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18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 1/9 Filoso�a do Direito Aula 3 - As correntes do pensamento �losó�co jurídico INTRODUÇÃO Nesta aula, abordaremos as correntes do pensamento �losó�co jurídico particularmente em duas escolas: a do jusnaturalismo e a do positivismo jurídico com suas especi�cidades. Para tanto, iniciaremos com o estudo sobre escolas jurídicas para compreendermos as especi�cidades de cada corrente. OBJETIVOS 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 2/9 Identi�car o signi�cado de escolas do pensamento �losó�co jurídico; Analisar as características do jusnaturalismo; Analisar as características do positivismo jurídico. 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 3/9 AS CORRENTES DO PENSAMENTO FILOSÓFICO JURÍDICO Como preleciona Ana Lucia Sabadell (2002) vivenciamos em cada época histórica, culturas jurídicas diferentes. Surgem teorias ou ideias que acabam ocasionando a formação de grupo de pensadores que classi�camos (organizamos) em escolas jurídicas. Trata-se de um grupo de pensadores que apresentam ideias comuns sobre o Direito. Não se trata de um lugar físico, ou que todos se conheçam necessariamente porque estamos no campo das ideias, das teorias. Então, Assim, os autores em Filoso�a do Direito nos oferecem uma classi�cação em dois grandes grupos: os jusnaturalistas ou jusmoralistas e os positivistas. É claro que em cada grupo ou escola existem diferenças teóricas e ideológicas. O que podemos analisar são os pontos básicos que os caracterizam de um modo geral e permite inseri-los juntos em uma delas. Vamos conhecê-los? JUSNATURALISMO É uma palavra decorrente da união dos termos jus e naturalismo e representa uma doutrina que valoriza o direito natural, o ius naturale, como um sistema de normas aplicáveis à conduta em sociedade. Segundo Guido Fassò (1997, p. 655) no verbete jusnaturalismo, da obra Dicionário de Política, de Norberto Bobbio, 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 4/9 O termo em questão, sob o ponto de vista �losó�co e político, poderá trazer alguma di�culdade em seu conceito em razão das diferentes acepções da expressão “direito natural” ao longo da história da Filoso�a. Assim, podemos analisar o direito natural sob o ponto de vista: da divindade; sob o ponto de vista mais estrito como conatural a todos os seres, ligada ao instinto; ou como lei ditada pela razão, em sua versão moderna. , Não obstante as diferenças, podemos perceber alguns pontos comuns como a tese segundo a qual o direito natural possui anterioridade e superioridade em face do direito positivo e, por conseguinte, se a�gura como importante legitimador das normas jurídicas e dos poderes do Estado (FASSÒ, 1997)., , Em razão desta concepção a�rmamos que o Jusnaturalismo representa uma escola de pensamento que defende tese da existência de um direito natural superior ao direito positivo e que lhe confere validade. VOCÊ SABIA? 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 5/9 Os pensadores jusnaturalistas também foram designados por jusracionalistas, no período moderno, porque conceberam a ideia de uma racionalidade universal. E, por isso também estão relacionados com os direitos fundamentais porque acreditavam na existência de valores universais e imutáveis pertencentes ao gênero humano. Nesta corrente, compreende-se a natureza humana racional como ponto fundamental e, por conseguinte, através da reta razão somos todos capazes de deduzir prescrições morais válidas universalmente como, por exemplo, “os pactos devem ser observados”. É neste sentido que encontramos a tese de que os direitos naturais decorrem da razão. Neste ponto, André Gualtieri de Oliveira (2012, p. 37) observa: POSITIVISMO JURÍDICO É uma corrente de pensamento que defende a ideia segundo a qual só existe um direito — o positivo. Fonte da Imagem:Fonte da Imagem: O modelo de Hans Kelsen ainda é predominante no estudo do Direito quando se observa o positivismo jurídico. Este modelo concebe a ciência jurídica como uma ciência dogmática, pois delimita como objeto do Direito apenas a norma jurídica, ou seja, o direito posto pelo Estado. 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 6/9 Fonte da Imagem:Fonte da Imagem: Segundo Miguel Reale, Kelsen nunca foi adepto da Escola de Viena, mas em verdade in�uenciado pela escola do Círculo de Viena, constituída por um grupo de professores antimetafísicos da Universidade de Viena, que contribuíram para o surgimento do neopositivismo vienense. Conforme assinala este pensador brasileiro, Kelsen esteve ligado à outra Escola de Viena, esta no domínio do Direito (REALE, 1990, p. 458). TEORIA PURA DO DIREITO Em sua teoria, o conhecimento jurídico deve ser neutro, o jurista não pode fazer juízos de valor sobre as normas, ou seja, o raciocínio jurídico deve versar sobre o que lícito ou ilícito, válido ou inválido, e�caz ou ine�caz (ASSIS et al, 2012). , O cientista do direito, segundo Kelsen, deve abster-se de valores estranhos ao objeto da ciência jurídica, porque nesse caso o conhecimento para ser cientí�co deve ser neutro em relação aos valores. Não é da competência da ciência jurídica discutir os �ns políticos desta ou daquela norma jurídica, se é justa ou não, mas ressaltar uma preocupação eminentemente jurídico-cientí�ca. Kelsen construiu a noção de norma hipotética fundamental como a primeira norma transcendental, uma normanorma supostasuposta (glossário) (glossário), como uma exigência lógica, uma �cção que sustenta o fundamento de validade da ordem jurídica. Assim, acreditou garantir a racionalidade da ordem jurídica. Agora, um pequeno teste: Você sabe como Kelsen de�niu “norma fundamental”?Agora, um pequeno teste: Você sabe como Kelsen de�niu “norma fundamental”? Resposta Correta , Agora clique aqui (galeria/aula3/docs/a03_t12a.pdf) e leia mais sobre a Teoria de Kelsen. http://estacio.webaula.com.br/cursos/GON830/galeria/aula3/docs/a03_t12a.pdf 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 7/9 Fonte da Imagem:Fonte da Imagem: O �lósofo do Direito, Ronald Dworkin, na obra Levando os direitos a sério (2002, p. 27) nos oportuniza sintetizar as ideias centrais desta corrente quando assevera que o Direito é o conjunto de regras identi�cáveis; regras jurídicas e direito são sinônimos e que se há uma obrigação jurídica possível signi�ca que a situação fática se enquadra em uma regra jurídica válida. En�m, o modo como a ciência jurídica se organiza atualmente foi consequência de uma longa trajetória. Surgiram teorias ou ideias que acabaram ocasionando a formação de grupos de pensadores em escolas jurídicas como aquelas que acabamos de estudar e outras como o realismo jurídico, historicismo e a teoria tridimensional do Direito de Miguel Reale, por exemplo. ATIVIDADE PROPOSTA Leia a citação a seguir do próprio Hans Kelsen, na obra Teoria pura do direito, e responda à pergunta: Como podemos compreender o sentido de justiça segundo este autor? “Quando a Teoria Pura do Direito delimita a natureza, ela procura os limites que separam a natureza do espírito. A ciência do direito é ciência espiritual e não ciência natural. (...) Quando o Direito se apresenta como elemento da moral, isso se torna obscuro, se signi�car uma exigência natural para que o direitoseja apresentado como moral, ou, se isso signi�car que o direito, como parte integrante da moral, possui um caráter efetivamente moral, tenta-se atribuir um valor absoluto ao direito, levando-se em conta a moral. Como categoria moral, direito signi�ca o mesmo que justiça. Essa é a expressão para a verdadeira ordem social, ordem essa que alcança plenamente seu objetivo ao satisfazer a todos. A aspiração da justiça é — encarada psicologicamente — a eterna aspiração da felicidade, que o homem não pode encontrar sozinho e, para tanto, procura-se na sociedade. A felicidade social é denominada justiça. (...) Justiça é um ideal irracional. Seu poder é imprescindível para a vontade e o comportamento humano, mas não o é para o conhecimento. A este só oferece o direito positivo, ou melhor, encarrega-se dele” (KELSEN, H. Teoria pura do direitoTeoria pura do direito. São Paulo: RT, 2007. p. 60-62.) Resposta Correta Questão 1:Questão 1: A corrente de pensamento que concebe a natureza humana como fundamentalmente racional e assevera que através da reta razão somos todos capazes de deduzir prescrições morais válidas universalmente é: Historicismo jurídico Realismo Jurídico Positivismo jurídico 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 8/9 Jusnaturalismo Dogmatismo Justi�cativa Questão 2:Questão 2: A Teoria Pura do Direito de Kelsen observa a “pureza metódica que consiste na adstrição da teoria a fatores estritamente jurídicos, sem a ingerência de ideologias e das ciências da natureza” (NADER, 2011, p. 238). Este método foi denominado de: Princípio metodológico fundamental Princípio do imperativo categórico. Princípio geral do Direito. Princípio da justiça como equidade Princípio do mínimo existencial. Justi�cativa Questão 3:Questão 3: O �lósofo do Direito, Ronald Dworkin, na obra Levando os direitos a sério (2002) nos oportuniza sintetizar as ideias centrais do pensamento juspositivistas e uma delas é: A predominância do direito natural. A redução do direito à lei. A fundamentação do direito positivo no direito natural. 18/02/2019 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2417637&classId=1132972&topicId=2424719&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f03… 9/9 A validade fundada no conceito de justiça. A legitimidade moral da norma. Justi�cativa Glossário NORMA SUPOSTA Em sua teoria da norma suposta, segue-se o conjunto normativo da Constituição, a primeira norma posta, bem como todas as demais. Nesta concepção, a validade da norma jurídica decorre de sua origem na autoridade competente. A validade repousa na competência normativa do seu editor (ASSIS et al, 2012).
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