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DIREITO CONSTITUCIONAL (GUSTAVO AMERICANO) DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS – AULAS 1, 2 e 3 Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: 1) Leitura seca: se a prova cobrar uma leitura seca da lei, diremos que os destinatários dos direitos fundamentais são aqueles grifados. 2) Entendimento da Doutrina Majoritária: por outro lado, a Doutrina Majoritária estende esses destinatários aos: • estrangeiros em trânsito • estrangeiros de passagem • estrangeiros de férias • pessoas jurídicas de direito público e privado Obs: com relação às Pessoas Jurídicas, obviamente não se estendem todos os direitos, como por exemplo o Habeas Corpus. Porém, garante-se, por exemplo, os direitos ao Devido Processo Legal e à Ampla Defesa e Contraditório. DIREITO À VIDA ➔ Direito de permanecer vivo ➔ Direito de não ser privado de sua vida ➔ Direito de ter uma vida digna Destacamos esse ponto pois, todos os direitos fundamentais são permeados pelo Postulado Normativo da Dignidade da Pessoa Humana. PENA DE MORTE NO BRASIL Como regra, em decorrência da inviolabilidade do Direito à Vida, não há pena de morte no Brasil. EXCETO: no caso de guerra declarada, existe a pena de morte por fuzilamento, nos termos do Art. 84, XIX, CF. Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da República: XIX - declarar guerra, no caso de agressão estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sessões legislativas, e, nas mesmas condições, decretar, total ou parcialmente, a mobilização nacional; CLÁUSULAS PÉTREAS Estão dispostas no Art. 60, §4º, CF: Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: § 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. “IV - os direitos e garantias individuais.” Por isso, não pode haver pena de morte no Brasil. ABORTO – CASOS RELACIONADOS ADPF Nº 54/STF – Não é crime a interrupção terapêutica do feto anencéfalo. HC Nº 124.306 – Gestante que decide realizar o aborto até o primeiro trimestre (3 meses) de gestação, não comete crime tipificado no Código Penal (Arts. 124 ou 126). Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: (Vide ADPF 54) Pena - detenção, de um a três anos. Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante: (Vide ADPF 54) Pena - reclusão, de um a quatro anos. Parágrafo único. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante não é maior de quatorze anos, ou é alienada ou debil mental, ou se o consentimento é obtido mediante fraude, grave ameaça ou violência DIREITO À LIBERDADE Obs: não se refere apenas à liberdade de locomoção, mas também: ➔ liberdade de manifestação de pensamento ➔ liberdade de exercício de atividade intelectual ➔ liberdade de exercício de atividade artística ➔ etc LIBERDADE DE LOCOMOÇÃO A liberdade de locomoção ou de sair do território nacional está relacionada ao Estatuto do Imigrante. Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: XV - é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; HABEAS CORPUS Este Remédio Constitucional está previsto no Art. 5º, LVVIII, CF, sendo uma garantia fundamental utilizada quando alguém tiver ou for ameaçado de ter sua liberdade de locomoção cerceada. LXVIII - conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder; OBS: o Habeas Corpus independe de capacidade postulatória. Ou seja, qualquer pessoa pode impetrá-lo. OBS 2: o Habeas Corpus somente é permitido quando a liberdade de LOCOMOÇÃO é restringida. FLAGRANTE DELITO O flagrante delito está disposto no Art. 5º, LXI, CF: LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; “ninguém será preso” (ou seja, ter sua liberdade de locomoção restringida) “senão em flagrante delito (...)” PRISÕES CAUTELARES ➔ Temporária ➔ Preventiva Também estão previstas no Art. 5º, LXI: LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; LIBERDADE DE MANIFESTAÇÃO DE PENSAMENTO IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato; ➢ “sendo vedado o anonimato”. Por quê? Não existem direitos fundamentais absolutos. O anonimato não pode ser utilizado como escudo para manifestar algum tipo de abuso. ➢ “é livre a manifestação do pensamento” CLÁUSULA GERAL DA LIBERDADE DE PENSAMENTO, da qual decorrem diversas outras. DIREITO DE RESPOSTA V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem; Obs: o fato de exercer o direito de resposta não impede a pretensão por dano material, moral ou à imagem. IMAGEM RETRATO – por exemplo, utiliza a imagem de alguém para vender um shampoo. IMAGEM ATRIBUTO – é a minha visualização no meio social. LIBERDADE DE CRENÇA VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias; Obs: CASO DO PADRE BAIANO: PROSELITISMO RELIGIOSO É permitido o empenho de converter uma ou várias pessoas a uma determinada causa, ideia ou religião, ainda que sejam feitas críticas a outras causas, respeitando os limites da lei. ESTADO LAICO Art. 19. É vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencioná-los, embaraçar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relações de dependência ou aliança, ressalvada, na forma da lei, a colaboração de interesse público; “ressalvada, na forma da lei, a colaboração de interesse público;” - por exemplo, a colaboração de igrejas em casos de calamidade pública. O ESTADO REALMENTE É LAICO, TENDO EM VISTA O PREÂMBULO DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL? PREÂMBULO Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Existem 03 (três) teorias que tratam desse assunto: Adotada pelo STF TEORIA DA IRRELEVÂNCIA JURÍDICA – diz que o preâmbulo não tem relevância jurídica alguma. TEORIA DA RELEVÂNCIA PLENA DO PREÂMBULO – diz que serve como parâmetro em sede de controle de constitucionalidade. TEORIA DA RELEVÂNCIA JURÍDICA INDIRETA DO PREÂMBULO – diz que o preâmbulo é uma norma constitucional mas não possui o mesmo valor das demais normasdentro da CF. LIBERDADE DE ATIVIDADES (INTELECTUAL, ARTÍSTICA, CIENTÍFICA, COMUNICAÇÃO) IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura ou licença; CASOS DAS BIOGRAFIAS NÃO AUTORIZADAS É PRECISO PRÉVIA AUTORIZAÇÃO PARA PUBLICAÇÃO DE BIOGRAFIAS? Não! Se for publicado algo que não é verdade → Direito de Resposta Se houver violação a honra/imagem → Indenização LIBERDADE DE EXERCÍCIO DE TRABALHO, PROFISSÃO, OFÍCIO XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer; “atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer;” Trata-se de uma NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICÁCIA CONTIDA Para Chimenti, a norma constitucional de eficácia contida, redutível, ou de integração restringível é aquela que prevê que legislação inferior poderá compor o seu significado. A norma infraconstitucional (subalterna) pode restringir o alcance da norma constitucional por meio de autorização da própria Constituição. Ocorre quando existe POTENCIAL LESIVO DA ATIVIDADE, PODENDO VIR A SER REGULAMENTADA. DIREITO DE ACESSO À INFORMAÇÃO, SIGILO DA FONTE XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo da fonte, quando necessário ao exercício profissional; Por exemplo, o caso de uma investigação criminal por meio de uma matéria jornalística. Um delegado não pode forçar um jornalista a revelar suas fontes em um caso em que este desvendou a autoria de um crime. DIREITO À REUNIÃO XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente; RACISMO XLII - a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei; Obs: O discurso de ódio, segundo o STF, não está abarcado pela cláusula de liberdade de manifestação de pensamento. DESACATO – RESTRINGE A LIBERDADE DE MANIFESTAÇÃO DE PENSAMENTO? Não. A conduta continua sendo considerada crime. O crime de desacato não tolhe a liberdade de expressão, pois a manifestação deve ser exercida nos limites dos marcos civilizatórios. Os excessos devem ser punidos, lembrando sempre que NÃO EXISTEM DIREITOS FUNDAMENTAIS ABSOLUTOS. LEI DE IMPRENSA – Não foi recepcionada pelo nosso ordenamento jurídico. É possível exercer a atividade jornalística sem ter diploma de jornalismo. O próprio mercado regula a atividade. MARCHA DA MACONHA – É permitida, com restrições. Pode ocorrer desde que defenda SOMENTE o uso recreativo ou relacionado à saúde. Não podem participar crianças e adolescentes. Não pode fazer o uso da substância durante as marchas (Art. 28, Lei 11.343/06). ADI Nº 4.274 - “A utilização do § 3º do art. 33 da Lei 11.343/2006 como fundamento para a proibição judicial de eventos públicos de defesa da legalização ou da descriminalização do uso de entorpecentes ofende o direito fundamental de reunião, expressamente outorgado pelo inciso XVI do art. 5º da Carta Magna. Regular exercício das liberdades constitucionais de manifestação de pensamento e expressão, em sentido lato, além do direito de acesso à informação (incisos IV, IX e XIV do art. 5º da Constituição Republicana, respectivamente).” TATUAGEM EM CONCURSO – É permitido, exceto: ➔ se possuir conteúdo criminoso, discriminatório ou que fira os valores da Instituição. PERDA E SUSPENSÃO DOS DIREITOS POLÍTICOS Tipificados no Art. 15, CF: Art. 15. É vedada a cassação de direitos políticos, cuja perda ou suspensão só se dará nos casos de: IV - recusa de cumprir obrigação a todos imposta ou prestação alternativa, nos termos do art. 5º, VIII; “ou prestação alternativa” Significa que não pode se eximir de obrigação. Exemplo 1: alguém que, por questões filosóficas, não aceite pegar em armas e, por consequência disso, não se sujeite ao Serviço Militar Obrigatório. Essa pessoa tem esse direito, porém deve aceitar uma prestação alternativa à sociedade. Exemplo 2: um sujeito convocado para ser jurado em um Tribunal do Júri. Essa pessoa tem como princípio o de não julgar nenhuma outra. Assim como no exemplo anterior, ela deve aceitar uma prestação alternativa (Art. 438, CPP). Art. 438. A recusa ao serviço do júri fundada em convicção religiosa, filosófica ou política importará no dever de prestar serviço alternativo, sob pena de suspensão dos direitos políticos, enquanto não prestar o serviço imposto. (Redação dada pela Lei nº 11.689, de 2008) § 1o Entende-se por serviço alternativo o exercício de atividades de caráter administrativo, assistencial, filantrópico ou mesmo produtivo, no Poder Judiciário, na Defensoria Pública, no Ministério Público ou em entidade conveniada para esses fins. (Incluído pela Lei nº 11.689, de 2008) § 2o O juiz fixará o serviço alternativo atendendo aos princípios da proporcionalidade e da razoabilidade. (Incluído pela Lei nº 11.689, de 2008) DIREITO À IGUALDADE (PRINCÍPIO DA ISONOMIA) Previsto no Art. 5º, caput e Art. 5º, I, ambos da CF. Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos termos desta Constituição; TIPOS DE IGUALDADE ➔ IGUALDADE FORMAL – LIBERALISMO CLÁSSICO – Tratamento igualitário a todos, sem levar em consideração eventuais diferenças entre os sujeitos do Direito. ➔ IGUALDADE MATERIAL – Pessoas em situação de igualdade devem receber tratamento igualitário, mas quando estiverem em situação de desequilíbrio, isso deve ser considerado: “Tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades” EXEMPLO: TAF – se fosse adotada a igualdade formal, homens e mulheres fariam barra, com os mesmos critérios. Porém, o critério adotado é o material, por isso diferencia-se homens de mulheres, na medida de suas desigualdades. A IGUALDADE MATERIAL nos remete às AÇÕES AFIRMATIVAS. AÇÕES AFIRMATIVAS: Ações afirmativas são atos ou medidas especiais e temporárias, tomadas ou determinadas pelo estado, espontânea ou compulsoriamente, com os objetivos de eliminar desigualdades historicamente acumuladas. GESTANTE TEM O DIREITO DE REMARCAR TAF OU CURSO DE FORMAÇÃO? O STJ julgou ser Constitucional essa possibilidade e deu parecer favorável a uma candidata ao cargo de agente penitenciário feminino por este motivo. DIREITO À SEGURANÇA Obs: não é segurança pública, é SEGURANÇA JURÍDICA. ➔ PRINCÍPIO DA LEGALIDADE Disposto no Art. 5º, II: II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei; ➢ PARTICULAR – faz o que a lei não proíbe → Princípio da Não Contradição ➢ ADM. PÚB. – faz somente o que a lei determina → Princípio da Subordinação ➔ ESTABILIDADE DAS RELAÇÕES JURÍDICAS Disposto no Art. 5º, XXXVI: XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; Somente uma Nova Constituição poderia prejudicar esses três princípios. ➢ DIREITO ADQUIRIDO – aquele direito que já se incorporou ao patrimônio da pessoa e ela já pode exercê-lo. ➢ ATO JURÍDICO PERFEITO – ato que já passou por todas as suas etapas de validação. ➢ COISA JULGADA – aquela decisão judicial insuscetível de recurso, não cabe mais recurso. EXISTE ALGUMA EXCEÇÃO QUE DESCONSTRUA A COISA JULGADA? NOVATIO LEGIS IN MELLIUS XL - a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu; PRINCÍPIO DA INAFASTABILIDADEDA JURISDIÇÃO Está previsto no Art. 5º, XXXV: XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; “lesão” → TUTELA REPRESSIVA “ameaça” → TUTELA PREVENTIVA EXCEÇÕES - Esse Princípio não é absoluto, trazemos alguns exemplos: JUSTIÇA DESPORTIVA – questões da esfera esportiva têm que ser esgotadas dentro dessa mesma esfera, antes de ser acionado o Poder Judiciário. § 1º O Poder Judiciário só admitirá ações relativas à disciplina e às competições desportivas após esgotarem-se as instâncias da justiça desportiva, regulada em lei. HABEAS DATA – Quando cabe? Quando estiver sendo negado o acesso a informações referente a uma pessoa, que constem em registro de banco de dados públicos, ou quando, apesar de ser fornecida, não ser permitida a retificação desses dados, por serem inverídicos. Porém, existe a necessidade de prévio requerimento administrativo, sob pena de não restar demonstrado o interesse de agir na impetração. SÚMULA 02/STJ - NÃO CABE O HABEAS DATA (CF, ART. 5., LXXII, LETRA "A") SE NÃO HOUVE RECUSA DE INFORMAÇÕES POR PARTE DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA. DEVIDO PROCESSO LEGAL Art. 5º, LIV LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; ➔ DIMENSÃO FORMAL → é a simples observância dos ritos e atos processuais conforme disposto em lei. Hoje, essa dimensão formal é insuficiente e não se adequa às diretrizes do Estado Social de Direito. ➔ DIMENSÃO MATERIAL → necessidade de serem estabelecidas decisões justas, razoáveis e proporcionais. AMPLA DEFESA E CONTRADITÓRIO Art. 5º, LV LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; “o contraditório” - necessidade de cientificar a parte de algo que está ocorrendo em processo e permitir sua manifestação. CPI – CIENTIFICAÇÃO – PARTICIPAÇÃO – INFLUENCIAR NA DECISÃO “a ampla defesa” - DETÉ– DEFE – AUDE ➢ Permissibilidade de ter uma DEfesa TÉcnica ➢ Direito de escolha de um DEFEnsor ➢ Permissibilidade de AUto DEfesa AUTODEFESA ➔ Direito à audiência (Ex: audiência de custódia) ➔ Direito de participação (Ex: no interrogatório do réu) DIREITO DE PETIÇÃO XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; PRINCÍPIO DO JUIZ NATURAL E DO PROMOTOR NATURAL LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade competente; “processado” - Promotor Natural “sentenciado” - Juiz Natural PRINCÍPIO DA RAZOÁVEL DURAÇÃO DO PROCESSO LXXVIII - a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitação. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) Não significa que seja célere, depende da complexidade do processo. TRIPÉ DO PRINCÍPIO DA RAZOÁVEL DURAÇÃO DO PROCESSO ➔ PODER LEGISLATIVO – Deve editar leis que acelerem e não travem o andamento dos processos. ➔ PODER EXECUTIVO – Deve realizar a manutenção dos órgãos judiciários, aparelhando-os a dar efetividade à norma constitucional. ➔ PODER JUDICIÁRIO – Deve diligenciar para que o processo caminhe para uma solução rápida, de modo a buscar os melhores resultados possíveis, com a maior economia possível de esforços, despesas e tempo. INVIOLABILIDADE DOMICILIAR XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial; (Vide Lei nº 13.105, de 2015) (Vigência) Casa: qualquer compartimento habitável. Exemplos: boleia de caminhão, motel, hotel, pensão, escritório de exercício profissional. FUNDADAS RAZÕES – STF – RE 603616 A entrada forçada em domicílio sem mandado judicial só é lícita, mesmo em período noturno, quando amparada em fundadas razões, devidamente justificadas a posteriori, que indiquem que dentro da casa ocorre situação de flagrante delito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade, e de nulidade dos atos praticados. SIGILO DA CORRESPONDÊNCIA E DE COMUNICAÇÃO XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal; (Vide Lei nº 9.296, de 1996) DOUTRINA: A doutrina entende que pode ser aplicada a exceção não somente às comunicações telefônicas, mas também às demais. O sigilo da correspondência pode ser relativizado, por exemplo, pelo Diretor de Presídio, conforme consta na Lei de Execuções Penais. Art. 52. A prática de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasionar subversão da ordem ou disciplina internas, sujeitará o preso provisório, ou condenado, nacional ou estrangeiro, sem prejuízo da sanção penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes características: (Redação dada pela Lei nº 13.964, de 2019) VI - fiscalização do conteúdo da correspondência; (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019) QUEM PODE QUEBRAR O SIGILO BANCÁRIO? POLÍCIA NÃO *MINISTÉRIO PÚBLICO NÃO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIÃO NÃO RECEITA FEDERAL SIM RECEITA EST., DIST. e MUNIC. SIM, DESDE QUE REGULAMENTADO CPI FED., EST. e DIST. SIM CPI MUNICIPAL NÃO * Houve um julgado no STF (o único até hoje) envolvendo Dano ao Erário em que foi autorizada a quebra de sigilo por parte do Ministério Público. UTILIZAÇÃO DE ALGEMAS SÚMULA VINCULANTE 11 - Só é lícito o uso de algemas em casos de resistência e de fundado receio de fuga ou de perigo à integridade física própria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da prisão ou do ato processual a que se refere, sem prejuízo da responsabilidade civil do Estado. DECRETO Nº 8.858, DE 26 DE SETEMBRO DE 2016 Art. 1º O emprego de algemas observará o disposto neste Decreto e terá como diretrizes: Art. 2º É permitido o emprego de algemas apenas em casos de resistência e de fundado receio de fuga ou de perigo à integridade física própria ou alheia, causado pelo preso ou por terceiros, justificada a sua excepcionalidade por escrito. Art. 3º É vedado emprego de algemas em mulheres presas em qualquer unidade do sistema penitenciário nacional durante o trabalho de parto, no trajeto da parturiente entre a unidade prisional e a unidade hospitalar e após o parto, durante o período em que se encontrar hospitalizada. O Decreto 8.858 é praticamente uma cópia da Súmula Vinculante 11, porém acrescenta os casos das mulheres grávidas e parturientes. A ORIGEM DA SÚMULA VINCULANTE 11 Tema relevante e primordial ao assunto, o emprego de algemas no Tribunal do Júri foi o mote que deu base à edição da Súmula Vinculante n° 11. Durante o julgamento do habeas corpus n° 91952, o Plenário anulou a condenação de um homem pelo fato dele ter sido mantido algemado durante o seu julgamento, daí a necessidade de um disciplinamento específico, o qual culminou na mencionada decisão. Em 2008 veio a lume a Lei Federal n° 11.689, a qual alterou o art. 474 do Código de Processo Penal e passou a prever, em seu parágrafo 3º, que não se permitirá o uso de algemas no acusado durante o período em que permanecer no plenário do júri, salvo se absolutamente necessário à ordem dos trabalhos, à segurança das testemunhas ou à garantia da integridade física dos presentes. Destarte, nos parece que a ação, nesses casos, fica ao alvedrio do magistrado, a quem, por lei, compete a polícia da audiência. Art.474, § 3º Não se permitirá o uso de algemas no acusado durante o período em que permanecer no plenário do júri, salvo se absolutamente necessário à ordem dos trabalhos, à segurança das testemunhas ou à garantia da integridade física dos presentes. (Incluído pela Lei nº 11.689, de 2008) TRIBUNAL DO JÚRI XXXVIII - é reconhecida a instituição do júri, com a organização que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votações; c) a soberania dos veredictos; d) a competência para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; PRINCÍPIO DA LEGALIDADE “lei” XXXIX - não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal; PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE “anterior” XXXIX - não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal; PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE XL - a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu; QUAIS CRIMES SÃO IMPRESCRITÍVEIS? RAÇÃO Racismo Ação de Grupos Armados PRINCÍPIO DA PESSOALIDADE / PERSONALIDADE / INTRANSCEDÊNCIA DA PENA XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido; DO DIREITO DE PROPRIEDADE XXII - é garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atenderá a sua função social; XXIV - a lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição; XXV - no caso de iminente perigo público, a autoridade competente poderá usar de propriedade particular, assegurada ao proprietário indenização ulterior, se houver dano; DO DIREITO DE ASSOCIAÇÃO XVII - é plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de caráter paramilitar; XVIII - a criação de associações e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorização, sendo vedada a interferência estatal em seu funcionamento; XIX - as associações só poderão ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por decisão judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trânsito em julgado; XX - ninguém poderá ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; DIREITO DE HERANÇA XXX - é garantido o direito de herança; XXXI - a sucessão de bens de estrangeiros situados no País será regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que não lhes seja mais favorável a lei pessoal do "de cujus"; DA AÇÃO POPULAR (LEI 4717/65) *2017/2018/2019 LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência; A AÇÃO POPULAR visa anular atos lesivos ao 2MP3 2M ➔ Moralidade Administrativa ➔ Meio Ambiente P3 ➔ Patrimônio público ➔ Patrimônio cultural ➔ Patrimônio histórico A AÇÃO POPULAR é considerada um DIREITO POLÍTICO, pois só pode impetrá-la o CIDADÃO. CIDADÃO = titular de DIREITOS POLÍTICOS. O MENOR DE IDADE PODE IMPETRAR AÇÃO POPULAR? Sim, desde que ele seja titular de DIREITOS POLÍTICOS. No Brasil, é possível ser titular de direitos políticos aos 16 anos. O MINISTÉRIO PÚBLICO PODE IMPETRAR AÇÃO POPULAR? Não, pois não é cidadão. Porém, se o cidadão que impetrou a AP desistir da causa, o MP dará prosseguimento à AP. O PORTUGUÊS EQUIPARADO PODE IMPETRAR AÇÃO POPULAR? Depende. O português equiparado é equivalente a um brasileiro naturalizado. Se ele solicitar o exercício de seus direitos políticos no Brasil (enquanto isso os de Portugal ficam suspensos), então ele poderá SIM impetrar Ação Popular. A AÇÃO POPULAR é gratuita, exceto se comprovada má-fé. QUAL O PRAZO DA AÇÃO POPULAR? Estabelece o artigo 7º, § 2º inciso IV da Lei n.º 4.717/65 que o prazo de contestação das ações populares é de 20 (vinte) dias, prorrogáveis por mais 20, se particularmente difícil a obtenção de prova documental. INTERVENÇÃO MÓVEL NA AÇÃO POPULAR É a possibilidade do Poder Público em ações coletivas, cujo o ato seja objeto de impugnação, abster-se de contestar a ação ou atuar ao lado do autor desde que essa opção seja tomada com a finalidade de garantir a observância do interesse público. Art. 6º A ação será proposta contra as pessoas públicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1º, contra as autoridades, funcionários ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade à lesão, e contra os beneficiários diretos do mesmo § 3º A pessoa jurídica de direito público ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnação, poderá abster-se de contestar o pedido, ou poderá atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure útil ao interesse público, a juízo do respectivo representante legal ou dirigente. DESCOBERTA DE NOVOS RESPONSÁVEIS POR ATOS LESIVOS NO DECORRER DA AÇÃO POPULAR Se forem descobertos novos responsáveis, com a produção de provas, considerando o Princípio da Primazia da Apreciação do Mérito, estes serão incluídos no processo. Art. 4º As partes têm o direito de obter em prazo razoável a solução integral do mérito, incluída a atividade satisfativa. O processo será suspenso, ocorrerá nova citação dos responsáveis descobertos, será dado a eles a oportunidade de ampla produção probatória, à luz do Devido Processo Legal, Contraditório e Ampla Defesa. Quando o processo chegar no exato momento no qual parou, vai prosseguir com os demais réus. DO ABANDONO OU DESISTÊNCIA DA AÇÃO POPULAR PELO PROPONENTE Serão publicados editais para promover o prosseguimento da ação ✔ a) para qualquer cidadão (CARÁTER FACULTATIVO) ✔ b) para representante do MP (CARÁTER OBRIGATÓRIO) DESPESAS PROCESSUAIS NA AÇÃO POPULAR A sentença incluirá sempre, na condenação dos réus, o pagamento, ao autor, das custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a Ação e comprovadas, bem como o dos honorários de advogado. CONSTITUIÇÃO FEDERAL: O autor, salvo comprovada má-fé, é isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência. Obs: aquele que litigar de má-fé será condenado ao pagamento do décuplo das custas. LEI DE AÇÃO POPULAR: As partes só pagarão custas e preparo ao final. REMESSA NECESSÁRIA INVERTIDA NA AÇÃO POPULAR Na Lei de Ação Popular, a peculiaridade é a inversão da remessa, porque vai ocorrer a reversa necessária sempre que houver a carência ou a improcedência da demanda. Ou seja, a Lei de Ação Popular possui uma remessa necessária invertida, em favor da coletividade e não da Fazenda Pública. JULGADO EM FRASE: “INEXISTÊNCIA DA LESÃO NÃO IMPEDE A PROPOSITURA DA AÇÃO POPULAR” Para o STJ, basta para o cabimento da Ação Popular a ilegalidade do ato administrativo por ofensa a normas específicas ou desvios dos princípios da Adm. Pública, dispensando-se a demonstração de prejuízo material. Exemplo: ferir a moralidade da Administração Pública. JULGADO EM FRASE: “COMPETÊNCIA PARA JULGAR AÇÃO POPULAR PROPOSTA EM FACE DO PRESIDENTE” Para o STF, a competência para julgar ação popular contra ato de qualquer autoridade, até mesmo do Presidente da República, é, via de regra, do juízo de 1º Grau. MANDADO DE INJUNÇÃO (LEI 13.300/2016) *2019 LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania; “CIDA SOBE NACAMA” Cidadania - Soberania - Nacionalidade OMandado de Injunção será utilizado quando houver falta de regulamentação de um direito fundamental, ou seja, uma omissão constitucional. O Mandado de Injunção pode ser impetrado de forma individual ou coletiva. Em regra, o efeito do Mandado de Injunção é interpartes. Mas a própria lei admitiu exceção, ampliando o efeito para outros, o que chamamos de Erga Omnes. O Mandado de Injunção vai corrigir a Síndrome da Ineficácia/Inefetividade das Normas Constitucionais. SÍNDROME DA INEFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Se o legislador não edita as normas regulamentadoras necessárias ao exercício dos direitos constitucionais, implementa-se um comportamento omissivo que ofende a Constituição, o que implica no fato de as normas constitucionais se tornarem inefetivas. Então, há duas soluções para essa síndrome: ➢ Mandado de Injunção ➢ Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão “falta de uma norma reguladora” - significa dizer que existe uma NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICÁCIA LIMITADA, que deveria ser regulamentada para que o Direito Constitucional fosse plenamente efetivado, mas não foi. Essa ausência pode ser PARCIAL ou TOTAL. QUEM SÃO OS LEGITIMADOS PARA IMPETRAR MANDADO DE INJUNÇÃO COLETIVO? ➔ MP ➔ DEFENSORIA PÚBLICA ➔ PARTIDOS POLÍTICOS (com representação no Congresso) ➔ ÓRGÃOS SINDICAIS ➔ ENTIDADES PÚBLICAS ➔ ASSOCIAÇÕES (constituída legalmente há pelo menos 1 ano) CORRENTES DOUTRINÁRIAS DO MANDADO DE INJUNÇÃO NÃO CONCRETISTA ➔ O Poder Judiciário não pode concretizar direitos no caso concreto, pois estaria usurpando a competência do Poder Legislativo e ferindo o Princípio da Separação dos Poderes. CONCRETISTA GERAL ➔ O direito deverá ser efetivado com a impetração do Mandado de Injunção. ➔ A sentença proferida terá efeitos irradiantes, aplicando-se a todos que têm o direito assegurado. CONCRETISTA INDIVIDUAL O direito será efetivado com a impetração, mas a eficácia será inter partes, exclusivamente para o indivíduo que fez a impetração. CONCRETISTA INTERMEDIÁRIA (adotada no Brasil) O Poder Judiciário vai reconhecer a causa e dar prazo para que a Adm. Pública/Órgão normatize e efetive o direito. Se a Adm. Pública não o fizer, o Poder Judiciário efetivará o direito. A sentença, neste caso, terá eficácia exclusivamente inter partes. EXCEÇÃO – OMISSÃO DE NORMA ANTERIOR – NÃO CUMPRIMENTO DE PRAZO Quando o impetrado, em Mandado de Injunção anterior, deixou de atender ao prazo estabelecido para a edição de norma: CORRENTE CONCRETISTA DIRETA INDIVIDUAL PERDA DE OBJETO NO DECORRER DA IMPETRAÇÃO E NO TRANSCORRER DO PROCEDIMENTO Se a norma regulamentadora for editada antes da decisão: ➔ Prejudicada a impetração ➔ Processo extinto sem resolução do mérito MANDADO DE INJUNÇÃO 4733/DF – CONDUTAS HOMOFÓBICAS Julgado em frase, pelo STF: Até que sobrevenha lei emanada do Congresso Nacional destinada a implementar os mandados de criminalização definidos nos incisos XLI e XLII do art. 5º da Constituição da República, as condutas homofóbicas e transfóbicas, reais ou supostas, que envolvem aversão odiosa à orientação sexual ou à identidade de gênero de alguém, por traduzirem expressões de racismo, compreendido este em sua dimensão social, ajustam-se, por identidade de razão e mediante adequação típica, aos preceitos primários de incriminação definidos na Lei nº 7.716, de 08/01/1989 MANDADO DE INJUNÇÃO 708, 712 – DIREITO DE GREVE NO SETOR PÚBLICO O STF decidiu por unanimidade, declarar a omissão legislativa quanto ao dever constitucional em editar lei que regulamente o exercício do direito de greve no setor público e, por maioria, aplicar ao setor, no que couber, a lei de greve vigente no setor privado (Lei nº 7.783/89). MANDADO DE SEGURANÇA (LEI 12.016/2009) *2017/2018 O Mandado de Segurança tem como finalidade proteger direito líquido e certo. DIREITO LÍQUIDO E CERTO É aquele que pode ser demonstrado de plano, através de PROVA PRÉ- CONSTITUÍDA, sem a necessidade de produção de novas provas. No Mandado de Segurança não se admite dilação probatória, ou seja, o autor já deve dar entrada na peça inicial com todos os documentos que comprovam o seu direito líquido e certo. A dilação probatória ocorre quando o juiz concede um aumento no prazo para que sejam produzidas as provas do processo. É um termo jurídico especialmente utilizado pelo Direito Processual Civil. LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data , quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público; “não amparado por habeas corpus ou habeas data” →é um Remédio Constitucional Residual, possui CARÁTER SUBSIDIÁRIO LEGITIMADOS DO MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO *2017/2018/2019 (4x) LXX - o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por: a) partido político com representação no Congresso Nacional; b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; MODALIDADES DO MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO REPRESSIVO IMINÊNCIA/PREVENÇÃO REESTABELECIMENTO QUAL O PRAZO PARA IMPETRAÇÃO DO MANDADO DE SEGURANÇA? 120 dias, sendo este prazo de caráter DECADENCIAL. NÃO CABERÁ MANDADO DE SEGURANÇA *2015(2x) *2019(4x) ➔ De ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução ➔ De decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo ➔ De decisão judicial transitada em julgado ➔ Em impetração posterior a 120 dias EXTINÇÃO PRECOCE DO MANDADO DE SEGURANÇA O pedido de Mandado de Segurança poderá ser renovado dentro do prazo decadencial, se a decisão não lhe houver apreciado o mérito. TUTELA DE URGÊNCIA CAUTELAR É compatível com o Mandado de Segurança. Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará: III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica. TUTELA DE URGÊNCIA ANTECIPADA Também é compatível com o Mandado de Segurança. É a aplicação do Código de Processo Civil. No caso de indeferimento, caberá Recurso de Agravo de Instrumento. ➢ RECURSO CONTRA O INDEFERIMENTO: Agravo de Instrumento ➢ DEFERIMENTO: Processo com prioridade de julgamento ➢ PEREMPÇÃO: Ex Officio ou a requerimento do MP quando, concedida a medida, o impetrante criar obstáculo ao normal andamento do processo ou deixar de promover por mais de 03 dias úteis os atos e as diligências que lhe cumprirem. A perempção ou perenção da ação é a perda do direito ativo de demandar o réu sobre o mesmo objeto da ação. No âmbito processualista civil, a perempção se dá quando o autor abandona a mesma ação por três vezes, não podendo, portanto, ajuizá-la uma quarta vez, de acordo com o art. 486, §3º, do novo CPC. NÃO SERÁ CONCEDIDA MEDIDA LIMINAR Que tenha por objeto: ➔ A compensação de créditos tributários ➔ A entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior ➔ A reclassificação ou equiparação de servidores públicos ➔ A concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza LITISCONSORTE ATIVO (PLURALIDADE DE AUTORES) Não será admitido após o Despacho da Petição Inicial. SENTENÇA E REMESSA NECESSÁRIA ● RECURSO: da sentença, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelação. SENTENÇA 1º GRAU ● REEXAME NECESSÁRIO: concedida a segurança, a sentença estará sujeita obrigatoriamente ao Duplo Grau de Jurisdição. SENTENÇA EM CASO DE COMPETÊNCIA ORIGINÁRIA DE TRIBUNAL ]]] RECURSO CABÍVEL IMPETRAÇÃO DE MS EM TRIBUNALRECURSOS CABÍVEIS RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL SENTENÇA QUE VIOLA A CF STJ RECURSO EXTRAORDINÁRIO RECURSO ESPECIAL DECISÃO QUE DENEGA A SEGURANÇA SEM APRECIAR O MÉRITO Não impede que o requerente, por ação própria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. DELIMITAÇÃO DE OBJETO NO MS COLETIVO DIREITOS COLETIVOS – Os transindividuais, de natureza indivisível, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica básica. Como exemplo, correntistas de um determinado banco, trabalhadores de uma montadora de veículos, professores estaduais etc. Ainda que não sejam determinados, são determináveis. DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGÊNEOS – Os decorrentes de origem comum e da atividade ou situação específica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante. Como exemplo, imagina-se os familiares das vítimas de um acidente aéreo. Tanto podem ingressar individualmente com as ações reparatórias, como coletivamente. DA PERTINÊNCIA TEMÁTICA Cada um dos legitimados deve atuar de acordo com suas finalidades institucionais/pertinência temática. EXEMPLO: PARTIDOS POLÍTICOS – podem impetrar MS em defesa e seus fins institucionais ou em defesa de seus filiados. OBS: Os ÓRGÃOS SINDICAIS, as ENTIDADES DE CLASSE ou as ASSOCIAÇÕES podem impetrar Mandado de Segurança Coletivo em favor da totalidade ou de parte de seus membros, dispensada autorização especial, significa que, ao aderir a Associação, o associado concorda com os fins desta. SÚMULA 630/STF “A entidade de classe tem legitimação para o Mandado de Segurança ainda quando a pretensão veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.” PECULIARIDADE DO MS COLETIVO (LIMINAR EM MS COLETIVO) No MS coletivo, a liminar só poderá ser concedida após a audiência do representante judicial da PJ de Dir. Púb., que deverá se pronunciar no prazo de 72h. DESISTÊNCIA DO MANDADO DE SEGURANÇA *2015 ➢ Pode ocorrer a qualquer tempo, sem anuência da parte contrária ➢ Pode ocorrer, inclusive, após prolação da sentença ➢ Ainda que já tenha havido decisão de mérito favorável ao autor da ação CONTROVÉRSIA SOBRE MATÉRIA DE DIREITO E MANDADO DE SEGURANÇA SÚMULA 625/STF – A controvérsia sobre matéria de direito não impede concessão de Mandado de Segurança SÚMULA 266/STF – Não cabe Mandado de Segurança contra Lei em Tese Obs: contra Lei em Tese, o que é cabível é a discussão acerca da Constitucionalidade ou Legalidade. HABEAS DATA (LEI 9.507/97) LXXII - conceder-se-á habeas data: *2017/2019 a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público; b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; A Lei 9.507/97 traz uma terceira hipótese (INFRACONSTITUCIONAL) para impetração desse remédio constitucional. Trata-se do seguinte caso: anotação no assentamento do interessado, de contestação ou explicação sobre dados. Seria uma espécie de inserção de dados visando explicar alguma informação. Art. 7º, III - para a anotação nos assentamentos do interessado, de contestação ou explicação sobre dado verdadeiro mas justificável e que esteja sob pendência judicial ou amigável. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DO HABEAS DATA ➔ Comprovar a NEGATIVA ADMINISTRATIVA de apresentação das informações ou ➔ Comprovar a NEGATIVA ADMINISTRATIVA de retificar as informações ou ➔ Comprovar a NEGATIVA ADMINISTRATIVA de anotação de dados nos assentamentos ou ➔ Houve o transcurso do prazo para as hipóteses supracitadas SÚMULA 02/STJ. I - Não restou comprovado pelo autor ter requerido, na via administrativa, as informações pretendidas. Aplica-se, pois, o enunciado contido na Súmula 02 desta Corte. II - "Não cabe o habeas data (CF, art. 5º LXXII, letra a) se não houve recusa de informações por parte da autoridade administrativa." (Súmula 02/STJ). Processo extinto sem julgamento de mérito. O HABEAS DATA é uma AÇÃO PERSONALÍSSIMA. Isso significa dizer, por exemplo, que eu não posso impetrar um Habeas Data para obter informações de outra pessoa. O HABEAS DATA é uma ação gratuita. Na impetração de HABEAS DATA é necessário o Advogado. HABEAS DATA 90/STF – O Habeas Data não é o instrumento jurídico adequado para que se tenha acesso a autos de processos administrativos. Neste caso, o mais indicado é o Mandado de Segurança. HABEAS CORPUS LXVIII - conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder; Também há diversos artigos que tratam desse Remédio Constitucional no Código de Processo Penal, mais especificamente do Art. 647 até o 667. Existem duas modalidades de Habeas Corpus: PREVENTIVO REPRESSIVO Quando o indivíduo se achar na IMINÊNCIA ou correndo o risco de ter seu direito violado ***será concedido um salvo conduto para o impetrante Quando o indivíduo JÁ SOFREU a ilegalidade ou o abuso de poder O HABEAS CORPUS tem caráter gratuito. QUEM PODE SER O IMPETRADO DA ILEGALIDADE/ABUSO DE PODER? Qualquer pessoa. Se for autoridade coatora, pode atuar de forma ilegal ou com abuso de poder. Se for um particular, chamamos apenas de coator, e por não possuir poder constituído, pode apenas cometer ilegalidade. Exemplo: o dono de um asilo resolve cercear a liberdade de locomoção de um idoso porque sua família não pagou a mensalidade. Pode-se impetrar um Habeas Corpus contra o dono do asilo, passando este a ser o Impetrado. QUEM SÃO OS SUJEITOS PROCESSUAIS DO HC? IMPETRANTE → Aquele que entra com a Ação. PACIENTE → Aquele que está 'doente', ou seja, com a liberdade de locomoção restringida. AUTORIDADE COATORA/IMPETRADO → Aquele que restringiu a liberdade de locomoção. QUEM PODE IMPETRAR HABEAS CORPUS? Qualquer pessoa, independente de capacidade postulatória, ou seja, não é necessário um advogado. MENOR DE IDADE? Sim. UM LOUCO? Sim. Não é necessário ter capacidade civil, o próprio paciente pode impetrar HC, mas também pode ser um terceiro. É NECESSÁRIO SER HUMANO PARA SE IMPETRAR UM HC? Não, pois uma Pessoa Jurídica pode impetrá-lo. PESSOA JURÍDICA PODE SER PACIENTE DE UM HC? Não, pois é impossível que uma Pessoa Jurídica tenha sua liberdade de locomoção cerceada. QUALQUER LIBERDADE DE LOCOMOÇÃO É PROTEGIDA PELO HABEAS CORPUS? Não! A CF condiciona a utilização desse Remédio Constitucional quando a liberdade de locomoção for restringida por ilegalidade ou abuso de poder. É POSSÍVEL QUE OCORRA RESTRIÇÃO DE LIBERDADE DE LOCOMOÇÃO SEM QUE OCORRA ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER? Obviamente que sim. Como exemplos podemos citar as Prisões: em flagrante, preventiva e temporária. Além disso, temos o exemplo do Poder Familiar que é concedido ao responsável por um menor de idade. EXEMPLO: Supomos uma situação em que o pai restringe a liberdade de locomoção de uma filha de 16 anos que quer sair com os amigos às 3h da manhã. O pai tem o direito de exercer seu Poder Familiar sem que esteja praticando nenhum ato ilegal. O JUIZ, AO NOTAR ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER NA PRISÃO, PODE CONCEDER HC DE OFÍCIO? Sim! É POSSÍVEL CONCEDER HC COLETIVO? Sim! Porém, não existe previsão constitucional, nem infraconstitucional. Para o STF, porém, é possível, principalmente em virtude do Princípio da Razoável Duração do Processo, tendo em vista que uma causa coletiva diminui a demanda por causas individuais. EXEMPLO: HC Coletivo impetrado pela DEFENDA PM contra o Subcmt PMESP. QUEM SÃO OS LEGITIMADOS PARA IMPETRAR O HC COLETIVO? O STF considera que o norte a ser utilizado é aquele referente ao Mandado de Injunção Coletivo. CABE HC EM PUNIÇÃO MILITAR DISCIPLINAR? Segundo a CF, Art. 142, §2º, não cabeHC. § 2º Não caberá habeas corpus em relação a punições disciplinares militares. Para o STF, cabe HC toda vez que a prisão for ilegal. CABE HC QUANDO HOUVER PREVISÃO DE PENALIDADE DE MULTA? Não, pois não está mexendo com a liberdade de locomoção. E EM PAD? Também não. E EM PROCESSO DE IMPEACHMENT? Não. QUEBRA DO SIGILO DA COMUNICAÇÃO TELEFÔNICA – PODE-SE IMPETRAR HABEAS CORPUS? Sim, pois quando se quebra o sigilo da comunicação telefônica estamos diante de uma investigação de um fato criminoso. Se este fato puder ensejar uma restrição de liberdade de locomoção (prisão), então é possível impetrar o HC. JULGADOS RECENTES - IMPOSSIBILIDADE DE MANEJAR HC DIREITOS SOCIAIS Não é muito cobrado em provas do NC UFPR, mas quando foi cobrado, ou foi a Lei Seca através do Art. 6º ou alguns entendimentos doutrinários. Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurança (pública), a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 90, de 2015) Segurança Pública – Diferente do previsto no Art. 5º, CF, aqui não tratamos da Segurança Jurídica, mas sim da Segurança Pública. Transporte – Este direito social não estava, inicialmente, previsto no Caput do Art. 6º, foi incluído através da EC nº 90/2015. QUAL É A ORIGEM DOS DIREITOS SOCIAIS? É o Estado Social de Direito. ESSES DIREITOS SOCIAIS SÃO CATEGORIZADOS EM QUAL DIMENSÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS? Relembrando: 1ª DIMENSÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Direitos Civis e Direitos Políticos. Período de não abstenção do Estado na esfera particular/privada. 2ª DIMENSÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Direitos Sociais, Direitos Culturais e Direitos Econômicos. A não intervenção não era suficiente. Era necessária uma intervenção Estatal, uma prestação positiva do Estado. Os direitos de 2ª Dimensão estão ligados à efetivação do Princípio da Igualdade em sua forma material. 3ª DIMENSÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Direitos Transindividuais, Direitos Difusos, Direitos Coletivos, Direitos Individuais Homogêneos. Os direitos de 3ª Dimensão estão ligados à efetivação do Princípio da Solidariedade (Intergeracional e Intrageracional). Exemplos: Idosos, Meio Ambiente, Família. Ou seja, esses Direitos Sociais estão alocados dentro dos Direitos Fundamentais de 2ª Dimensão, pois exigem prestações positivas do Estado. QUAIS SÃO OS TRÊS PRINCIPAIS DOCUMENTOS LIGADOS AOS DIREITOS SOCIAIS? *2013 ➢ Constituição Mexicana (1917) ➢ Constituição Alemã (Weimar) (1919) ➢ Constituição Brasileira (1934) [foi a primeira Constituição Brasileira a trazer disposições acerca dos Direitos Sociais] FASES DE INTERVENÇÃO DOS DIREITOS SOCIAIS PELO PODER JUDICIÁRIO 1ª FASE) Esses Direitos Sociais eram vistos como Normas Programáticas, ou seja, normas com efetividade muito reduzida, que se traduziam naqueles “ditames a serem alcançados pelo Estado”. Dessa forma, se eram considerados de norma programática, também não podiam ser exigidos de plano. 2ª FASE) Máxima Efetividade das Normas Constitucionais. Nessa fase os Direitos Sociais foram implantados de uma maneira totalmente desregulada, sem critérios. A ideia era a de que a Constituição possuía força normativa, ela não poderia ser uma promessa inconsequente do Poder Constituinte Originário. Ou seja, se a Carta Magna previa direitos, eles deveriam ser implementados. 3ª FASE) É a fase atual. Atualmente busca-se critérios para se efetivar Direitos Sociais. Tais critérios existem para se evitar o “cobertor curto”. Exemplo: Direito à Saúde – temos que ter determinados critérios para o fornecimento de medicamentos. TEORIA DA RESERVA DO POSSÍVEL *2013 A teoria da reserva do possível surge no Direito Alemão em 1972 como uma forma de limitar a atuação do Estado no âmbito da efetivação de direitos sociais e fundamentais, afastando o direito constitucional de interesse privado e prezando pelo direito da maioria. A TEORIA DA RESERVA DO POSSÍVEL PODE SER OBSTÁCULO PARA NÃO SE IMPLEMENTAR DIREITOS SOCIAIS? Sim. Desde que seja demonstrado no plano concreto, por meio das leis orçamentárias, que o Poder Público não dispõe de limites orçamentários para efetivar aquele direito, ou seja, não pode ser uma alegação genérica. A TEORIA DA RESERVA DO POSSÍVEL PODE SER OPOSTA A TODO E QUALQUER DIREITO FUNDAMENTAL? Não! Porque nós possuímos a questão referente ao Mínimo Existencial. A Teoria do Mínimo Existencial existe de maneira implícita no nosso ordenamento jurídico, pode ser extraída do Princípio da Dignidade da Pessoa Humana e busca efetivar de maneira mais densa, de maneira mais concreta, determinados direitos sociais. Concluímos então que existe um embate: Teoria da Reserva do Possível x Teoria do Mínimo Existencial. No entanto, num eventual embate, deve prevalecer a Teoria do Mínimo Existencial, conforme determinados direitos sociais citados a seguir. Teoria do Mínimo Existencial – não existe um conjunto de direitos sociais pré- definidos que se encaixe nessa teoria, ocorre que determinados Direitos Sociais tais como Saúde, Educação e Acesso à Justiça, podem sim ser encarados como direitos referentes ao Mínimo Existencial TEORIA DA VEDAÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL/EFEITO CLIQUET *2013 Direitos Sociais são conquistados por uma determinada comunidade. Então, a partir do momento em que eles foram conquistados e implementados em um determinado ordenamento jurídico, eles não podem ser suprimidos. QUAL É A ABRANGÊNCIA DESSA REDUÇÃO DOS DIREITOS SOCIAIS? Temos que pensar na realidade do nosso País. Hoje, determinados Direitos Sociais em épocas de austeridade, serão reduzidos em seu alcance. Porém, essa redução não pode atingir o núcleo essencial desse direito e nem ser uma redução permanente. JULGADOS EM FRASES – ADM. PÚB. E ESTOQUE MÍNIMO DE MEDICAMENTOS DIREITOS DA NACIONALIDADE É o vínculo jurídico e político que vai ligar o indivíduo a um determinado Estado, fazendo com que esse indivíduo torne-se súdito desse Estado e titular de direitos e deveres. Todas as vezes em que se falar de Nacionais de um Estado, deve-se lembrar tanto de Brasileiros Natos quanto de Brasileiros Naturalizados. QUAIS SÃO AS DUAS GRANDES ESPÉCIES DE NACIONALIDADE? ➔ NACIONALIDADE PRIMÁRIA/INVOLUNTÁRIA/DE PRIMEIRO GRAU É a nacionalidade imposta a determinado indivíduo no momento do seu nascimento com vida, que independe de elemento volitivo. ➔ NACIONALIDADE VOLUNTÁRIA/ADQUIRIDA/DE SEGUNDO GRAU É a nacionalidade adquirida pelo indivíduo por meio de seu elemento volitivo típico da naturalização. QUAIS SÃO OS DOIS CRITÉRIOS DE AQUISIÇÃO DE NACIONALIDADE? ➔ CRITÉRIO JUS SOLI OU DA TERRITORIALIDADE Neste critério, o que vai determinar a nacionalidade do indivíduo é o local de seu nascimento. Também conhecido como Jus Loci. ➔ CRITÉRIO JUS SANGUINIS OU DA ANCESTRALIDADE Aqui, o que vai determinar a nacionalidade do indivíduo é o seu vínculo de ascendência, os seus ancestrais. Art. 12. São brasileiros: I - natos: a) os nascidos na República Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes não estejam a serviço de seu país; [CRITÉRIO DA TERRITORIALIDADE – JUS SOLI/JUS LOCI]*2019 b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou mãe brasileira, desde que qualquer deles esteja a serviço da República Federativa do Brasil; [CRITÉRIO DA ASCENDÊNCIA – JUS SANGUINI + PAIS A SERVIÇO DO BRASIL]*2019 c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de mãe brasileira, desde que sejam registrados em repartição brasileira competente[CRITÉRIO DA ASCENDÊNCIA – JUS SANGUINI + REGISTRO] ou venham a residir na República Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;[CRITÉRIO JUS SANGUINIS+ OPÇÃO CONFIRMATIVA → NACIONALIDADE POTESTATIVA] (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 54, de 2007) II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originários de países de língua portuguesa apenas residência por um ano ininterrupto e idoneidade moral; [NACIONALIDADE ORDINÁRIA]*2019 b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na República Federativa do Brasil há mais de quinze anos ininterruptos e sem condenação penal, desde que requeiram [DIREITO POTESTATIVO] a nacionalidade brasileDireito potestativo é um direito que não admite contestações. É prerrogativa jurídica de impor a outrem a sujeição ao seu exercícioira [NACIONALIDADE EXTRAORDINÁRIA] *2019 (Redação dada pela Emenda Constitucional de Revisão nº 3, de 1994) DIREITO POTESTATIVO: é um direito que não admite contestações. É prerrogativa jurídica de impor a outrem a sujeição ao seu exercício. QUASE NACIONALIDADE § 1º Aos portugueses com residência permanente no País, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, serão atribuídos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituição. (Redação dada pela Emenda Constitucional de Revisão nº 3, de 1994) Significa que o brasileiro não vai deixar de ser brasileiro e o português não vai deixar de ser português, eles apenas exercerão direitos civis e políticos cada um nos territórios trocados, ou seja, o brasileiro em Portugal e o português no Brasil. Porém, é preciso ficar atento pois ocorrerão restrições constitucionais que só poderão ser exercidas pelo brasileiro nato (só a CF pode estabelecer distinções). AMBOS UM BASTA ANTIGO ESTATUTO DO ESTRANGEIRO ATUAL LEI DE IMIGRAÇÃO DISTINÇÃO ENTRE BRASILEIROS NATOS E NATURALIZADOS § 2º A lei não poderá estabelecer distinção entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituição. A regra é a igualdade e isonomia no tratamento entre ambos, no entanto, excepcionalmente, a CF, e tão somente ela, traz quatro diferenças entre ambos: 1) CARGOS 2) FUNÇÃO 3) EXTRADIÇÃO 4) PROPRIEDADE DE EMPRESA JORNALÍSTICA E DE RADIODIFUSÃO SONORA E DE SONS E IMAGENS CARGOS PRIVATIVOS DE BRASILEIROS NATOS (MP3.COM) Ministro do STF Presidente da República Presidente do Senado Presidente da Câmara Carreiras Diplomáticas Oficiais das Forças Armadas Ministros de Estado da Defesa FUNÇÕES RESERVADAS AOS BRASILEIROS NATOS 6 ASSENTOS NO CONSELHO DA REPÚBLICA Art. 89. O Conselho da República é órgão superior de consulta do Presidente da República, e dele participam: VII - seis cidadãos brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da República, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Câmara dos Deputados, todos com mandato de três anos, vedada a recondução. IMPOSSIBILIDADE DE EXTRADIÇÃO DO BRASILEIRO NATO LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Ou seja, o brasileiro naturalizado pode ser extraditado nos dois casos supracitados: ➔crime comum, praticado antes da naturalização ➔envolvimento com tráfico de entorpecentesSúmula 421 SÚMULA 421/STF - Não impede a extradição a circunstância de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro.
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