESERVA LEGAL
 
 
	Excerto do voto do Ministro Marco Aurélio:	Excerto do voto do 
Ministro Sepúlveda Pertence: 
	(...) E citando Geraldo Ataliba e José Artur Lima Gonçalves, prossegue: “(...) tais autores ressaltam que o espaço de tempo para a satisfação do tributo muito tem a ver com o valor respectivo, sendo que a fixação de prazo para cumprimento de obrigação tributária não é matéria administrativa. Em última análise, segundo os citados tributaristas, o prazo para o recolhimento ‘é tão (...)	(...) fundada no poder hierárquico que lhe é essencial. Não é disso, porém, que se cogita aqui, mas da disciplina de prisma substantivo da relação entre os órgãos de arrecadação tributária e o contribuinte, qual o tempo do cumprimento de sua obrigação: dada a sua inegável relevância, não há como subtraí‑lo da reserva constitucional à lei da regência da arrecadação de tributos (...)”. 
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PRAZO PARA PAGAMENTO x RESERVA LEGAL
 
 
	Excerto do voto do Ministro Marco Aurélio:	Excerto do voto do 
Ministro Sepúlveda Pertence: 
	(...) juridicamente relevante quanto à base de cálculo e à alíquota, para determinação do quantum’. (...) A cobrança do tributo é uma atividade vinculada à lei, razão pela qual se mostra descabida constitucionalmente delegação que implique a possibilidade de, conforme a situação do caixa, vir a ser fixado, por ato do Ministro de Estado da Fazenda, este ou aquele prazo (...)”. 	
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Perceba que cabe ao Poder Legislativo o domínio completo do fenômeno tributário, uma vez que o tributo depende de LEI, quer ordinária, quer complementar.
Por outro lado, uma pergunta deve ser feita: o Poder Executivo não teria algum “espaço” de atuação, ainda que restrito?
O Poder Executivo pode, sim, ter uma atuação mitigada ou atenuada (art. 153, §1º, CF): há QUATRO impostos federais cujas alíquotas poderão ser alteradas por ato do Poder Executivo (por exemplo, por portarias, decretos etc.). 
Detalhe: esses quatro impostos foram antes criados por meio de lei, cabendo ao Executivo uma atuação superveniente, apenas quanto à alteração de alíquotas. São eles:
LISTA DE IMPOSTOS: II, IE, IPI e IOF.
ATENÇÃO: a EC n. 33/01 ampliou o rol, trazendo mais dois tributos à lista – CIDE-Combustível (art. 177, §4º, I, “b”, CF) e ICMS-Combustível (art. 155, §4º, IV, “c”, CF).
OBSERVAÇÃO: a alteração para esses dois tributos diz respeito apenas à redução e restabelecimento das alíquotas, portanto, dentro de parâmetros legais.
Portanto, temos, ao todo, SEIS tributos (5 federais; 1 estadual) que se enquadram como exemplos de mitigação ou atenuação (“exceção”) do princípio da legalidade tributária:
II
IE
IPI
IOF
CIDE-COMBUSTÍVEL
ICMS-COMBUSTÍVEL
Lógica da mitigação da legalidade tributária: 
Trata-se de tributos extrafiscais, ou seja, reguladores de mercado. Isso pode ser percebido nas reduções de alíquotas de IPI para facilitar o acesso das classes menos favorecidas a certos produtos; ou, ainda, nos aumentos de alíquota de II sobre determinados produtos asiáticos,para proteger a indústria nacional.
Extrafiscalidade – poderoso instrumento financeiro empregado pelo Estado a fim de estimular ou inibir condutas, tendo em vista a consecução de finalidades não meramente arrecadatórias. Orienta‑se para fins outros que não a captação de recursos para o Erário, visando corrigir externalidades.
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INFORMAÇÕES COMPLEMENTARES
1. A ALTERAÇÃO DA BASE DE CÁLCULO E A RESERVA LEGAL
Art. 97, CTN. Somente a lei pode estabelecer: (...)
§1º. Equipara‑se à majoração do tributo a modificação da sua base de cálculo, que importe em torná‑lo mais oneroso.
(...)
(...)
§2º. Não constitui majoração de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualização do valor monetário da respectiva base de cálculo.
(...)
 
Súmula n. 160 do STJ: “É defeso, ao Município, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao índice oficial de correção monetária”.
Julgado importante: RE 648.245/Reperc. geral, rel. Min. Gilmar Mendes, Pleno, j. em 01-08-2013.
 
Portanto:
1. Alterou base de cálculo o tributo ficou mais oneroso, sendo majorado (= índices acima da correção monetária do período) LEI
2. Alterou base de cálculo o tributo não ficou mais oneroso, sendo apenas atualizado (= índices de acordo com a correção monetária do período) NORMA INFRALEGAL (decreto)
 
2. O art. 62, §2º, CF (“A MP e o Princípio da Legalidade Tributária”)
O dispositivo prevê, literalmente: “Medida provisória que implique instituição ou majoração de impostos...”
A EC 32/01 e o PRINCÍPIO DA LEGALIDADE TRIBUTÁRIA
 
Art. 62. (...)
§ 2º. Medida provisória que implique instituição ou majoração de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, só produzirá efeitos no exercício financeiro seguinte se houver sido convertida em lei até o último dia daquele em que foi editada.
 
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Não obstante as críticas que são feitas ao dispositivo constitucional, temos que aceitar como válidas as assertivas:
“Pode ser aumentado o IR por MP?” 
Resposta: SIM.
“Pode ser aumentado o ITR por MP?” 
Resposta: SIM.
Veja a jurisprudência....
A EC 32/2001 e o PRINCÍPIO DA LEGALIDADE TRIBUTÁRIA
 
STF e a EXTENSÃO A TRIBUTOS EM GERAL
EMENTA: Recurso extraordinário. 2. Medida provisória. Força de lei. 3. A Medida Provisória, tendo força de lei, é instrumento idôneo para instituir e modificar tributos e contribuições sociais. Precedentes. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. (STF, 2ª T., AI‑AgR 236.976/MG – rel. Min. Néri da Silveira – j. 17‑08‑1999)
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O STF e a MP NA ÓRBITA TRIBUTÁRIA NÃO FEDERAL
 
O STF, na ADI n. 425/TO (rel. Min. Maurício Corrêa, julgamento em 04‑09‑2002), ratificou a possibilidade, anteriormente acolhida na ADInMC n. 812‑9/TO (rel. Min. Moreira Alves, j. 1º‑04‑1993), externando que podem os Estados‑membros editar medidas provisórias em face do princípio da simetria, (...)
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O STF e a MP NA ÓRBITA TRIBUTÁRIA NÃO FEDERAL
 
(...) obedecidas as regras básicas do processo legislativo no âmbito da União (CF, art. 62). Portanto, para o STF, o eventual óbice ou limitação imposta às unidades federadas para a edição de medidas provisórias constitui forma de restrição não prevista no vigente sistema constitucional pátrio (CF, § 1º do art. 25).
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3. LEI TRIBUTÁRIA x LEGISLAÇÃO TRIBUTÁRIA
 
Ao longo dos artigos do CTN, será possível encontrar a expressão “legislação tributária” em variadas circunstâncias:
 
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1. Art. 96 do CTN, que traz contornos sobre o conceito da expressão: “A expressão ‘legislação tributária’ compreende as leis, os tratados e as convenções internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relações jurídicas a eles pertinentes”;
 
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2. Designação para o Título I do Livro Segundo (Normas Gerais de Direito Tributário), aglutinando os arts. 96 a 112 do CTN;
 
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3. Em pesquisa no CTN, localizamos a menção à expressão “legislação tributária” em 25 (vinte e cinco) situações: arts. 96; 98; 101; 102; 105; 107; 108; 111; 113, § 2º; 120; 136; 147; 149, II, III e IV; 159; 160, caput, e parágrafo único; 162, §§ 1º e 4º; 165, I; 194; 195; 200; 210.
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Muito obrigado!
#EstudeMais #EstudeSempre
Prof. Sabbag
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