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Direito Constitucional Avançado – CCJ0135 – Turma: _____Aula em ___ / __ /__ Aluno: __________________________________ Professora: Fabiana Barreto Roteiro Aula Participativa (há pontos que precisam ser anotados) Aula de 21/09/2020 – última aula sobre neoconstitucionalismo ou POS POSITIVISMO (sinônimos) 1 – Evolução estado liberal (NÃO ESTAMOS FALANDO DO CONCEITO – ECONÔMICO – NAO! CONSTITUIÇÃO QUE PRIVILEGIA AS “LIBERDADES” para o social (IGUALDADES) (*) IGUALDADE FORMAL (caput 5º CF – todos são iguais) versus IGUALDADE MATERIAL (visa – tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual) (**) exemplo: política de cotas (raciais, econômicas, etc..) 2 – Positivismo jurídico – sistema baseado em REGRAS (LEIS) 3 – pós-positivismo (SISTEMA BASEADO NOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS – FORÇA NORMATIVA DA CONSTITUIÇÃO – VALOR – AXIOLOGICO) jurídico (neoconstitucionalismo) eficácia horizontal dos direitos fundamentais – hard cases 4 – princípios operacionalização – regras (LEI) x regras (LEI) (hermenêutica tradicional , especialidade, cronologia ou hierarquia – tudo ou nada) regras x princípios (princípios prevalência – força normativa da constituição – princípios x princípios (técnica ponderação – nova hermenêutica jurídica ) 5 – técnica da ponderação de princípios – adequação, proporcionalidade no CASO CONCRETO 6 – NENHUM PRINCIPIO É MAIS IMPORTANTE DO QUE O OUTRO - principio da dignidade da pessoa humana (principio matriz) ** APRENDEMOS TODA A TEORIA – E NA PRÁTICA? * * eficácia vertical - Art 193 da CF – Ordem Social – Estado do Bem Estar Social - Direitos Fundamentais prestacionais – direitos sociais COMO PRESERVAR ou PROMOVER OS DIREITOS FUNDAMENTAIS? 3 teorias : Jellinek, eficácia horizontal, eficácia vertical Primeira teoria de GEORG JELLINEK – INDIVÍDUO diante do Estado a) Passivo: tem deveres b) Negativo: liberdade do indivíduo o estado não entra c) Positivo: direito de exigir do estado d) Ativo: DIREITOS POLÍTICOS – ATUAL DIRETAMENTE NA VONTADE DO ESTADO Segunda Teoria – eficácia horizontal – os direitos fundamentais irradiam por via reflexa – casos estudados de conflitos de princípios constitucionais Ex. Caso do anão Terceira Teoria – eficácia objetiva dos direitos fundamentais com base: a) Dignidade da pessoa humana b) Igualdade substantitva c) JUSTIÇA SOCIAL DEBATE: QUAL A DIFERENÇA ENTRE DIREITOS SOCIAIS e JUSTIÇA SOCIAL ? Constituição Art. 193 – bem estar – justiça social Eficácia Vertical ESTADO PÚBLICO V V Individuo (pessoa) PRIVADO (PESSOA HUMANA) VIDA JUDICIALIZAÇÃO DO DIREITO À VIDA SAÚDE JUDICIALIZAÇÃO DO DIREITO À SAÚDE EDUCAÇÃO JUDICIALIZAÇÃO DO DIREITO À EDUCAÇÃO Direitos Sociais PRESTACIONAIs Publico § 1º do Art. 5º CF Privado Alega: Escassez de recursos Igualdade substantiva – material Indivíduos menos favorecidos tenham acesso Alega o ESTADO: PRINCÍPIO DA RESERVA DO POSSÍVEL JUDICIÁRIO MEIO TERMO (CASO CONCRETO) MÍNIMO EXISTENCIAL COMPATÍVEL COM A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA PODER JUDICIÁRIO: PRINCÍPIO DE VEDAÇÃO AO RETROCESSO Garantia do núcleo essencial: PRINCIPIO DA DIGNIDADE HUMANA Alega o INDIVIDUO: DIREITO DE EXIGIR DO ESTADO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DEBATE: O PRINCÍPIO DA RESERVA DO POSSÍVEL É ÓBICE AOS DIREITOS SOCIAIS? RESPOSTA: _________________________________________ CIDADÃO – VAI ATÉ O MUNICÍPIO, ESTADO OU UNIÃO PEDE DIREITO FUNDAMENTAL LEGALIDADE PODER JUDICIÁRIO – DIREITO SOCIAL DEBATE: FENÔMENO DA JUDICIALIZAÇÃO DO DIREITO __________________ (À VIDA, À SAÚDE, À EDUCAÇÃO…) DEBATE2: E O FENÔMENO DA JUDICIALIZAÇÃO DA POLÍTICA? A) Mecanismo de pesos e contrapesos? B) Enfraquecimento do Poder Legislativo? Necessidade de reforma política? O que acham? TEXTO DO BARROSO!!!! QUESTIONÁRIO FINAL SOBRE NEOCONSTITUCIONALISMO. PRÓXIMA AULA: REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS!!!! __________________________________ Plano de Aula: _____________ Neoconstitucionalismo Semana anterior: Texto do Claudio de Souza e Daniel Sarmento a) Para os autores Constitucionalismo é_______ b) Segundo os autores, das primeiras constituições o objetivo era ____________ c) Para os autores qual é o real papel das constituições? ______________ d) Para os autores a teoria jurídica do século XIX buscou separar ____________ e) O pós-guerra mundial buscou resgatar o jus_____ e buscou reabilitar o direito junto a _________ f) Ao invés de uma teoria das fontes do Direito focada no código e na lei formal, enfatiza-se a centralidade da _______________ no ordenamento, a ubiquidade da sua influência na ordem jurídica, e o papel criativo da ________________. g) Para os autores as fronteiras do direito e da moral foram totalmente abolidas? - Positivismo (*POSITIVISMO – POSTO – DIREITO POSTO): Corrente (ou doutrina) jurídica que defende o Direito como Fato, e não como Valor. Sucedeu a corrente do Direito Natural (Positivismo: recusa a ideia de Direito natural – jusnaturalismo) - Estado tem o monopólio da força: direito como coação - Intenção está na lei – mecânico – literal – positiva costumes - Favorece a segurança jurídica - Preserva a hierarquia das normas – - Autores: Kelsen, Bobbio – SISTEMA REGRAS COMO O POSITIVISMO TRATA COLISÃO DE REGRAS? ANTINOMIAS ! Princípio Especialidade: Princípio Hierarquia: Princípio Cronologia: DEBATE – EXEMPLOS: 1º Exemplo: Cidadão deixou de pagar conta de luz e teve após os devidos avisos de corte pela concessionária o fornecimento cortado. Judicializa a questão. O Consumidor a seu favor: Lei 6.078/90 – CDC Art. 6º São direitos básicos do consumidor: X - a adequada e eficaz prestação dos serviços públicos em geral. Art. 22. Os órgãos públicos, por si ou suas empresas, concessionárias, permissionárias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, são obrigados a fornecer serviços adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contínuos. A concessionária argumenta: Lei 8987/95: § 3o Não se caracteriza como descontinuidade do serviço a sua interrupção em situação de emergência ou após prévio aviso, quando: II - por inadimplemento do usuário, considerado o interesse da coletividade. 2º exemplo: Abençoado resolve passear pela cidade com seu carro que mantém equipamento de som de altíssima potência com o som do carro em volume acima do permitido. Artigo 228 - Código de Trânsito Brasileiro (CTB) infração “usar no veículo equipamento com som em volume ou frequência que não sejam autorizados pelo CONTRAN”. Limite até o final de 2016: era de 80 decibéis. Outubro/2016: Resolução CONTRAN 624: “Art. 1° Fica proibida a utilização, em veículos de qualquer espécie, de equipamento que produza som audível pelo lado externo, independentemente do volume ou frequência, que perturbe o sossego público, nas vias terrestres abertas à circulação.” LEI Municipal Nº 6179 DE 22 DE MAIO DE 2017 Dispõe sobre medidas para o combate eficaz à poluição sonora no Município do Rio de Janeiro. Considera-se poluição sonora prejudicial ao meio ambiente, à saúde, à segurança ou ao sossego público o barulho, de qualquer natureza, inclusive o produzido por animais domésticos, voz humana, som musical, obras, reformas, meios de transporte rodoviários, aquaviários e aéreos, ou qualquer outro ruído que atinja, no ambiente exterior ao recinto em que tem origem, nível sonoro de decibéis superior ao estabelecido na legislação vigente. Art. 3º Constitui infração a ser punida na forma desta Lei perturbar o bem-estar e o sossego público ou da vizinhança com algazarras ou barulhos de qualquer natureza, inclusive os produzidos por animais domésticos, voz humana, som musical, obras, reformas e outros capazes de prejudicar o meio ambiente, a saúde, a segurança ou o sossego público. Parágrafo único. Não se consideram atos passíveis das sanções desta Lei: I - o livre exercício de direito de manifestação pública, ainda que com o uso de carros de som ou trios elétricos, desde que haja a comunicação prévia às autoridades competentes, conforme disposto naConstituição Federal vigente; § 3º O número 153 atenderá a população nos chamados para combate à poluição sonora. Temos uma antinomia. Pela regra de colisão de normas como resolver? - Juspositivismo: princípios integram _____________ que existem nas REGRAS. Exemplos: Crítica ao Positivismo: (Fim 2ª Guerra Mundial: ética e valores retornaram ao Direito) DEBATE: Um dos pontos relevantes do julgamentos em Nuremberg: “lei posterior aos fatos” e do princípio “não há crime e não há pena sem lei que os estabeleça”. Condenação dos nazistas. Crimes de Guerra – Direito Internacional Humanitário Crimes Contra a Paz e Crimes contra a Humanidade: foram teses consagradas a partir desse julgamento. PÓS-POSITIVISMO ou NEOCONSTITUCIONALISMO - Revisão de toda DOGMÁTICA JURÍDICA = teorias que estudam as normas jurídicas – orientam a ação e a decisão - Nova HERMENÊUTICA – Força Normativa da Constituição – Supremacia da Constituição - Se no Juspositivismo os princípios integram regras. No PÓS-POSITIVISMO os PRINCÍPIOS são NORMAS (REGRA!) Teoria Juspositivista Teoria Pós-Positivista Mandamentos DEFINIÇÃO LEI - Relatos descritivos de conduta (legalismo escrito) Kelsen – Teoria Pura do Direito Bobbio – Positivismo Jurídico Mandamentos OTIMIZAÇÃO Lei – Relatos descritivos de conduta – em conformidade e observância com os Princípios Constitucionais Dworkin – Uma questão de Princípio Alexy – Teoria da Argumentação Jurídica AXIOMÁTICO – dedutivo AXIOLÓGICO – indutivo Técnica: Ponderação PESO VALOR 1 - Adequação Quem aplica? Judiciário Não pode faltar: FUNDAMENTAÇÃO 2 - Necessidade (restrição de direitos – somente se indispensável) 3 - Proporcionalidade CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 – ADOTOU UM SISTEMA ABERTO DE REGRAS + PRINCÍPIOS como vetores + diretriz Vamos aos exemplos - CASOS DIFÍCIES (Hard Cases – doutrina pós-positivista) Em cada exemplo aplicaremos a TÉCNICA DA PONDERAÇÃO 1) Exemplo 1: Liberdade de Expressão x Direito à Privacidade/descanso 2) Exemplo 2: Exposição corpo em local público e publicado imprensa 3) Exemplo 3: Exposição de criança em estádio futebol e publicação imprensa 4) Exemplo 4: Direito Trabalho – trabalhador Air France – Direito Igualdade 5) Exemplo 5: Plano Saúde não contratação cláusulas home care – contrato (regra) e direito à vida 6) Exemplo 6: Impenhorabilidade bem família e fiador DEBATE com votação: Operadores do Direito: Atualmente na sua visão com relação as decisões do judiciário 1ª. Instância – positivista ou pós-positivista? E nos Tribunais (2ª Instância)? E nos Tribunais Superiores? (recorrer aos Hard Cases estudados em sala) Qual a percepção? # # # para próxima aula !!!!! # # 14 de setembro !!!! Indicação de Leitura: Resumo expandido PROFESSORA FABIANA – Colisão de Princípios Constitucionais. Artigo Científico: Aplicar a Letra da Lei é uma atitude positivista? Lenio Streck (inteiro) Eficácia Horizontal – PRIVADO versus PRIVADO Exemplo: Direito ao Esquecimento – 2 casos Resumo antinomias – regras HERMEUTICAS NEOCONSTITUCIONALISTAS: a) Conflito regras x regras. Resolvemos: _____________ b) Conflito regras x princípios. Resolvemos: _____________ c) Conflito de princípios x princípios. Resolvemos: _______________ Há hierarquia entre princípios? SIM OU NÃO? _____________________________ Há um princípio MATRIZ: _________________________________ E A AUTONOMIA DA VONTADE? Também sofre tensão dos princípios constitucionais fundamentais? ______________________________ (exemplos:____________________) DEBATE: Colisão das normas constitucionais nas relações jurídicas privadas: Recurso Extraordinário com Agravo 1.008.625/SP. Ministro Luiz Fux ( unanimidade na 1ª Turma): “as normas definidoras de direitos e garantias fundamentais têm campo de incidência em qualquer relação jurídica, seja ela pública, mista ou privada, donde os direitos fundamentais assegurados pela Carta Política vinculam não apenas os poderes públicos, alcançando também as relações privadas” POSIÇÃO DO STF: Teoria da Eficácia INDIRETA dos direitos fundamentais Teoria da Eficácia INDIRETA dos direitos fundamentais TEORIA DUALISTA (indireta) TEORIA MONISTA (direta) VINCULA > Poder legislativo competência constitucional em elaborar leis em observância as normas constitucionais E Pelo intérprete nas cláusulas abertas Vincula > Poder Judiciário na solução da lide Técnica da PONDERAÇÃO. Obs.: desigualdade material entre as partes, falta de razoabilidade, valores existências versus patrimoniais, risco para dignidade da pessoa humana · Atenção alunado: Fortalecimento do Direito Civil Constitucional !!!!! · 2ª. Atenção aos pesquisadores (alunos último período): Linhas de Pesquisa Hermeneutica Constitucional – Observatório do Supremo Debate em sala. ARGUMENTOS JURÍDICOS 1) A técnica da ponderação APLICADA pelo Poder Judiciário em casos concretos ADENTRA as competências legislativas do PODER LEGISLATIVO? 2) O texto do Claudio de Souza e Daniel Sarmento fala de “governo de juízes” concorda com o argumento? 2) A decisão judicial que aplica a ponderação cria jurisprudência? 3) Moralismo judicial existe? 4) a ponderação é racional, objetivo, subjetivo, legitimo? 5) Justificar as decisões pode contribuir para a legitimação ou legitima esta técnica? # # # # # # # # # # # # # # # # # # # # # # # # Aula em 28 / 08 / 2020 Plano de Aula: 12 Constitucionalismo – Liberal para o Estado Social Relembrando: 1 – Estado de Direito (Constitucionalismo Liberal ou Constitucionalismo Clássico) surgiu como reação ao Estado Absolutista 2 – O Estado Liberal (modelo Revolução Francesa) foi sucumbindo ao Welfare State (Estado Welfarista) – busca pelo Estado Social (+ igualdade) Obs.: O “Estado” Welfarista se originou da luta de classes no contexto da Revolução Industrial – o Constitucionalismo Inglês ficou imutável, o Estado Social se deu no plano das leis – direito positivo 3 – O Constitucionalismo Social – Constituição Weimar – Alemanha 1919 ** Constituição do Estado positivar direitos sociais ** ## Constituição Brasileira de 1934 sofreu forte influência da Constituição Weimar evidenciando Direitos 2ª Geração ## DIZEMOS QUE A CONSTITUIÇÃO QUE TRAZ DIREITOS SOCIAIS – É DIRIGISTA ou seja, DIRIGE O ESTADO NA DIREÇÃO DE DIREITOS PRESTACIONAIS POSITIVOS. QUAL O CUSTO DISSO? O ESTADO CONSEGUE “BANCAR” TUDO ISSO? Constituição Dirigente: Constituição-fundamento por apresentar ideia subjacente, de fixar um plano de ação para a transformação da sociedade. DEBATE em sala de aula: Como fica a política de um Estado com uma Constituição Federal que já positiva direitos? Como ficam as forças políticas dentro do Estado que navegam entre linhas sociais, econômicas, políticas muitas vezes antagônicas. Para refletir…… Filosofia do direito! O que é o ESTADO! Quem precisa do ESTADO? Poderíamos viver sem o ESTADO? Hobbes (filósofo) – estado natural > estado de guerra > estado organizado, coletividade (sociedade de fato, contrato social (Rousseau) Poder de Tributar – sociedade organizada deu poderes ao Estado para tributar. É a sociedade de financia o Estado. Por que motivo? Para o alcance do bem comum. Sociedade/indivíduos – estabelecem o convívio social organizado – gestão da coisa pública. Cobrar impostos: legalidade e legitimidade do Estado Com os impostos o Estado: 1) Organiza a segurança pública 2) Direitos Sociais: Saude, educação, previdência, lazer, cultura, etc… Vamos colocar tudo num contexto: Constituição Weimar 1919, Constituição México 1917, Direitos sociais em todos os Estados, Itália, 2ª Guerra Mundial…. Os Estados sociais começaram a prestar o que era possível - reservar o possível….. PAUSA! VAMOS PENSAR O QUE OCORREU COM O DIREITO APÓS O O WELFARE STATE! 1) Após a 1ª Guerra Mundial – Constituição Weimar 1919 a Alemanha estava no centro da atenções em matéria de Direito – Direito Constitucional - Positivismo (*POSITIVISMO – POSTO – DIREITO POSTO): Corrente (ou doutrina) jurídicaque defende o Direito como Fato, e não como Valor. Sucedeu a corrente do Direito Natural (Positivismo: recusa a ideia de Direito natural – jusnaturalismo) > juspositivismo ou Positivismo Jurídico (importante sempre utilizar “jus”positivismo ou Posivitivismo “jurídico” para dissociar da teoria clássica positivista das ciências sociais que defendiam o método científico para comprovação de quaisquer teorias) - Estado tem o monopólio da força: direito como coação - Intenção está na lei – mecânico – literal – positiva costumes - Favorece a segurança jurídica - Preserva a hierarquia das normas Autores: Hans Kelsen (Alemanha – TEORIA PURA DO DIREITO – Fundou a Escola Normativista do Direito) Norberto Bobbio (Itália – ERA DOS DIREITOS, POSITIVISMO JURÍDICO, TEORIA DA NORMA JURÍDICA, TEORIA DO ORDENAMENTO JURÍDICO) – SISTEMA REGRAS DIREITO dissociado da MORAL/ÉTICA SISTEMA DE REGRAS – Princípios integram lacunas – quando a regras não KELSEN ELEVOU O DIREITO > CIÊNCIA DO DIREITO Para ser ciência – necessita de um método – HERMENÊUTICA + JURÍDICA = HERMENEUTICA JURÍDICA Orienta a ação e decisão LEI – a intenção esta na lei Mecânico – LITERAL – positiva costumes – RELATOS DE CONDUTA HIERARQUIA DAS NORMAS 1939 A 1945 – 2ª GUERRA MUNDIAL! Após a 2ª Guerra Mundial – reflexos na Teoria Constitucional…… lembremos que o jusnaturalismo avançou para o juspositivismo APÓS 2ª GUERRA – VOLTAMOS AO PENSAMENTO JUSNATURAL O direito NÃO PODE estar dissociado da moral e da ética Violação a dignidade da pessoa humana Quais fatos contribuíram para repensar o direito: a) Holocausto b) Dignidade da pessoa c) Bomba de Hiroshima e Nagasaki d) Cumprimento de ordens – direito positivo (Percepções no Julgamento Nuremberg) CONSTITUCIONALISMO DO PÓS-SEGUNDA GUERRA MUNDIAL: A MORTE DA CONSTITUIÇÃO DIRIGENTE ? TEXTO CONSTITUCIONAL: Direitos Liberdades + Direitos Sociais + Direitos Solidariedade (3ª dimensão) DÉCADA DE 70: COLAPSO DO MODELO ECONÔMICO Falência do Estado Welfarista Em Ciência econômica: NEOliberalismo Em Ciência do Direito: NEOconstitucionalismo Teoria Constitucional Clássica >>> Constitucionalismo Welfarista ou Constitucionalismo Social >>> Constitucionalismo Democrático (Solidariedade) 1ª Parte Sec XX: Positivismo 2ª. Parte Séc XX: Pós-positivismo (ou Neoconstitucionalismo) Constitucionalismo APÓS 2ª GUERRA MUNDIAL: França em 1946 (** Brasil Tb) Itália em 1947 Bulgária em 1948 Alemanha em 1949 (Constituição Bonn) América Latina: Brasil em 1946 Equador, Haiti e Panamá em 1946 República Dominicana, Peru e Venezuela em 1947 Nicarágua e México em 1948 Espanha em 1978 Russia em 1978 (nova em 1993) Portugal em 1976 Chile em 1980 Brasil em 1988 Colombia em 1991 Paraguai em 1992 Bolivia em 1995 Venezuela 1999 Questões para responder oralmente: 1) Quais são as fontes do direito? 2) A Teoria Pura do Direito de Kelsen: construção de uma ciência jurídica nova, imparcial, despida de ideologismos e correntes políticas destinada tão somente à análise do Direito em sua forma pura, ou seja “[…] uma teoria do Direito que se limita à analise do Direito positivo como sendo a realidade jurídica”. Kelsen cria uma teoria extremamente tecnicista, limitada ao estudo do Direito positivo, que não almeja nada além de explicar “aquilo que é” e “como é”, sem se perder no idealismo do “dever ser”. Busque explicar aspectos positivos e negativos dessa técnica. 3) Você acha que a Teoria Pura do Direito está ultrapassada? 4) A Teoria Pura do Direito afirma: a única fonte do direito é a norma. A norma está consolidada em seus aspectos formais e integrada ao direito positivo. Responda: Se a norma surge dentro de um fato social ou político que contribuiu para o surgimento da norma como dissociá-la da moral? Vamos ao exemplo….. em 2017! Alteração da Portaria do Trabalho Escravo 13 Out 2017 versus 28 Dez 2017 Vamos ao exemplo: TRABALHO ESCRAVO ! PORTARIA MTB 1.293, DE 28 DE DEZEMBRO DE 2017 Art. 1º Para fins de concessão de benefício de seguro-desemprego ao trabalhador que for encontrado em condição análoga à de escravo no curso de fiscalização do Ministério do Trabalho, nos termos da Portaria MTE n.º 1.153, de 13 de outubro de 2003, bem como para inclusão de administrados no Cadastro de Empregadores que tenham submetido trabalhadores à condição análoga à de escravo, estabelecido pela Portaria Interministerial MTPS/MMIRDH n.º 4, de 11 de maio de 2016, considera-se em condição análoga à de escravo o trabalhador submetido, de forma isolada ou conjuntamente, a: I - Trabalho forçado; II - Jornada exaustiva; III - Condição degradante de trabalho; IV - Restrição, por qualquer meio, de locomoção em razão de dívida contraída com empregador ou preposto, no momento da contratação ou no curso do contrato de trabalho; V - Retenção no local de trabalho em razão de: a) Cerceamento do uso de qualquer meio de transporte; b) Manutenção de vigilância ostensiva; c) Apoderamento de documentos ou objetos pessoais. Art. 2º Para os fins previstos na presente Portaria: I - Trabalho forçado é aquele exigido sob ameaça de sanção física ou psicológica e para o qual o trabalhador não tenha se oferecido ou no qual não deseje permanecer espontaneamente. II - Jornada exaustiva é toda forma de trabalho, de natureza física ou mental, que, por sua extensão ou por sua intensidade, acarrete violação de direito fundamental do trabalhador, notadamente os relacionados a segurança, saúde, descanso e convívio familiar e social. III - Condição degradante de trabalho é qualquer forma de negação da dignidade humana pela violação de direito fundamental do trabalhador, notadamente os dispostos nas normas de proteção do trabalho e de segurança, higiene e saúde no trabalho. IV - Restrição, por qualquer meio, da locomoção do trabalhador em razão de dívida é a limitação ao direito fundamental de ir e vir ou de encerrar a prestação do trabalho, em razão de débito imputado pelo empregador ou preposto ou da indução ao endividamento com terceiros. V - Cerceamento do uso de qualquer meio de transporte é toda forma de limitação ao uso de meio de transporte existente, particular ou público, possível de ser utilizado pelo trabalhador para deixar local de trabalho ou de alojamento. VI - Vigilância ostensiva no local de trabalho é qualquer forma de controle ou fiscalização, direta ou indireta, por parte do empregador ou preposto, sobre a pessoa do trabalhador que o impeça de deixar local de trabalho ou alojamento. VII - Apoderamento de documentos ou objetos pessoais é qualquer forma de posse ilícita do empregador ou preposto sobre documentos ou objetos pessoais do trabalhador. PORTARIA 1.129, DE 13 DE OUTUBRO DE 2017 Art. 1º Para fins de concessão de beneficio de seguro-desemprego ao trabalhador que vier a ser identificado como submetido a regime de trabalho forçado ou reduzido a condição análoga à de escravo, nos termos da Portaria MTE 1.153, de 13 de outubro de 2003, em decorrência de fiscalização do Ministério do Trabalho, bem como para inclusão do nome de empregadores no Cadastro de Empregadores que tenham submetido trabalhadores à condição análoga à de escravo, estabelecido pela PI MTPS/MMIRDH 4, de 11/5/16, considerar-se-á: I - trabalho forçado: aquele exercido sem o consentimento por parte do trabalhador e que lhe retire a possibilidade de expressar sua vontade; II - jornada exaustiva: a submissão do trabalhador, contra a sua vontade e com privação do direito de ir e vir, a trabalho fora dos ditames legais aplicáveis a sua categoria; III - condição degradante: caracterizada por atos comissivos de violação dos direitos fundamentais da pessoa do trabalhador, consubstanciados no cerceamento da liberdade de ir e vir, seja por meios morais ou físicos, e que impliquem na privação da sua dignidade; IV - condição análoga à de escravo: a) a submissão do trabalhador a trabalho exigido sob ameaça de punição, com uso de coação, realizado de maneira involuntária; b) o cerceamento do uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador,com o fim de retê-lo no local de trabalho em razão de dívida contraída com o empregador ou preposto, caracterizando isolamento geográfico; c) a manutenção de segurança armada com o fim de reter o trabalhador no local de trabalho em razão de dívida contraída com o empregador ou preposto; d) a retenção de documentação pessoal do trabalhador, com o fim de reter o trabalhador no local de trabalho; Art. 2º. Os conceitos estabelecidos no artigo 1º deverão ser observados em quaisquer fiscalizações procedidas pelo Ministério do Trabalho, inclusive para fins de inclusão de nome de empregadores no Cadastro de Empregadores que tenham submetido trabalhadores à condição análoga à de escravo, estabelecido pela PI MTPS/MMIRDH 4, de 11/5/16. (*)Teoria da Derrotabilidade (Herbert Hart - 1948) quando uma norma produz efeito dissociado da moral e ética. A derrotabilidade da norma jurídica - mesmo que tenha preenchido seus requisitos necessários e suficientes para que seja válida e aplicável, no caso concreto, a possibilidade de uma norma ser afastada ou ser superada, sempre que uma situação ou exceção relevante seja demonstrada. TEXTO AULA HOJE: RESUMO DO CLAUDIO DE SOUZA E DANIEL SARMENTO ! ---------------------------------------------- * * * ------------------------------------------------------------------------- Aula em 17 / 08 / 2020 Plano de Aula: 11 – Constitucionalismo – Liberal para o Estado Social Teoria Constitucional – Modelos constitucionais – LIMITAR PODER ESTADO + GARANTIR DIREITOS INDIVIDUAIS + ORGANIZAR O ESTADO (MANIFESTAÇÃO DO PODER) Antes < > Depois Luta Poder absolutista (único) Poder / 3: Exec, Legisl, Judic Revolução Francesa Constituição Sec XVIII (Moderna) Direitos LIBERDADES (1ª dimensão) - Constitucionalismo liberal Clássica Sec XIX Direitos Liberdades + Direitos Sociais – Igualdade (2ª dimensão) Constitucionalismo social Atualmente: Direitos Liberdades + Direitos Sociais + Direitos Solidariedade (3ª dimensão) 1ª Parte Sec XX: Positivismo 2ª. Parte Séc XX: Neoconstitucionalismo ou Pós-positivismo Classificação das constituições: a) Constituição outorgada (autoritária, imposta) ou promulgada (democrática)? b) Constituição sintética (declaratórias) ou analíticas (dirigente, direção, positiva direitos) c) Poder constituinte: poder de elaborar e modificar normas constitucionais – expressão da vontade do povo. Poder constituinte originário: poder de estabelecer uma nova Constituição do Estado. Poder constituinte derivado: poder de modificar uma já existente. d) Constituição flexível: processo legislativo simples para modificação. Constituição Rígida: processo legislativo SOLENE, COMPLEXO para modificação do texto constitucional. Objeto do Direito Constitucional: 1 - estrutura do Estado 2 Modo aquisição poder e formas de exercício 3 Assegurar direitos e garantias individuais 4 Fixar regime político 5 Disciplinar direitos sociais 6 Disciplinar direção econômica do Estado 7 Fundamentos dos direitos econômicos, sociais e culturais Elementos do Direito Constitucional: 1 – elementos orgânicos: regula a estrutura do Estado – Cap IV 2 – Elementos limitativos: Garantia Direitos Fundamentais – impõe limites Estatal (Titulo II - Direitos e Garantias fundamentais) 3 – elementos sócio-ideológicos: dirige, programa. Ex. Direitos sociais 4 – Elementos de estabilização: normas de intervenção do Estado, manutenção da estabilidade (Estado Federal e Estado de Defesa – art. 5 – Elementos formais – regras de aplicação da Constituição Sentido do Direito Constitucional 1 sentido social 2 sentido político 3 sentido jurídico 4 sentido culturalista Direitos FUNDAMENTAIS Aplicação imediata Art 5º. Direitos individuais e coletivos Art 6º ao 11 – Direitos Sociais Art. 12 e 13 – Direitos de Nacionalidade Art. 14 a 17 – Direitos políticos Art. 2º São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário. PODERES NO BRASIL – TEORIA DE MONTESQUIEU (França) - quebra do poder absoluto Constituição: norma maior, organiza o Estado, Separa poderes. Dogma: Regras aceitas por grupo/sociedade – síntese de teorias contemporâneas. Estado “absolutista” > > > ESTADO DE DIREITO ou ESTADO CONSTITUCIONAL !!!! ESTADO LIBERAL (no sentido de DIREITOS DE LIBERDADE) Estado Liberal (França - laissez faire laissez passe) x Welfare State (Inglaterra) Assembleia Constituinte: democrática – representativa CONSTITUIÇÃO DIRIGENTE!!!! Quantas vezes ouvimos: ESTADO LIBERAL, UM ESTADO SOCIAL ou um ESTADO DEMOCRÁTICO! Qual a diferença? O que querem expressar? DEBATE: A Constituição Brasileira se assemelha a modelos constitucionais europeus. Premissa certa ou errada? Responder: 1) O que é teoria clássica constitucionalista? 2) Desenvolva conceitos acerca do CONSTITUCIONALISMO: a) Movimento ou doutrina? b) 3 características básicas de uma CONSTITUIÇÃO: c) Constitucionalismo dogmático: d) Constitucionalismo histórico: EXERCITANDO: Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: IGUALDADE FORMAL vs IGUALDADE MATERIAL Todos são iguais vs trate os iguais, de forma igual, e os desiguais na medida de suas desigualdades Explique: a) Cabe interpretação do caput do Art 5º? b) A política de cotas privilegia qual interpretação do Art. 5º? c) Defesa da política de cotas, defende estado liberal ou estado social ? Direito comparado: - LIBERDADES – Estado Liberal - IGUALDADES – Estado Social - SOLIDARIEDADES – Estado Democrático DEBATE: CONSTITUCIONALISMO EUROPEU – CONSTITUCIONALISMO AMERICANO – CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO DEBATE: O CONSTITUCIONALISMO CLÁSSICO NASCEU DE UMA CONCEPÇÃO BURGUESA? Revolução
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