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AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 AO JUIZO DA 18 VARA DO TRABALHO DE CALDAS NOVAS/GOIÁS. Processo n° 0001234-56.2020.5.18.0161 REGIANE FERNANDES FERREIRA BESSA LTDA, já qualificado nos autos do processo sob o número em epigrafe, por seus procuradores que juntam neste ato instrumento de procuração, vem respeitosamente a presença de Vossa Excelência para apresentar defesa na forma de Contestação À Reclamatória Trabalhista que lhe move ANTÔNIO VAGNO SOUSA SILVA também já qualificado nos autos pelos fatos e fundamentos de direito que a seguir passa a expor: I. BREVE SINTESE FÁTICA O Reclamante alega ter sido admitido pela Reclamada em 10/03/2012, para exercer a função de recepcionista, cumprindo a jornada de trabalho compreendida entre 08h00min e 18h00min, percebendo como remuneração final o montante de R$ 1.900,00 (hum mil e novecentos reais), tendo o contrato de trabalho perdurado até 06/05/2018. Postula o reclamante o pagamento de horas extras e seus reflexos, supostamente não pagos; multo do art. 467 da CLT e honorários advocatícios no importe de 5% a 15% sobre o valor que resultar da liquidação da sentença; A Reclamatória não merece procedência, conforme será demonstrado a seguir. AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 II. Preliminarmente A) Contestação ao Pedido de Assistência Judiciária Gratuita Excelência, tendo em vista as novas disposições do NCPC, não mais se faz necessário interpor peça apartada quando da contestação ao pedido de AJG do Reclamante, conforme Art. 337, XIII, da Lei 13.105/2015, vejamos: Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: [...] XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. [...] No âmbito do Processo do Trabalho, este benefício somente pode ser concedido quando presentes e atendidos os requisitos exigidos pelo artigo 14 da Lei n. 5.584/70, motivo pelo qual, não estando presentes esses requisitos, deve ser indeferida a concessão deste benefício à reclamante. Salienta-se ainda que o artigo 133 da CF de 1988 não revogou a referida Lei, tampouco, o “jus postulandi”, próprio do processo do trabalho, assegurado pelo artigo 791 da Consolidação das Leis do Trabalho. Não pode ser desvirtuada a natureza do benefício da gratuidade judiciária, visto que destinada a pessoas sem possibilidade de sustento próprio e de sua família, não sendo este o caso do demandante. Atualmente, a simples afirmação de miserabilidade jurídica não basta para o deferimento da assistência judiciária gratuita. Revogada foi a presunção de pobreza anteriormente estabelecida em lei ordinária. A Nova Constituição Federal, mais precisamente em seu artigo V, inciso LXXIV, determina: "O Estado prestará assistência judiciária e integral gratuita aos que comprovarem a insuficiência de recursos". A simples declaração de pobreza não tem, no Processo do Trabalho, a mesma força que possui na Justiça Comum. Isto é, não basta a simples declaração para a requerente ser considerada impossibilitada de sustento próprio, deve haver comprovação, mediante atestado da autoridade local do Ministério do Trabalho (art. 14, § 2º, da Lei nº 5.584/70) da situação econômica peculiar. Na espécie, o reclamante, contrariando dispositivo constitucional, não comprovou a condição alegada. Assim, em sede preliminar, requer-se o indeferimento do pedido de AJG. Na remota hipótese de procedência da ação – o que se diz em respeito ao principio da eventualidade - a reclamada requer a aplicação das Súmulas 219 e 329 do TST, devendo a condenação limitar-se ao valor de 15% conforme regra processual celetista vigente. III. PREJUCICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO QUINQUENAL O Reclamante postula em sua reclamatória trabalhista ajuizada em 25 de maio de 2020 o pagamento de verba derivada de todo contrato laboral. Entretanto, conforme art. 7, XXIX, da CF/88, art. 11, I, da CLT e http://www.jusbrasil.com.br/topicos/11271665/artigo-14-da-lei-n-5584-de-26-de-junho-de-1970 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/103579/lei-5584-70 http://www.jusbrasil.com.br/topicos/1014783/artigo-133-da-constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-de-1988 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/188546065/constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-constitui%C3%A7%C3%A3o-da-republica-federativa-do-brasil-1988 http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10650083/artigo-791-do-decreto-lei-n-5452-de-01-de-maio-de-1943 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111983249/consolida%C3%A7%C3%A3o-das-leis-do-trabalho-decreto-lei-5452-43 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/188546065/constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-constitui%C3%A7%C3%A3o-da-republica-federativa-do-brasil-1988 http://www.jusbrasil.com.br/topicos/11271665/artigo-14-da-lei-n-5584-de-26-de-junho-de-1970 http://www.jusbrasil.com.br/topicos/11271607/par%C3%A1grafo-2-artigo-14-da-lei-n-5584-de-26-de-junho-de-1970 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/103579/lei-5584-70 AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 Súmula 308, I do TST, a prescrição trabalhista concerne as pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação, como vemos a seguir: PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I. Respeitado o biênio subsequente à cessação contratual, a prescrição da ação trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao quinquênio da data da extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5 (cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. (ex-Súmula nº 308 - Res. 6/1992, DJ 05.11.1992) (TST, Súmula nº 308) Portanto, requer a extinção do processo, com resolução do mérito, nos termos do art. 269, IV, do CPC, no que tange às verbas pleiteadas anteriores ao dia 25/05/2015. IV. PREJUDICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO BIENAL O reclamante postulou pelo pagamento de horas extras e seus reflexos, indenização de 30 minutos durante o período em que laborou para a reclamada e multa do art. 467da CLT, tendo em vista a extinção do contrato de trabalho em 06/05/2018. Entretanto, conforme o art. 7, XXIX, da CF/88, art. 11, I, da CLT, e Súmula 308, I, do TST, ocorre a prescrição bienal/total da reclamação trabalhista proposta após o prazo de 2 anos contados da extinção do contrato de trabalho. Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: (...) XXIX - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 28, de 2000) Portanto, a partir do dia 07/05/2020 resta prescrita a Reclamação trabalhista. AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 PRESCRIÇÃO BIENAL. INTERRUPÇÃO. AJUIZAMENTO DE AÇÃO ANTERIOR. IDENTIDADE DE PEDIDOS. NÃO COMPROVADA. Nos termos da Súmula 268 do C. TST, "A ação trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrição somente em relação aos pedidos idênticos.". Não tendo o reclamante juntado aos autos cópia da petição inicial da ação anteriormente distribuída, não há prova da alegada identidade de pedidos. Ademais,a cópia da ata de audiência daquela ação indica em seu cabeçalho apenas uma reclamada (a primeira), sem qualquer menção à segunda demandada nos presentes autos - o que também afastaria a identidade de pedidos, em especial quanto à responsabilidade solidária das corrés ou responsabilidade subsidiária da 2ª reclamada. Assim, tendo sido a presente ação distribuída após já decorridos dois anos da extinção contratual, de rigor a pronúncia a prescrição bienal, nos termos do art. 7º, XXIX, da CF, com a extinção do feito com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC/2015. Sentença mantida por seus próprios e jurídicos fundamentos. Recurso do reclamante desprovido. (TRT-2, 1001927-19.2017.5.02.0030, Rel. PAULO EDUARDO VIEIRA DE OLIVEIRA - 3ª Turma - DOE 06/02/2019) Desta forma, requer a extinção do processo, com resolução do mérito, nos termos do art. 269, IV, do CPC. V. DAS HORAS EXTRAS Nos termos da clara redação da CLT, em seu art. 58, “A duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, nao excederá de 8 (oito) horas diárias, desde que nao seja fixado expressamente outro limite”. O reclamante, Diferentemente do alegado, exercia suas atividades dentro este período, como prova testemunhal pode corroborar, nao podendo ser computado qualquer período como hora extra. • HORAS EXTRAS. MANUTENÇÃO DO JULGADO. Não comprovado, nos autos, que o autor cumpria a extensa jornada descrita na petição inicial, sobretudo porque sequer produziu prova testemunhal a fim demonstrar sua tese de que havia fraude nos registros de horários, mantém-se a sentença que corretamente indeferiu o pagamento das horas extras perseguidas. Recurso conhecido e desprovido. (TRT-20 00008357120155200004, Relator: FABIO TULIO CORREIA RIBEIRO, Data de Publicação: 20/11/2017) Cumpre alegar que a Reclamada possuia duas outras colaboradoras que laborava com igual horario ao Reclamante, e podendo substitui-lo durante seu período ausente para refeição e descanso. AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 DAS HORAS INTRAJORNADAS A Reclamante foi contratada para laborar no horário de 08h00min às 17h00min, de segunda à sexta-feira e das 08h00min às 12h00min no sábado, sempre com horário intrajornada para descanso e refeição pré-estabelecido entre as 12h00min e 13h00min, todavia, esse horário poderia se fazer mutável de acordo com a vontade da reclamada e de seus colegas, por isso, torna-se frequente o espelho de ponto com horário intrajornada das 11h00min às 12h00min e 13h00min às 14h00min, com algumas variações, que sempre foram consideradas para pagamento de horas extras ou folga pelo banco de horas. Por esse motivo, há de se destacar que a Reclamada já foi advertida diversas vezes verbalmente, a ponto de ser advertida formalmente através de documento de advertência escrita (documento em anexo) Veja Excelencia, que se a reclamante despendia de tempo de seu horario de descanso, ou apos sua jornada regular, para tarefas laborais, o que confirma apenas para argumentar, foi devido a sua indisciplina e desorganização com as tarefas lhe passadas, as quais eram cumpridas com horarios criteriosos por seus colegas de trabalho, e que, mesmo nao sendo cumpridas em tempo habil, a Reclamada nunca obrigou a Reclamante a permanecer trabalhando fora do horario estipulado. Ora, Excelencia, condenar a Reclamada nesse sentido é admitir que as empresas sao obrigadas a pagar pelo tempo em que o empregado se faz ocioso propositalmente, apenas para acumular o conhecido banco de horas, o que é um absurdo. Condenações nesse sentido, certamente desestimulam a atividade empresarial no país e consequentemente aumenta o desemprego. Nesse passo, a Reclamada contesta os horários elencados na petição inicial, por serem absolutamente inverídicos e aleatórios. VI. DA CONTESTAÇÃO AOS DOCUMENTOS JUNTADOS Ora Excelência, despiciendo tecer comentários acerta da documentação juntada ao processo, requer a contestação de todos os documentos, por manifestadamente insuficientes a provar suas alegações, consoante a falta de petição da juntada da convenção coletiva de trabalho, dessa forma julgando improcedente a ação. VII. CONTESTAÇÃO AO PAGAMENTO DA MULTA DO ART. 467 Por cautela, pois há de se esperar que todos os pedidos da reclamada sejam julgados como improcedentes em sede prefacial, tem-se que inexiste AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 fundamento para a pretensão acerca da multa em tela, na medida em que todas as parcelas e obrigações rescisórias foram adimplidas dentro do prazo legal, conforme documento anexado pela reclamante, restando afastada a incidência da multa do art. 467 da CLT. VIII. DOS HONORARIOS ADVOCATÍCIOS Improcede quaisquer das pretensões postuladas pelo Reclamante, requerendo o Reclamado, desde já, seja o Autor condenado ao pagamento da sucumbência recíproca, consoante artigo 791-A, caput e §3º da CLT. Ar t. 791 -A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15 % (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensura-lo, sobre o valor atualizado da causa. (Incluído pela Lei nº 13.4 67, de 2017) Assim, levando-se em consideração os dispositivos legais que regulam a matéria, em caso de deferimento de honorários advocatícios que seja aplicada à regra da sucumbência recíproca e sejam fixados honorários advocatícios ao reclamado relativos à parte improcedente da ação, tendo o reclamado direito ao recebimento de honorários de sucumbência. IX. CONCLUSÃO Diante do Exposto, requer à Vossa Excelência: a) O acolhimento da prescrição quinquenal bem como a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, ll do CPC, quanto às parcelas anteriores a 5 anos contados do ajuizamento da ação; b) O acolhimento da prescrição bienal/total, bem como a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 485, ll do CPC; c) Sejam julgados improcedentes os pedidos relativos aos reflexos das verbas contratuais e rescisórias; d) A total improcedencia dos pedidos de hora extra e) Por todo o exposto, requer, que seja declarado improcedente todos os pedidos na exordial, condenando-o ao pagamento das custas processuais; f) Considerando decisão contrária a esperada, requer dedução/compensação de todos os valores eventualmente já alcançados à parte autora com a mesma rubrica ou o mesmo título, na forma do art. 767 da CLT; AV C, Qd. 91. Lt. 3, Itaguaí 3 (Avenida do Fórum) Caldas Novas/GO. mt.adv@gmail.com│ (64) 3454-2323 │ 9.9287-7226│9.99224-5166 g) O deferimento da contestação à Justiça Gratuita concedida, com a condenação do Reclamante ao Pagamento das custas processuais e honorários advocatícios nos parâmetros previstos no art. 85, §2° do CPC; h) Uma vez protocolada a contestação, caso o reclamante não compareça à audiência inaugural, requer seja aplicada a pena de confissão, e não o arquivamento da demanda, por inteligência da aplicação conjunta dos artigos 841, § 3 °, 844§2° e 847, paragrafo único, todos da CLT, já que o não comparecimento do ator implica desistência da ação, e esta é vedada sem a concordância da reclamada após oferecida defesa. Os documentos ora juntados, inclusive aqueles referentes a representação processual, são declarados por este procurador signatário como autênticos, a teor do que dispõe o artigo 830 da CLT. Por derradeiro, a ora contestante contesta expressamente os argumentos lançados na exordial, os documentos juntados pela parte autora aos autos, bemcomo os pedidos requeridos. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal do reclamante, prova testemunhal e pericial. Nestes termos, Pede deferimento. Caldas Novas/Goiás, 31 de maio de 2020. Daniel Lucio Tomé Correia OAB/GO - Assinado digitalmente – Carolina Marques Leite Souza OAB/GO - Assinado digitalmente –
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