CLAUSULAS NECESSARIAS PARA OS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

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CLAUSULAS ESSENCIAIS E EXORBITANTES DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
AULA –ADM2
Lei nº 8.666 de 21 de Junho de 1993
Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, institui normas para licitações e contratos da Administração Pública e dá outras providências.
Art. 55. São cláusulas necessárias em todo contrato as que estabeleçam:
I - o objeto e seus elementos característicos;
II - o regime de execução ou a forma de fornecimento;
III - o preço e as condições de pagamento, os critérios, data-base e periodicidade do reajustamento de preços, os critérios de atualização monetária entre a data do adimplemento das obrigações e a do efetivo pagamento;
IV - os prazos de início de etapas de execução, de conclusão, de entrega, de observação e de recebimento definitivo, conforme o caso;
V - o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica;
VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execução, quando exigidas;
VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabíveis e os valores das multas;
VIII - os casos de rescisão;
IX - o reconhecimento dos direitos da Administração, em caso de rescisão administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
X - as condições de importação, a data e a taxa de câmbio para conversão, quando for o caso;
XI - a vinculação ao edital de licitação ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e à proposta do licitante vencedor;
XII - a legislação aplicável à execução do contrato e especialmente aos casos omissos;
XIII - a obrigação do contratado de manter, durante toda a execução do contrato, em compatibilidade com as obrigações por ele assumidas, todas as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação.
§ 1º (Vetado). (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994)
§ 2o Nos contratos celebrados pela Administração Pública com pessoas físicas ou jurídicas, inclusive aquelas domiciliadas no estrangeiro, deverá constar necessariamente cláusula que declare competente o foro da sede da Administração para dirimir qualquer questão contratual, salvo o disposto no § 6o do art. 32 desta Lei.
§ 3o No ato da liquidação da despesa, os serviços de contabilidade comunicarão, aos órgãos incumbidos da arrecadação e fiscalização de tributos da União, Estado ou Município, as características e os valores pagos, segundo o disposto no art. 63 da Lei no 4.320, de 17 de março de 1964.
CLAUSULAS EXORBITANTES
Uma das características dos contratos administrativos é a presença das chamadas clausulas exorbitantes. São regras que conferem poderes contratuais especiais, projetando a Administração Pública para uma posição de superioridade diante do particular contratado.
São prerrogativas decorrentes da supremacia do interesse publico sobre o privado e, por isso, são aplicáveis ainda que não escritas no instrumento contratual.
Importante esclarecer que o qualificativo “exorbitantes” não tem qualquer sentido pejorativo ou que denote abusividade. São elas:
1- Exigência de Garantia
A autoridade administrativa pode exigir do contratado, desde que previsto no instrumento convocatório, o oferecimento de garantia. Constitui direito do contratado optar entre as seguintes modalidades de garantia:
A) caução em dinheiro ou títulos da divida publica (art.56, I, Lei 8666/93)
B) seguro-garantia
C) fiança bancaria
2- Alteração Unilateral do Objeto
A lei autoriza que a Administração realize modificação unilateral no objeto do contrato para melhor adequação as finalidades de interesse publico. A alteração pode constituir na modificação do projeto ou em acréscimo e diminuição a quantidade do objeto. 
Alterações qualitativas: são autorizadas quando houver modificação do projeto ou das especificações para melhor adequação técnica aos seus objetivos (art. 65, I, Lei 8666/93) desde que não haja descaracterização do objeto descrita no edital licitatório.
Alterações quantitativas: são possíveis quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição na quantidade do seu objeto, nos limites permitidos em lei (art 65, I, b da Lei 8666/93)
25% para obras, serviços e compras
50% para reforma em edifícios ou equipamento
3- Manutenção do equilíbrio econômico financeiro
Qualquer circunstancia especial capaz de alterar margem de lucro do contratado autoriza uma modificação na remuneração a ele devida.
Esse dever de manutenção de equilíbrio na relação custo-remuneração também constitui clausula exorbitante típica do contrato administrativo.
4- Inoponibilidade da exceção do contrato não cumprido
Nos contratos privados comutativos, aplica-se a chamada exceção do contrato não cumprido, que autoriza uma das partes a interromper a execução do contrato se a outra parte não cumprir o que lhe cabe.
Nos contratos administrativos, ao contrario a exceptio non adimpleti contractus somente pode ser invocada pelo contratado, com o fim de suspender a execução contratual após noventa dias de inadimplemento por parte da Administração e desde que ausente a justa causa. (Art. 78, XV da Lei 8666/93)
5 - Rescisão Unilateral
O art. 58,II, da Lei 8666/93 permite a administração rescindir unilateralmente os contratos administrativos.
As hipóteses mais relevantes dessa rescisão estão enumeradas no art 78 da Lei 8666/93:
por inadimplemento do contratado: caso em que a rescisão é promovida sem indenização
devido ao desaparecimento do objeto, à insolvência ou a falência do contratado: hipótese de rescisão também sem indenização
por razões de interesse público: desde que sejam de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que esta subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato (Art. 78, XIII). Nesse caso, o contratado faz jus a indenização porque o contrato é rescindido sem qualquer inadimplemento do particular
caso fortuito ou força maior: desde que a circunstancia esteja devidamente comprovada (Art. 78, XVII) garantindo-se indenização ao contratado.
6 - Fiscalização
A execução de contratos deve ser amplamente acompanhada e fiscalizadas por representante da Administração, permitida a contratação de terceiros para essa finalidade especifica. (Art. 67)
Importante: 
Sumula 331 do TST – se ficar evidenciada conduta culposa da Administração, especialmente quanto a falta de fiscalização do cumprimento das obrigações contratuais e legais da prestadora de serviço como empregadora, as entidades da Administração Publica Direta e Indireta passam a responder subsidiariamente pelos encargos não recolhidos.
7 – Aplicação de Penalidades
O art 87 da Lei 8666/93 prevê a aplicação de sanções administrativas ao contratado pela inexecução total ou parcial do contrato, garantindo-se a previa defesa. As penalidades cabíveis são as seguintes:
Advertência
Multa
Suspensão temporária do direito de participação em licitação e impedimento de contratar a Administração por prazo não superior a dois anos
Declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração
A aplicação de penalidades contratuais constitui clausula exorbitante porque as referidas sanções são aplicadas pela própria Administração.
8 – Ocupação Provisória
O art. 58, V da Lei 8666/93 faculta a Administração, nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis , imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, seja para garantir a apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado ou na hipótese de rescisão do contrato administrativo.