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Direito Empresarial Aplicado Aula 5: Sociedade Anônima (Lei 6.404/76) INTRODUÇÃO As sociedades anônimas são institutos de grande importância para o Direito Empresarial e para a economia de um país. Mas, por que são denominadas Institutos? Porque, como toda a Instituição, é e será constituída para durar para sempre. As sociedades anônimas representam a base, o suporte para a economia sólida de qualquer país. Nesta aula, abordaremos as sociedades anônimas, seu conceito, classificação em sociedade de capital aberto e sociedade de capital fechado, bem como a formação do Capital Social, a responsabilidade dos sócios e as legislações de regência. Analisaremos a formação do nome empresarial e os valores mobiliários emitidos por estas sociedades. OBJETIVOS Examinar conceito, características e classificação das sociedades anônimas. Analisar a formação do Capital Social, a criação do nome empresarial, a responsabilidade dos sócios, e as legislações de regência. Esclarecer as questões relativas aos valores mobiliários emitidos pelas sociedades anônimas. SOCIEDADE ANÔNIMA Possui todo o seu capital dividido em ações, e os seus sócios - os acionistas - têm responsabilidade limitada ao preço das ações adquiridas; é também conhecida como companhia ou sociedade por ações. A sociedade anônima sempre será uma sociedade empresária, por força de lei, qualquer que seja o seu objeto. Este conceito encontra-se redigido no artigo 1º da Lei 6404/76, Lei S/As (glossário). Art. 1º A companhia ou sociedade anônima terá o capital dividido em ações, e a responsabilidade dos sócios ou acionistas será limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas. Deste conceito tiramos as suas características principais: ESTA SOCIEDADE SERÁ SEMPRE EMPRESÁRIA Sempre Empresária Algumas sociedades são consideradas empresárias, por força de lei, independentemente do seu objeto. Este é o caso das sociedades anônimas. De acordo com o parágrafo único do artigo 982 do Código Civil, as cooperativas serão sempre sociedades simples e as sociedades por ações, sempre sociedades empresárias. Artigo 982 do Código Civil. Lei 10.406/2002. Parágrafo único. “Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa.” Exemplos: • AMIL: Sociedade Anônima; • UNIMED: Cooperativa; • EDITORA SARAIVA: Atividade literária. Como se constituiu em sociedade anônima, será sempre sociedade empresária. • CULTURA INGLESA: Atividade cultural. Mas, também se constituiu em sociedade anônima, portanto, empresária. ESTA SOCIEDADE SEMPRE SERÁ DE CAPITAL Sempre de Capital Toda sociedade anônima será uma sociedade de capital, até mesmo as companhias fechadas. Não se observa a presença do caráter pessoal, das questões subjetivas em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm relação aos seus sócios. Nas sociedades anônimas, não observamos as restrições relativas à alienação das ações, pois nelas o que importa é o valor do capital e não as condições pessoais de cada sócio. O importante é o valor do capital investido por cada acionista. Por isso, observamos a livre circulação e alienação da participação de cada sócio, ou seja, das ações. As sociedades por ações são, por natureza, sociedades de capital. O estatuto ou a assembleia não poderão proibir a alienação das ações por cada um de seus sócios, pode limitar na sociedade, mas jamais proibir. Como é uma sociedade institucional e não contratual, não observamos o elemento affectio societatis, pois este é um elemento do contrato social. SEU CAPITAL SOCIAL É DIVIDIDO EM AÇÕES Capital dividido em Ações A sociedade anônima possui seu capital todo dividido em ações. As ações representam a menor fração em que se divide o Capital Social da S/A. São títulos corporativos, pois dão a qualidade de sócio para o titular, e títulos de legitimação, pois o sócio possui direitos essenciais e direitos específicos em relação ao tipo de ação. SUA FORMA DE CONSTITUIÇÃO É O ESTATUTO SOCIAL Ato Constitutivo é o Estatuto Social Seu ato constitutivo é o estatuto que é a lei da sociedade anônima. Ao contrário do contrato social, que faz lei entre as partes. Isso quer dizer que nas sociedades contratuais, os sócios podem a qualquer tempo mudar os termos do Contrato Social. Nas sociedades institucionais, para se alterar o estatuto, é necessária a convocação de uma assembleia extraordinária e somente votam nesta assembleia os sócios que possuem ações ordinárias, com direito ao voto. É bem mais complicado, pois trata-se de alterar uma lei, o estatuto da companhia. A RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS SEMPRE SERÁ LIMITADA AO PREÇO DE EMISSÃO DAS AÇÕES Responsabilidade limitada ao preço de emissão das ações Você já estudou que responsabilidade em direito societário significa perda. Então, caso a sociedade anônima sofra uma execução coletiva e, consequentemente, venha a falir, seus sócios, os acionistas, somente perderão aquilo que investiram na compra das ações e nada mais. E se não integralizarem o preço das ações adquiridas, somente serão executados pelo valor que faltar para este pagamento, para esta integralização. Nas sociedades anônimas não se fala em responsabilidade subsidiária de seus sócios, acionistas e nem em responsabilidade solidária. Saiba + Pesquise sobre sociedades que possuem o objeto de sociedades simples, mas que se constituíram em sociedades anônimas e, por isso, são consideradas empresárias. Classificação das sociedades anônimas O artigo 4º da Lei das sociedades anônimas é bem claro ao definir a companhia aberta e a companhia fechada: Para os efeitos desta lei, a companhia é aberta ou fechada conforme os valores mobiliários de sua emissão estejam ou não admitidos à negociação no mercado de valores mobiliários. §1º Somente os valores mobiliários de emissão de companhia registrada na Comissão de Valores Mobiliários podem ser negociados no mercado de valores mobiliários. §2º Nenhuma distribuição pública de valores mobiliários será efetivada no mercado sem prévio registro na Comissão de Valores Mobiliários. O que podemos extrair da leitura do caput deste artigo e destes dois parágrafos? SOCIEDADES DE CAPITAL ABERTO • Suas ações e seus valores mobiliários são negociados de forma pública; • A companhia aberta sofrerá sempre fiscalização da Comissão de Valores Mobiliários; • A companhia aberta somente terá essa classificação se tiver o seu registro autorizado pela Comissão de Valores Mobiliários; • Toda emissão pública de valores mobiliários tem que ter o prévio registro na Comissão de Valores Mobiliários; • Toda negociação pública somente poderá ser realizada com o prévio registro dos valores mobiliários na Comissão de Valores Mobiliários; • O artigo 22 da Lei da CVM (Comissão de Valores Mobiliários - Lei 6385/76 (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6385.htm)) também define a companhia aberta. SOCIEDADES DE CAPITAL FECHADO • Os valores mobiliários são negociados de forma privada. • Não sofre fiscalização da Comissão de Valores Mobiliários, exceto as que possuem benefícios fiscais, de acordo com a Instrução Normativa nº 265/97 da CVM http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6385.htm http://www.cvm.gov.br/legislacao/instrucoes/inst265.html (//www.cvm.gov.br/legislacao/instrucoes/inst265.html). A fiscalização somente ocorrerá no caso de alguma denúncia. Exemplos: Banco da Amazônia, a Montadora Nissan, entre outras. • Seus valores mobiliários são emitidos e negociados de forma privada. NOME EMPRESARIAL S/A O nome empresarial da sociedade anônima (glossário) sempre será denominação social, jamais firma ou razão social. A denominação social deverá indicar o objeto da sociedade e ser acompanhada ao final pela expressão “sociedade anônima”, por extenso ou abreviadamente (S/A). O termo S/A poderá ser utilizado também no início da denominação social, mas é mais comum no final. Exemplo: “Petróleo Brasileiro S/A”. [...] & Cia O nome empresarial da sociedade anônima pode iniciar com a expressão Cia. Ou Companhia.Mas o termo “Cia” sempre será utilizado no início da denominação, para que a sociedade anônima não seja confundida com as sociedades de pessoas que têm ao final da razão social a expressão “& Cia”. Exemplo: “Cia. Distribuidora de Refrescos”, “Companhia Siderúrgica Nacional”, entre outras. http://www.cvm.gov.br/legislacao/instrucoes/inst265.html Formação do Capital Social A sociedade anônima tem seu capital dividido em ações e a responsabilidade de seus sócios (acionistas) é limitada ao preço da emissão das ações subscritas (lançadas para aumento de capital) ou adquiridas. O Capital Social é dividido em partes, frações, que são chamadas ações. Ele corresponde à soma de toda contribuição dos seus sócios. É o montante financeiro pertencente à companhia. O Capital Social é expresso em moeda nacional e pode compreender qualquer espécie de bem que possa ser avaliado em dinheiro durante seu processo de formação. A lei das sociedades anônimas impõe algumas regras que delimitam os valores dos bens que farão parte do Capital Social de uma S/A. O capital poderá ser formado por dinheiro ou bens que sejam suscetíveis de avaliação em dinheiro e que será realizada por três peritos no momento de sua formação. Os bens podem ser incorpóreos ou corpóreos: Bens incorpóreos Marca, modelo de invenção, modelo de utilidade, entre outros. Bens corpóreos móveis Uma maquinaria de ponta, automóveis, móveis e utensílios para a empresa, entre outros. Neste caso, o alienante responderá pelos vícios ocultos. Bens corpóreos imóveis Um terreno, uma casa, uma construção. Neste caso, o alienante responderá pela evicção. Fonte: As contribuições também poderão ser realizadas em créditos. Títulos de crédito de uma forma geral: Letras de Câmbio, Notas Promissórias, Duplicatas ou Cheques. Neste caso, responde o acionista pela solvência do devedor. Leis de Regência das Sociedades Anônimas As legislações mais importantes são a Lei 6404/76 , Lei das Sociedades por Ações - considerada o regimento principal das sociedades por ações - com todas as modificações das leis 10.303/2001 e 12.431/2011 , que foram as modificações mais significantes. Outra legislação importante é a Lei da CVM (Comissão de Valores Mobiliários), Lei 6385/76. Valores Mobiliários São todos os títulos ou papéis que a sociedade anônima emite para a constituição de seu capital, de seus fundos, ou necessidades. Encontram-se disciplinados nos artigos 15º; 52º e 75º da Lei 6404/76 (Lei das S/As.). As ações são os valores mobiliários mais importantes, mas existem também outros valores como as debêntures e os bônus de subscrição. DEBÊNTURES E BÔNUS DE SUBSCRIÇÃO | O que são Debêntures De acordo com o artigo 52 da Lei 6404/76 (glossário), a debênture é um título que representa um mútuo, empréstimo, contraído pela companhia. Quando um investidor compra uma debênture, ele passa a ser um debenturista da companhia emissora, ou seja, credor, ao contrário do acionista, que possui ações da companhia e se encontra na categoria de sócio. Em razão disso, a debênture é um título de crédito por essência. A sociedade anônima é a mutuária, devedora O debenturista é mutuante, credor | Bônus de Subscrição De acordo com o artigo 75 da Lei 6404/76 (glossário), os bônus de subscrição são valores mobiliários que conferem aos seus titulares o direito de subscrever ações da companhia, dentro de um determinado prazo a um preço previamente estabelecido. Este prazo é decadencial, que significa que se o titular não fizer o exercício deste direito de compra das ações, não poderá reivindicar no futuro este direito. Os acionistas da companhia têm preferência na aquisição desses títulos, mas este direito tem que ser exercido no momento de emissão do título e não na época do exercício do direito de compra pelos titulares dos bônus. Conceito de ação A ação é a menor parte em que se divide o Capital de uma Sociedade Anônima. Ela é um título corporativo e de legitimação. Corporativo porque confere ao seu titular a qualidade de acionista da sociedade anônima e de Legitimação, pois garante ao seu titular direitos essenciais ou específicos, dependendo de sua espécie ou classe. A AÇÃO É UM TÍTULO DE CRÉDITO? "Não. A ação é um bem móvel, é um valor mobiliário. Alguns juristas ainda entendem que a natureza jurídica da ação seja a de título de crédito. Este entendimento não possui esteio nem na lei e nem na doutrina. Por quê? Sabemos que os títulos de crédito têm como natureza a força executiva, pois são definidos como títulos executivos extrajudiciais. Exemplo: se um cheque não for pago na data do seu vencimento, o credor executa o devedor para ver satisfeito o seu crédito. Com a ação isso jamais acontece. Exemplo: você adquiriu um lote de ações em maio de 2017 e, em razão da crise nacional, suas ações desvalorizaram. Você não possui nenhuma medida judicial, no caso a execução, para acionar a companhia que emitiu essas ações ou a pessoa com quem você negociou a compra do lote de ações." CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES As ações são classificadas quanto à espécie e quanto à forma de circulação. Quanto à espécie, ou seja, quanto aos direitos que conferem aos seus acionistas: AÇÕES ORDINÁRIAS São aquelas que conferem ao seu titular a plenitude dos direitos de acionista e o principal � o direito de voto. Cada ação ordinária corresponde a um voto nas decisões em Assembleia Geral (artigo 110 da Lei 6404/76). Quem possui a maioria das ações ordinárias e se faz presente nas Assembleias para deliberar sobre os caminhos da companhia é o acionista controlador, os que têm um número menor de ações são os acionistas minoritários. AÇÕES PREFERENCIAIS São as que têm preferência na distribuição dos dividendos. Primeiro distribuem-se os lucros entre os acionistas preferenciais e depois entre os acionistas ordinários. De acordo com a classe de ações preferenciais, tem-se mais preferência ou acúmulo de uma série de preferências. Estas preferências se encontram catalogadas no artigo 17 da Lei 6404/76 (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm). O estatuto da companhia pode deixar de conferir o voto para estas ações (artigo 111 Lei das S/As- Lei 6404/76). É muito comum dizer que ação preferencial é aquela que não dá direito ao voto. Isto é um erro! O que acontece, é que a maioria das sociedades anônimas em seus estatutos, não confere o direito de voto aos titulares dessa espécie de ação. Os titulares das ações preferenciais somente passam a ter o direito de voto se o mesmo for restrito, no caso de a companhia ter auferido lucro e não o ter distribuído entre seus acionistas. AÇÕES DE GOZO OU FRUIÇÃO Ações de Gozo ou Fruição são espécies raras de ações. Encontram-se disciplinada no artigo 44, parágrafo 5º da Lei 6404/76. São as chamadas ações de substituição. A substituição ocorre quando a companhia, valendo-se dos seus lucros disponíveis, antecipa aos acionistas as importâncias que eles investiram em ações. Mas, esse fato só acontece no caso de liquidação da sociedade, sem reduzir o Capital Social. Ocorre a amortização total das ações e, em substituição, a companhia emite a ação de fruição e o acionista permanece com os mesmos direitos e obrigações da ação original. É como se fosse um dividendo extraordinário, uma bonificação especial. Essa substituição só se justifica na amortização total. Existem as amortizações parciais (artigo 44, parágrafo 2º da Lei 6404/76), mas isto não é fator permitido por lei para a emissão das ações de gozo. Saiba + http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm Classes de ações As classes são subespécies. Encontram-se disciplinadas nos artigos 16 e 17 da Lei 6404/76. A regra disposta no parágrafo 1º do artigo 15 da Lei 6404/76 afirma que as ações ordinárias da companhia aberta só poderão ser de uma classe, mas as preferenciais podem ser de classes diversas. As ações ordinárias e preferenciais da companhia Fechada podem ser de diversas classes. São exemplos de classes de ações ordinárias, as que se encontramcatalogadas no artigo 16 e de ações preferenciais as que se encontram no artigo 17 da Lei 6404/76. Quanto à forma de circulação, as ações são: NOMINATIVAS (COM OU SEM VALOR NOMINAL) Possuem obrigatoriamente o nome do seu titular, de acordo com o artigo 20 da Lei 6404/76. Com o advento da Lei 8021/90 (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8021.htm), foram revogadas as emissões de ações ao portador e endossáveis. Na prática de mercado as ações são representadas pelas siglas: ON (Ordinárias Nominativas) e PN (Preferenciais Nominativas). As ações nominativas podem ser emitidas com valor nominal ou sem valor nominal. O artigo 11 da Lei 6404/76 (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm) define que o estatuto fixará o número de ações em que se divide o capital da companhia e se as ações terão valor nominal ou não. ESCRITURAIS São aquelas emitidas sem certificado, pois desde a crise do papel, surgida nos Estados Unidos entre 1960 e 1965, desencadeou-se um movimento de extinção dos certificados de ações. Nos dias de hoje, todas ações são emitidas sem certificado e o titular obtém a posição do volume de ações, valorização ou desvalorização por boletos bancários ou extratos. É o que se encontra disposto nos artigos 34 e 35 da Lei 6404/76 (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm). EXERCÍCIOS Questão 1: Assinale a alternativa correta: A operação pela qual a sociedade anônima, paga aos acionistas antecipadamente o valor integral de suas ações como se houvesse a liquidação da companhia, denomina-se: Amortização. Integralização. Reembolso. Resgate. Distribuição de lucros. Justificativa Questão 2: Assinale a alternativa correta. a debênture é: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8021.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm Um valor mobiliário em que se divide o Capital Social. A parte do lucro atribuída a cada acionista. Um título corporativo e de legitimação. Um título representativo de empréstimo tomado pela S/A. Um bônus de subscrição. Justificativa Questão 3: Assinale a alternativa correta: a sociedade anônima sempre será uma sociedade empresária. Por força de lei e independentemente do seu Objeto. Por causa do registro na Junta Comercial. Porque é estatutária. Porque é de capital. Porque é uma sociedade de pessoas. Justificativa Glossário SOCIEDADE ANÔNIMA Art. 3º A sociedade será designada por denominação acompanhada das expressões "companhia" ou "sociedade anônima", expressas por extenso ou abreviadamente, mas vedada a utilização da primeira ao final. § 1º O nome do fundador, acionista, ou pessoa que por qualquer outro modo tenha concorrido para o êxito da empresa, poderá figurar na denominação. § 2º Se a denominação for idêntica ou semelhante a de companhia já existente, assistirá à prejudicada o direito de requerer a modificação, por via administrativa (artigo 97) ou em juízo, e demandar as perdas e danos resultantes. <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm). ARTIGO 52 DA LEI 6404/76 Lei 6404/76: Art. 52. A companhia poderá emitir debêntures que conferirão aos seus titulares direito de crédito contra ela, nas condições constantes da escritura de emissão e, se houver, do certificado. (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001) <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm)>. ARTIGO 75 DA LEI 6404/76 Lei 6404//76: Art. 75. A companhia poderá emitir, dentro do limite de aumento de capital autorizado no estatuto (artigo 168), títulos negociáveis denominados "Bônus de Subscrição". Parágrafo único. Os bônus de subscrição conferirão aos seus titulares, nas condições constantes do certificado, direito de subscrever ações do capital social, que será exercido mediante apresentação do título à companhia e pagamento do preço de emissão das ações. <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm). ARTIGO 110 DA LEI 6404/76 Lei 6404/76: Art. 110. “A cada ação ordinária corresponde 1 (um) voto nas deliberações da assembleia-geral.”. <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm). ARTIGO 111 LEI DAS S/AS- LEI 6404/76 Lei 6404/76: Art. 111. “O estatuto poderá deixar de conferir às ações preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos às ações ordinárias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restrições, observado o disposto no artigo 109. § 1º As ações preferenciais sem direito de voto adquirirão o exercício desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, não superior a 3 (três) exercícios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mínimos a que fizerem jus, direito que conservarão até o pagamento, se tais dividendos não forem cumulativos, ou até que sejam pagos os cumulativos em atraso.” ARTIGO 44, PARÁGRAFO 2º DA LEI 6404/76 Lei 6404/76: Art. 111. “O estatuto poderá deixar de conferir às ações preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos às ações ordinárias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restrições, observado o disposto no artigo 109. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm § 1º As ações preferenciais sem direito de voto adquirirão o exercício desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, não superior a 3 (três) exercícios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mínimos a que fizerem jus, direito que conservarão até o pagamento, se tais dividendos não forem cumulativos, ou até que sejam pagos os cumulativos em atraso.” Lei 6404/76: Artigo 44. § 5º As ações integralmente amortizadas poderão ser substituídas por ações de fruição, com as restrições fixadas pelo estatuto ou pela assembleia-geral que deliberar a amortização; em qualquer caso, ocorrendo liquidação da companhia, as ações amortizadas só concorrerão ao acervo líquido depois de assegurado às ações não a amortizadas valor igual ao da amortização, corrigido monetariamente. Leia mais: <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm)>. PARÁGRAFO 1º DO ARTIGO 15 DA LEI 6404/76 Lei 6404/76: Artigo 15. §1º As ações ordinárias da companhia fechada e as ações preferenciais da companhia aberta e fechada poderão ser de uma ou mais classes <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm)> ARTIGO 17 DA LEI 6404/76 Lei 6404/76: Art. 17. As preferências ou vantagens das ações preferenciais podem consistir: (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001) I - em prioridade na distribuição de dividendo, fixo ou mínimo; (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001) II - em prioridade no reembolso do capital, com prêmio ou sem ele; ou (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001) III - na acumulação das preferências e vantagens de que tratam os incisos I e II. (Incluído pela Lei nº 10.303, de 2001) <//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm (//www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm)> http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm
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