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@magistranda.guerreira 1 Presidência da República Casa Civil Subchefia para Assuntos Jurídicos DECRETO-LEI No 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940.1 Código Penal. PARTE GERAL TÍTULO I DA APLICAÇÃO DA LEI PENAL (Red. Lei nº 7.209/84) Anterioridade da Lei Art. 1º Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal. (Red. Lei nº 7.209/84) - Trata-se do P. da Legalidade, que é desdobrado em 04 subprincípios: Deve-se obedecer ao P. da anterioridade proibindo-se a incidência de leis mais gravosas editadas após a conduta delitiva. Deve-se afastar a incriminação pelo costume. Deve-se proibir a analogia in malam partem. Não deverá a lei possuir expressões indeterminadas, devendo ser certa. - São corolários do P. da legalidade os princípios da reserva legal, da anterioridade da lei e o da taxatividade. - Importante é que somente a lei em sentido formal e estrito poderá definir crimes e cominar penas, bem como deverá se antecipar à ocorrência do fato delituoso para assim considerar. - Deverá a lei ser precisa, uma vez que um fato só será considerado criminoso se houver perfeita correspondência entre ele e a norma que o descreve. - No Brasil, o Direito Penal se pauta pelo princípio da reserva legal, pois somente por LEI ORDINÁRIA se cria o tipo incriminador, bem como não poderá ser cominada sanção penal, caso esta não esteja abstratamente descrita no normativo jurídico. Lei penal no tempo Art. 2º Ninguém pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execução e os efeitos penais da sentença condenatória. (Red. Lei nº 7.209/84) - Trata-se do instituto da “abolitio criminis”. O legislador, atento às mutações sociais, resolve não mais continuar a incriminar determinada conduta, retirando do ordenamento jurídico-penal a infração que a previa, pois passou a entender que o Direito Penal não mais se fazia necessário à proteção de determinado bem. - Descriminalizando aquela conduta até então punida pelo Direito Penal, o Estado abre mão do seu ius puniendi e, por conseguinte, declara a extinção da punibilidade - art. 107, inciso III do CP – de todos os fatos ocorridos anteriormente à edição da lei nova. - A extinção poderá ocorrer nas fases policial e judicial. Se houver inquérito em andamento, deverá a autoridade policial remetê-lo à justiça, oportunidade em que o MP solicitará o seu arquivamento; se a denúncia já tiver sido recebida, o juiz, com base no art. 61 do CPP, deverá declará-la de ofício; se o processo já estiver em fase de recurso, competirá ao Tribunal reconhece-la; depois do trânsito em julgado da sentença, competente será o juízo das execuções, nos termos do art. 66, inciso I da LEP. - Importante salientar que na “abolitio criminis” todos os efeitos penais cessarão, todavia, permanecem os efeitos civis. Sabe-se que a sentença penal condenatória transitada em julgado forma-se, para a vítima da infração penal, um título executivo de natureza judicial, nos termos do inciso II do art. 475-N do CPC e do art. 63 e § Único do CPP. Se houver trânsito em julgado da condenação penal do agente, a vítima não necessita ingressar em juízo com uma ação de conhecimento visando a reparação dos prejuízos por ela experimentados. Não precisará discutir o chamado “an debeatur” (se deve?) -, mas, agora, após o trânsito em julgado da sentença penal condenatória, somente procurará apurar à vítima, sendo um efeito civil da sentença penal condenatória, será mantido mesmo que ocorra a abolitio criminis. - Pode ocorrer que determinado tipo penal incriminador seja expressamente revogado, mas seus elementos venham a migrar para outro tipo penal já existente, ou mesmo criado por nova lei. Nesses casos, embora aparentemente tenha havido a abolição da figura típica, temos aquilo que se denomina de continuidade normativo-típica. Não correrá, portanto, a abolitio criminis, mas, sim, a 1 Atualizado até dia 27.12.2019 com a Lei nº 13.968, de 2019. http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%202.848-1940?OpenDocument http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 @magistranda.guerreira 2 permanência da conduta anteriormente incriminada, só que constando de outro tipo penal. A título de exemplo, podemos citar o que ocorreu com o revogado art. 12 da Lei nº. 6.368/76, cujos elementos foram abrangidos pela atual figura típica do art. 33 da Lei nº. 11.343/06. Também podemos raciocinar com o revogado delito de atentado violento ao pudor, cujos elementos migraram para a nova figura típica do art. 213 do CP, com redação que lhe foi conferida pela Lei nº. 12.015/09. CESPE/2018. Situação hipotética: Um crime foi praticado durante a vigência de lei que cominava pena de multa para essa conduta. Todavia, no decorrer do processo criminal, entrou em vigor nova lei, que, revogando a anterior, passou a atribuir ao referido crime a pena privativa de liberdade. Assertiva: Nessa situação, dever-se-á aplicar a lei vigente ao tempo da prática do crime. A regra é da lei penal no tempo que só se aplica aos atos praticados durante sua vigência; que só se aplica enquanto vigora. Porém, há exceção que é a extra-atividade da Lei Penal Benéfica, sendo de duas espécies: → Retroatividade: aplicação da lei penal a fatos praticados antes de sua entrada em vigor. → Ultratividade: aplicação da Lei penal benéfica mesmo após sua revogação. A Lei temporária ou excepcional possui ultratividade e assim sendo aplica-se aos fatos praticados durante o período de sua vigência, ressalvados os casos de crimes permanentes e continuados que serão regulados pela lei que está em vigor durante a sua vigência mesmo que esta lei seja mais severa. Súmula 711 STF. A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigência é anterior à cessação da continuidade ou da permanência. Parágrafo único. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado. (Red. Lei nº 7.209/84) - A lei penal não poderá alcançar fatos pretéritos à sua edição, nem agravar-lhe a pena. Todavia, retroagirá quando trouxer algum benefício ao réu. - Restringe-se a retroatividade apenas à lei penal, não atingindo lei processual penal, a qual terá sua incidência imediatamente em todos os processos em andamento. - A lei penal mais benigna possui extra atividade podendo ser retroativa ou ultra ativa. Contudo, não ocorrerá tal fenômeno quando a lei for mais severa. Apenas é aceito em nosso ordenamento jurídico, a “retroatividade in mellius”, jamais se admite a “retroatividade in pejus”. - A novatio legis in mellius será sempre retroativa, sendo aplicada aos fatos ocorridos anteriormente à sua vigência, ainda que tenham sido decididos por sentença condenatória transitada em julgado. Se, por exemplo, surgir uma lei nova reduzindo a pena mínima de determinada infração penal, deve aquela que foi aplicada ao agente ser reduzida a fim de atender a novos limites., mesmo que a sentença que o condenou já tenha transitado em julgado. Só não terá aplicação a lei nova, no exemplo fornecido, se o agente já tiver cumprido a pena que lhe fora imposta. - Pode a lei nova prejudicar o agente: ampliando o rol das circunstâncias agravantes, criando causas de aumento de pena, aumentando o prazo de prescriçãoou mesmo trazendo novas causas interruptivas ou suspensivas, etc. Poderá beneficiá-lo quando: trouxer causas de diminuição de pena, reduzir os prazos prescricionais, condicionar as ações penais à representação do ofendido, etc. Súmula 611 STF. Transitada em julgado a sentença condenatória, compete ao juízo das execuções a aplicação de lei mais benigna. Lei excepcional ou temporária (Inc. Lei nº 7.209/84) Art. 3º A lei excepcional ou temporária, embora decorrido o período de sua duração ou cessadas as circunstâncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigência. (Red. Lei nº 7.209/84) - Trata-se do que chamamos de extra atividade da qual temos as espécies da retroatividade e ultratividade. Devemos observar que a regra “tempus regit actum” explica o fenômeno da ultratividade da lei penal excepcional, ou seja, apesar da lei ser aquela do tempo do fato, em se tratando de lei excepcional ou temporária, por mais que o crime seja descoberto após cessar a referida lei, ela será abarcada, pois nesse caso prevalece o fato ocorrido dentro do período da lei. - A lei penal, mesmo depois de revogada, pode continuar a regular fatos ocorridos durante sua vigência ou retroagir para alcançar aqueles que aconteceram anteriormente à sua entrada em vigor. - A extratividade somente ocorrerá nas hipóteses de sucessão de leis no tempo. Quando não houver confronto de leis, que se sucederam no tempo, disputando o tratamento de determinado fato, não se poderá falar em extra atividade. Lei temporária é http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 @magistranda.guerreira 3 aquela que traz expressamente em seu texto o dia do início, bem como o do término de sua vigência. Excepcional é aquela editada em virtude de situação também excepcionais – anormais -, cuja vigência é limitada pela própria duração da aludidade situação que levou a edição do diploma legal. Como exemplo de leis excepcionais podemos citar aquelas que foram editadas buscando regular fatos ocorridos durante o estado de guerra ou mesmo calamidade pública, tal como o surto de uma doença epidêmica ou uma catástrofe da natureza que tenha dimensão nacional. Encerrado o período de sua vigência ou cessadas as circunstâncias anormais que a determinaram, tem-se por revogadas as leis temporárias e excepcional. Tempo do crime Art. 4º Considera-se praticado o crime no momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o momento do resultado. (Red. Lei nº 7.209/84) LUTA - Por tempo do crime entende-se o momento em que o crime é cometido. Possui grande relevância para a solução de questões de direito intertemporal, por exemplo, qual a lei aplicável no momento do crime, se à época do cometimento do delito o agente era inimputável, e ainda para efeitos de aplicação da lei a determinados institutos, tais como anistia, prescrição, dentre outros. A teoria adotada pelo CP em relação ao tempo do crime é a teoria da ATIVIDADE, onde o momento do crime é aquele da prática criminosa, ação ou omissão, não importando se o resultado se dará em momento posterior. O momento da conduta é que determinará quando o crime terá sido praticado, em conformidade com o princípio “tempus regit actum” – ATENÇÃO – Não confundir com o tempo do crime do Processo Penal, que é no momento do resultado do crime, ou seja, quando se consumar o delito, ou, no caso de tentativa, o lugar em que for praticado o último ato de execução, conforme Art. 70 do CP. Ex: Suponha que uma pessoa tenha dirigido finalisticamente sua conduta a causar a morte de alguém, atirando em direção à vítima, vindo a atingi-la numa região letal. No momento da conduta, o agente contava com apenas 17 anos e 11 meses de idade, sendo que a morte da vítima ocorrera apenas 03 meses depois, quando aquele já havia atingido a maioridade penal. No caso em tela, ficará afastada a aplicação da lei penal, uma vez que ao tempo do crime o agente era tido como inimputável – Nesse caso, terá aplicação da Lei nº. 8.069 de 90, haja vista a prática do ato infracional. Ex 2: Suponhamos que alguém, dirigindo seu automóvel, tenha praticado, no trânsito, um crime de homicídio culposo no dia 1º de setembro de 1997. O § 3º do art. 121 do CP prevê uma pena de detenção de 01 a 03 anos para essa modalidade de infração penal. O processo, depois de concluídas as investigações, teve início e, 05 de novembro daquele ano, estando os autos conclusos para julgamento em março de 1998, ocasião em que já estava em vigor o novo Código de Trânsito Brasileiro, almejando punir com mais rigor os motoristas causadores de homicídios culposos, criou uma nova figura típica por intermédio de seu art. 302, com pena de detenção de 02 a 04 anos e suspensão ou proibição de se obter a permissão ou a habilitação para dirigir veículo automotor. Assim, as novas disposições criminais do Código de Trânsito poderiam retroagir a fim de alcançar a conduta praticada pelo agente, que a elas se amolda, ocorrida anteriormente à sua vigência, ou o Código Penal, por ser mais benéfico será ultrativo? A regra deverá prevalecer, em obediência à determinações constitucionais, será a da ultratividade do CP. Súmula 711 STF. A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigência é anterior à cessação da continuidade ou da permanência. Territorialidade Art. 5º Aplica-se a lei brasileira, sem prejuízo de convenções, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no território nacional. (Red. Lei nº 7.209/84) Trata-se do P. da territorialidade temperada, no qual, em determinados casos, em obediência à celebração de convenções, tratados e regras de direito internacional, o país poderá deixar de aplicar a lei nacional. § 1º Para os efeitos penais, consideram-se como extensão do território nacional as embarcações e aeronaves brasileiras, de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espaço aéreo correspondente ou em alto- mar. (Red. Lei nº 7.209/84) Este artigo rege-se pelo P. da bandeira ou pavilhão, compreendendo o espaço aéreo, o alto mar, as embarcações brasileiras de natureza pública e as que estão a serviço do governo, onde quer que se encontrem, bem assim, os navios e aeronaves públicos e privados quando estiverem em alto mar ou em espaço aéreo correspondente. Será da competência da Justiça Federal – Art. 109, inciso IX – o julgamento de crimes cometidos a bordo de navio mercante estrangeiro em território brasileiro e de crimes cometidos por embarcações ou aeronaves brasileiras em alto mar ou em território estrangeiro se no outro país não foram julgados. § 2º É também aplicável a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcações estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no território nacional ou em vôo no espaço aéreo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 @magistranda.guerreira 4 Nesse sentido, se a tripulação de determinado navio africano de propriedade privada, quando a embarcação já se encontrava em águas territoriaisbrasileiras, percebeu a presença de um passageiro clandestino que, jogado ao mar antes da embarcação atracar no porto de Maceió, morreu afogado, será competente a lei brasileira para julgar o referido crime, independentemente da nacionalidade dos agentes. Lugar do crime (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 6º Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ação ou omissão, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. LUTA. A teoria adotada pelo CP relativo ao lugar do crime é a teoria da ubiquidade ou mista, ou seja, o lugar do crime será tanto o da realização da conduta, quanto do resultado. Busca-se com a teoria mista ou da ubiquidade do lugar do delito, solucionar o problema dos conflitos negativos de competência e o problema dos crimes à distância, em que a ação e o resultado se desenvolvem em lugares diversos. ATENÇÃO! Excepcionam, no entanto, a teoria da ubiquidade, os seguintes delitos: I os crimes conexos à distância, aplicando-se a teoria do resultado; II os crimes plurilocais, ou seja, quando a conduta e o resultado se derem em locais diferentes, não obstante ocorram dentro do território nacional, aplicando-se também a teoria do resultado; III crimes de menor potencial ofensivo, sujeito ao procedimento da lei nº. 9.099/95, aplicando-se a teoria da atividade. Extraterritorialidade (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 1984) Art. 7º Ficam sujeitos à lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da República; b) contra o patrimônio ou a fé pública da União, do Distrito Federal, de Estado, de Território, de Município, de empresa pública, sociedade de economia mista, autarquia ou fundação instituída pelo Poder Público; c) contra a administração pública, por quem está a seu serviço; d) de genocídio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; Assim, podemos ter como correta a seguinte alternativa: Considere que Paul, cidadão britânico domiciliado no Brasil, em visita à Argentina, tenha praticado o delito de genocídio contra vítimas de nacionalidade daquele país e fugido, logo em seguida, para o Brasil. Nesse caso, será possível a aplicação da lei penal brasileira. Segue o Princípio da Justiça Universal, porque o genocídio é crime que o Brasil se obrigou a reprimir em tratados, independente de onde, por quem ou contra quem foi praticado. II - os crimes: a) que, por tratado ou convenção, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em território estrangeiro e aí não sejam julgados. Trata-se de competência subsidiária, pois o Brasil só irá julgar o crime caso o Estado estrangeiro não o faça. § 1º Nos casos do inciso I, o agente é punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. (Inc. Lei nº 7.209/84) § 2º Nos casos do inciso II, a aplicação da lei brasileira depende do concurso das seguintes condições: (Inc. pela Lei nº 7.209/84) a) entrar o agente no território nacional; b) ser o fato punível também no país em que foi praticado; http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art7 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art7 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art7 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art7 @magistranda.guerreira 5 c) estar o crime incluído entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradição; d) não ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou não ter aí cumprido a pena; e) não ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, não estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorável. TJSE. Juiz Substituto 2015. João, brasileiro, é vítima de um furto na cidade de Paris, na França. O autor do delito foi identificado na ocasião, José, um colega brasileiro que residia no mesmo edifício que João. A Justiça francesa realizou o processo e ao final José foi definitivamente condenado a uma pena de 2 anos de prisão. Ambos retornaram ao país e José o fez antes mesmo de cumprir a sua condenação. Neste caso, conforme o Código Penal brasileiro, aplica-se a lei penal brasileira, se não estiver extinta a punibilidade segundo a lei mais favorável. § 3º A lei brasileira aplica-se também ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condições previstas no parágrafo anterior: (Inc. Lei nº 7.209/84) a) não foi pedida ou foi negada a extradição; (Inc. Lei nº 7.209/84) b) houve requisição do Ministro da Justiça. (Inc. Lei nº 7.209/84) Pena cumprida no estrangeiro Art. 8º A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela é computada, quando idênticas. (Red. Lei nº 7.209/84) Eficácia de sentença estrangeira Art. 9º A sentença estrangeira, quando a aplicação da lei brasileira produz na espécie as mesmas consequências, pode ser homologada no Brasil para: (Red. Lei nº 7.209/84) I - obrigar o condenado à reparação do dano, a restituições e a outros efeitos civis; II - sujeitá-lo a medida de segurança. Parágrafo único. A homologação depende: (Inc. Lei nº 7.209/84) a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada; b) para os outros efeitos, da existência de tratado de extradição com o país de cuja autoridade judiciária emanou a sentença, ou, na falta de tratado, de requisição do Ministro da Justiça. Contagem de prazo (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 10. O dia do começo inclui-se no cômputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendário comum. Assim, se determinada pessoa tiver sido vítima de homicídio no dia 1º/8/2012, a contagem dos prazos penais, nesse caso, terá iniciado em 1º/8/2012. Frações não computáveis da pena (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 11. Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as frações de dia, e, na pena de multa, as frações de cruzeiro. Legislação especial (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 12. As regras gerais deste Código aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta não dispuser de modo diverso. TÍTULO II https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/fcc-2015-tj-se-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art6 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art9 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art10 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art11 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art12 @magistranda.guerreira 6 DO CRIME Relação de causalidade (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Art. 13. O resultado, de que depende a existência do crime, somente é imputável a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ação ou omissão sem a qual o resultado não teria ocorrido. É causa todo o fator que concorrer positivamente para a produção do resultado. Ex: tenho 02 elementos, o antecedente e o consequente. Quero saber se A causou B. Para saber isso basta eliminar A, se com essa eliminação ainda tiver ocorrido o B, A não terá dado causa ao que ocorreu. É o caso de A ter disparado em B, e este morrer.Se A não tivesse disparado em B, ele ainda estaria vivo? SIM, estaria, logo, A deu causa a morte de B. Em nosso direito penal brasileiro, vigora a teoria da equivalência das condições. É também chamada de “conditio sine qua non” – condição sem a qual não teria ocorrido o resultado. A causalidade é a atribuição/vinculação da conduta com o resultado. É um processo de vinculação de caráter normativo – se essa conduta é responsável por esse resultado! Eu quero saber se a conduta produziu aquele resultado, de forma a ser ela responsável por ele! O resultado é obra da conduta? E essa atribuição vai ser decisiva para análise da responsabilidade! Ex: homicídio – o homicídio só será homicídio, se a morte for atribuível ao autor. Porque se houve a morte, mas ela não é atribuível ao autor, não haverá responsabilização! TJSP. Juiz 2014. No tocante à relação de causalidade no crime (art. 13, Código Penal), analise as seguintes assertivas e escolha a opção que contenha afirmação falsa: A relação de causalidade tem relevância nos crimes materiais ou de resultado e nos formais ou de mera conduta. TJSP. Juiz 2014. No tocante à relação de causalidade no crime (art. 13, Código Penal), analise as seguintes assertivas e escolha a opção que contenha afirmação verdadeira: A relação de causalidade relevante para o Direito Penal é a que é previsível ao agente. A cadeia causal, aparentemente infinita sob a ótica naturalística, é limitada pelo dolo ou pela culpa do agente. Superveniência de causa independente (Inc. Lei nº 7.209/84) § 1º A superveniência de causa relativamente independente exclui a imputação quando, por si só, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou. Na causa absolutamente independente, a causa não tem nada a ver com a outra. Ela tem total e absoluta autonomia. Ela não contribuiu em nada para a outra. Ex: Se a pessoa envenena outra, querendo matar, porém o efeito só fará efeito daqui a 5 horas. A pessoa envenenada bem feliz sai de casa e é atropelada porque é descuidada e morre! Aqui temos envenenamento e atropelamento. Nesse caso o envenenamento causou o resultado morte? Não! A pessoa que colocou veneno contribuiu com a morte? Não! Se a pessoa não tivesse colocado o veneno no copo a pessoa ainda teria morrido? SIM! Então a pessoa responderá por tentativa de homicídio, pois tentou matar, mas não deu resultado para a morte, quem deu foi o motorista do carro, ou seja, esse fato não será imputável a quem deu o veneno. A parte de superveniência de causa relativamente independente é uma das mais frequentes em provas de concursos. Ex: briga de gaúcho com direito a facada. Ele vai para o hospital e no caminho a ambulância bate e o gaúcho morre. Se o agente não tivesse dado a facada ele não estaria indo para o hospital e logo ele não teria ido a óbito. É óbvio que essa morte não teria ocorrido se o agente não tivesse dado a facada nele. Mas a facada por si só produziu o resultado? Aqui está a chave, o “por si só” é associada a uma anormalidade em termos de causalidade. Algo que não está no curso causal normal. Ele produz uma anomalia no desdobramento esperado daquele fator. Ex: Quando dou uma facada em uma pessoa, não causo desdobramento causal. Um acidente de trânsito, um acidente com a ambulância não está inserido no desdobramento normal de uma facada ou de um tiro. É um caso anômalo, e sendo algo anômalo, estamos diante de um “por si só”. Aqui a pessoa responde por aquilo que ela causou. Se eu queria matar, responderei por tentativa de homicídio, se eu não queria, responderei por lesão corporal. Ex: Se o agente dá uma facada em uma pessoa, ela vai para o hospital e durante o procedimento cirúrgico ela vem a falecer, não resistindo. Neste caso o agente será responsabilizado. Mas e no caso de erro médico? Neste caso teremos um caso anômalo. O risco normal de cirurgia não é considerado causa anômala. Mas se há erro médico, sai do desdobramento normal da causa. Aqui teremos uma causa que “por si só” causou o resultado. O erro médico não é considerado causa anômala. Diferentemente do que ocorre no caso onde o agente dá uma facada, seu irmão o leva para o hospital mas chegando lá não há aparelhos para o socorrer e ele vem a falecer. O agente será imputado pelo crime. Já nos casos de negligência grosseira da vítima, pode ser considerada superveniência relativa de independência que “por si só” corta os efeitos da causa. Como há o corte, a responsabilização não poderá ser imputada ao agente. Ex: Acidente de trânsito de carro onde a pessoa ferida não quer ir para o hospital ver se está tudo ok. Ele não vai e após 48 hs falece. Se ele tivesse ido ao médico, ele teria visto que estava com um coagulo na cabeça. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art13 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-sp-juiz https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-sp-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art13 @magistranda.guerreira 7 Relevância da omissão § 2º A omissão é penalmente relevante quando o omitente DEVIA E PODIA AGIR para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: (Inc. Lei nº 7.209/84) A pessoa responde pelo crime em sua forma culposa. Trata-se de CRIME OMISSIVO IMPRÓPRIO (ou COMISSIVO POR OMISSÃO): Quando a pessoa tem a condição de garante, ou seja, possui o dever de proteção, cuidado, vigilância. TJMSP. Juiz de Direito Substituto 2016. A respeito da omissão própria e da omissão imprópria (também denominada crime comissivo por omissão), é correto afirmar que segundo o Código Penal, a omissão imprópria somente terá relevância penal se, além do dever de impedir o resultado, o omitente tiver possibilidade de evitá-lo. a) tenha por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância; Ex: pais, filhos, policiais, bombeiros, salva vidas, médicos, etc. Aqui nesses casos, o garante sempre responderá pelo resultado ocorrido na forma dolosa, se outra pessoa estiver junto, ela pode responder como omitente. A função de garantia é muito importante! Ex: Um pai que assiste ao filho morrer e não faz nada, responderá por homicídio, se ele está com um amigo vendo seu filho morrer, o amigo responderá, por omissão de socorro seguido de morte. Ex 2: mãe que sabe que sua filha é estuprada pelo padrasto e nada faz, ela responderá por estupro c/c aplicação do Art. 13, § 2º, “a”. Ex 3: Um policial que assiste traficantes vendendo drogas no colégio, e podendo, nada faz, ele incorre no crime de tráfico de drogas. Será que o garante tem o dever de garantia 24 horas por dia? Nos manuais o posicionamento é que SIM! Porém é errado, pois o Estado não tem o dever e legitimidade de impor atos heroicos a pessoa, e ele tem direito a descanso! Ser policial é exercer uma função, quando não está assumindo sua função, ele não deveria ser garante! A capacidade diz respeito a profissão da pessoa, se ela tem base técnica para o ato, por isso médicos também são garantes 24 horas por dia, porque ele SEMPRE terá mais capacidade que os demais. Por isso que, se eu estou em um restaurante a uma pessoa passa mal, eu não tenho a obrigação de ajudar, eu não tenho nenhum conhecimento técnico, não sei como agir. Porém, se tiver um médico no restaurante e ele não fizer nada, ele irá responder pelo resultado, na forma omissiva! Afinal, pela profissão e aptidão técnica, ele é garante 24 hs. Para Prova objetiva Policiais e médicos são garantes 24 horas por dia SIM!!! Se for para prova subjetiva Ai podemos argumentar que não deve tratar-se de garante 24 hs por dia! b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; Quem são? Babá, tia de creche, instrutor de esportes radicais, segurança particular. É quando a pessoa aceita o risco daquilo. De cuidarda pessoa, de proteger a pessoa, etc. Ex 1: pai está na praia com seu filho e precisa voltar para pegar mais cerveja, seu filho implora para ficar na praia. O vizinho do lado da praia olha e diz que ele toma conta da criança até ele voltar. O problema é que a criança é peralta e entra mar adentro se afogando! O garante é aquele que disse que cuidaria da criança, e assim não o fez, deixando a criança morrer afogada!! Ex 2: pessoa idosa com Alzheimer, necessitando de 02 enfermeiras, a cada 12 horas muda o turno. Porém em certo dia, uma delas se atrasa e a outra enfermeira não quer ficar esperando até que a outra chegue e vai embora. Nesse meio tempo entre a enfermeira que foi embora e a outra que chegou, a véia morre. A culpa será somente da enfermeira que foi embora e não quis esperar a outra enfermeira chegar! Se o perigo que fundamenta o dever de garantia se mantém, a pessoa não pode se ausentar. Neste caso, a pessoa deve passar o problema adiante, caso contrário ela será responsabilizada. Ex: Na mudança de plantão em hospital, quando o médico está indo embora, ele olha cada um dos pacientes e anota como estão. Assim da mesma forma quando chega o outro, ele olha todo mundo. Por quê? Por que se morre uma das pessoas no meu plantão, EU que serei responsabilizada!! c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrência do resultado. Art. 14. Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se reúnem todos os elementos de sua definição legal; (Incluído pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por circunstâncias alheias à vontade do agente. (Inc. Lei nº 7.209/84) Crimes que não admitem tentativa: Contravenções penais (art. 4º, da LCP) – que estabelece não ser punível a tentativa. Crimes culposos – nos tipos culposos, existe uma conduta negligente, mas não uma vontade finalisticamente dirigida ao resultado http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art13 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2016-tjm-sp-juiz-de-direito-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art14 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art14 @magistranda.guerreira 8 incriminado na lei. Não se pode tentar aquilo que não se tem vontade livre e consciente, ou seja, sem que haja dolo. Crimes habituais – são aqueles que exigem uma reiteração de condutas para que o crime seja consumado. Cada conduta isolada é um indiferente para o Direito Penal. Crimes omissivos próprios – o crime estará consumado no exato momento da omissão. Não se pode admitir um meio termo, ou seja, o sujeito se omite ou não se omite, mas não há como tentar omitir-se. No momento em que ele devia agir e não age, o crime estará consumado. Crimes unissubsistentes – são aqueles em que não se pode fracionar a conduta. Ou ela não é praticada ou é praticada em sua totalidade. Deve-se ter um grande cuidado para não confundir esses crimes com os formais e de mera conduta, os quais podem ou não admitir a tentativa, o que fará com que se afirme uma coisa ou outra é saber se eles são ou não unissubsistentes. Crimes preterdolosos – são aqueles em que há dolo no antecedente e culpa no consequente. Ex. lesão corporal seguida de morte. Havendo culpa no resultado mais grave, o crime não admite tentativa. Crimes de atentado – são aqueles em que a própria tentativa já é punida com a pena do crime consumado, pois ela está descrita no tipo penal. Ex. art. 352 do CP – “evadir-se ou tentar evadir-se”. TJMT. Juiz 2009. Nosso Código Penal adotou a TEORIA OBJETIVA como fundamento para a punição do crime tentado conforme se observa no art. 14, parágrafo único: "pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuída de um a dois terços". Correto! Pena de tentativa (Incluído pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Parágrafo único. Salvo disposição em contrário, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuída de UM A DOIS TERÇOS. Desistência voluntária e arrependimento eficaz (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execução ou impede que o resultado se produza, só responde pelos atos já praticados. - Afasta-se por meio da desistência voluntária e do arrependimento eficaz a punição pelo crime tentado. - A diferença entre os institutos está no iter criminis percorrido, ou seja, na primeira (desistência voluntária), a execução não foi completada por vontade do agente, ocorrendo assim hipótese de tentativa imperfeita, inacabada. Já no segundo (arrependimento eficaz), há uma tentativa perfeita, ou crime falho, pois ele cometeu o crime, mas com o arrependimento imediato, antes de sua consumação. - Ex de desistência voluntária: Agente atira contra vítima não a atingindo e, ato contínuo, desiste de novamente atirar. Não responderá ele por tentativa de homicídio, mas sim por exposição de perigo à vida ou à saúde de outrem, nos termos do Art. 132 do CP. Observe que na desistência voluntária o agente podia prosseguir, mas não quis. - Ex de arrependimento eficaz: Quatro indivíduos entram em uma loja e atiram contra um quinto homem que nela se encontrava, deixando-o severamente ferido. Quando eles vão saindo do local aparece uma moça, filha do homem atingido e grita por socorro. Reconhece em um dos atiradores um ex-namorado secreto. Este percebendo que ela o reconheceu, retorna ao local e ajuda a socorrer seu pai, à revelia dos demais que o chamam para entrar no carro e fugir. Levado ao hospital o homem sobrevive. - Devemos saber que nos casos onde haja envenenamento, sempre teremos hipótese de arrependimento eficaz, pois o agente esgotou os atos executórios, não havendo que se falar em tentativa ou arrependimento eficaz. - Se a pessoa socorre a vítima, mas ela morre, tem-se o arrependimento ineficaz, o agente responderá por homicídio. - GRAVAR: ambos os institutos são incompatíveis com a tentativa e COMPLETADOS OS ATOS EXECUTÓRIOS, SERÁ SEMPRE HIPÓTESE DE ARREPENDIMENTO EFICAZ. TJRJ. Juiz 2013. Caio, decidido a matar Denise, para a casa dela se dirigiu portando seu revólver devidamente municiado com seis projéteis. Chegando ao local, tocou a campainha e, assim que Denise abriu a porta, contra ela disparou um tiro, que a atingiu no ombro esquerdo. Ao ver Denise caída, Caio optou por não fazer mais disparos, guardou seu revólver e se retirou do local. Denise foi socorrida por terceiros e sobreviveu, ficando, porém, com pouca mobilidade em seu braço esquerdo. Diante do exposto, é correto afirmar que Caio responderá criminalmente por lesão corporal de natureza grave (houve desistência voluntária). Arrependimento posterior (Red. pela Lei nº 7.209/84) Art. 16. Nos crimes cometidos sem violência ou grave ameaça à pessoa, reparado o dano ou restituída a coisa, até o RECEBIMENTO da denúncia ou da queixa, por ato voluntário do agente, a pena será reduzida de UM A DOIS TERÇOS. (TJAP/2009) (TJSP/2011) (TJSP/2015) (TJSP/2018) - O arrependimento posterior se trata de causa obrigatória de diminuição de pena, não havendo que se falar em circunstância atenuante. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2009-tj-mt-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art14 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art15 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2013-tj-rj-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art16 @magistranda.guerreira 9 - Presentes os requisitos que qualificam o arrependimento posterior, é direito subjetivodo agente o seu reconhecimento e a diminuição de sua pena. - Tal instituto está inserido na teoria das penas, e deverá ser levado em conta pelo magistrado tão-somente na terceira fase de aplicação da pena. - QUESTÃO DE PROVA: Cabe arrependimento posterior no crime de roubo? SIM, nos casos onde houver violência imprópria cabe arrependimento posterior. Ex: o agente coloca um sonífero na bebida da vítima para subtrair sua carteira, mas depois se arrepende e a devolve no dia seguinte, com todos os cartões de crédito e dinheiro nela contidos. - Segundo pacífico entendimento jurisprudencial, é aplicável o arrependimento posterior nas infrações culposas violentas. TJRJ. Juiz 2012. Assinale a hipótese que configura arrependimento posterior (CP, art. 16). Autor de peculato doloso que no momento de sua prisão em flagrante devolve, voluntariamente, os bens móveis de que se havia apropriado. Crime impossível (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Art. 17. Não se pune a tentativa quando, por ineficácia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, é impossível consumar-se o crime. - Trata-se de tentativa incapaz de consumar o delito. Assim, fala-se em crime impossível quando por INEFICÁCIA absoluta do meio escolhido pelo agente, ou por absoluta IMPROPRIEDADE do objeto contra o qual sua conduta se dirige, torna-se impossível a consumação do delito. Neste caso pode-se perceber que só se deve pensar em crime impossível nas situações em que o delito entrou na esfera tentada, ou seja, quando iniciados os atos de execução. - Exs de crime impossível: a) agente que abre a bolsa da vítima, mas não tinha carteira, nem dinheiro; b) Homem bêbado que não conseguiu arrumar namorada no bailão, no final da noite leva Raissa para um beco escuro pretendendo estuprá-la, mas ao levantar a saia da moça descobre que Raissa é na verdade Raimundo. - Não se confunde crime impossível com delito putativo por erro de tipo ou de proibição. Súmula 145 STF. Não há crime, quando a preparação do flagrante pela polícia torna impossível a sua consumação. TJSC. Juiz Substituto 2017. Conforme a redação do Código Penal, o crime impossível é tentativa impunível. Art. 18. Diz-se o crime: (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Crime culposo II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudência, negligência ou imperícia. Os tipos culposos são denominados abertos e excepcionam a regra da taxatividade. A) Imprudência – Está associada a ações positivas. É uma ação afoita. Ex: passar o sinal vermelho, dirigir em alta velocidade, brincar com arma de fogo carregada. Dirigir após beber muito. B) Negligência – Está associada ao dever de cuidado. É uma omissão por quem deveria cuidar. Está associada a preguiça, a desídia. É O NÃO FAZER! Ex: deixar o filho brincar com pitbull enquanto ele come! C) Imperícia – Está associado ao caráter técnico. Não observando procedimento, que seria necessário. É um conhecimento que a pessoa deveria ter em razão de sua profissão/função/cargo. Ex: médico, engenheiro, anestesista. E neste caso o que é? Uma pessoa dirige seu carro a noite, com um de seus faróis queimados. Essa pessoa foi negligente por não substituir os faróis ou imprudente por sair com o carro nessas condições? Ele é IMPRUDENTE! Pois o fato só toma elemento na forma da ação e não da omissão. Posso ficar com o carro todo estragado em casa, o que não posso é sair com ele pois pode haver acidentes, por isso a violação a um dever de cuidado. Parágrafo único. Salvo os casos expressos em lei, ninguém pode ser punido por fato previsto como crime, senão quando o pratica DOLOSAMENTE. (Inc. Lei nº 7.209/84) Agravação pelo resultado (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 19. Pelo resultado que agrava especialmente a pena, só responde o agente que o houver causado ao menos CULPOSAMENTE. Erro sobre elementos do tipo (Red. Lei nº 7.209/84) https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2012-tj-rj-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art17 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/fcc-2017-tj-sc-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art18 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art18 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art19 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art20 @magistranda.guerreira 10 Art. 20. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime EXCLUI O DOLO, mas permite a punição por crime culposo, se previsto em lei. - O erro sobre elemento do tipo é aquele em que o fato é crime, mas falta uma elementar do tipo. Ex: Agente quer furtar um objeto, e depois de subtraí-lo percebe que ele na verdade é seu. Neste caso o fato será atípico por inexistir a elementar coisa alheia. - Não possuindo o agente, vontade e consciência na sua conduta, não há que se falar em crime doloso. Todavia, incidindo o agente em erro que poderia ser evitável ou escusável, poderá responder pelo relevante penal causado a título de culpa, desde que tal elemento normativo esteja expresso em lei. - O erro de tipo essencial é subdividido em erro de tipo invencível, escusável ou justificável e erro de tipo vencível, inescusável ou injustificável. O primeiro sempre excluirá o dolo e a culpa, pois o agente não poderia agir de outra forma, nas circunstâncias em que se encontrava – Afasta-se a própria tipicidade. Já o segundo, pesará sobre o agente o tipo penal a título de culpa, caso esta se encontre prevista em lei. Caracteriza-se pela ocasião de o agente, no momento dos fatos, não ter empreendido a diligência necessária, a qual lhe possibilitaria evitar o resultado lesivo. Ex: colunista de Porto Alegre está em um restaurante com serviço de manobrista. Quando ele sai para ir embora, seu Captiva preto está lhe esperando, ele entra a vai embora do restaurante. Contudo, aquele carro não era o dele, apesar da mesma cor, do mesmo modelo, tudo igual. A outra pessoa também estava saindo naquele mesmo momento porém ele saiu antes e achou que era seu carro. Ele não queria “subtrair para si coisa alheia móvel”. Ele achava que era o SEU carro! Inevitável/Invencível/Escusável (desculpável): Quando não poderia ser evitado, excluindo- se dolo e culpa da conduta. Portanto, isento de pena. Evitável/Vencível/Inescusável (indesculpável): Quando poderia ser evitado pelo agente com uso de inteligência mediana. Exclui-se o dolo, porém pune-se a título de culpa. TJAP. Juiz 2009. Quanto ao erro sobre elementos do tipo, e possível afirmar que, se inevitável, exclui o dolo e a culpa. Descriminantes putativas (Inc. Lei nº 7.209/84) § 1º É ISENTO de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstâncias, supõe situação de fato que, se existisse, tornaria a ação legítima. Não há isenção de pena quando o erro deriva de culpa e o fato é punível como crime culposo. É a legítima defesa putativa. As descriminantes putativas, são portanto, as EXCLUDENTES DE ILICITUDE que aparentam estar presentes em uma determinada situação, quando na realidade, não estão. Nesse sentido, nas descriminantes putativas fáticas ou erro de tipo permissivo, o erro é imaginário (mental) e a agressão ao bem jurídico é suposta, devido à má compreensão da realidade acerca da existência de um requisito objetivo presente nas causas excludentes de ilicitude. Cumpre observar que o erro sobre os elementos fáticos das causas excludentes de ilicitude relaciona-se com o erro de tipo, eliminando o fato típico pela ausência do dolo ou culpa. O equívoco se passa na mente do agente. Imagina-se a ocorrência de uma situação real que justifica a tomada de uma atitude drástica para debelar a supostaagressão ao bem jurídico. Exemplo: Um policial durante uma perseguição visualiza o marginal retirando um objeto da cintura bruscamente e acreditando tratar-se de uma arma, efetua disparo de arma de fogo em sua direção, constatando posteriormente que o objeto era um aparelho celular. No mencionado exemplo, o policial seria responsabilizado por homicídio culposo, se resultasse o evento morte. Tal raciocínio se extrai da interpretação do artigo 20, caput, 2ª parte, e respectivo § 1º, 2ª parte, do Codex. TJSP. Juiz 2014. Para o Código Penal (art. 20, § 1.º), quando a descriminante putativa disser respeito aos pressupostos fáticos da excludente, estamos diante de: Erro de tipo. Erro determinado por terceiro § 2º Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Erro sobre a pessoa (Inc. pela Lei nº 7.209/84) § 3º O erro quanto à pessoa contra a qual o crime é praticado não isenta de pena. Não se consideram, neste caso, as condições ou qualidades da vítima, senão as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Tal erro não afasta o dolo ou a culpa do agente, pois o agente age com consciência e vontade de cometer um delito, sabendo sê-lo contrário ao direito, enganando-se, no entanto, a respeito de um dado não essencial. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/fcc-2009-tj-ap-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art20 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-sp-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art20 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art20 @magistranda.guerreira 11 Erro sobre a ilicitude do fato (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 21. O desconhecimento da lei é inescusável. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitável, isenta de pena; se evitável, poderá diminuí-la de UM SEXTO A UM TERÇO. (TJAL/2015) = ERRO DE PROIBIÇÃO. Ele nunca afasta o dolo!! Por mais que seja invencível, ele quis fazer aquela conduta. Parágrafo único. Considera-se evitável o erro se o agente atua ou se omite sem a consciência da ilicitude do fato, quando lhe era possível, nas circunstâncias, ter ou atingir essa consciência. (Red. Lei nº 7.209/84) TJRJ. Juiz Substituto 2016. Assinale a alternativa que contém a assertiva correta no que diz respeito aos dispositivos relativos ao erro previstos no Código Penal. Magnus, policial, adultera, sem autorização legal, sinal identificador de um veículo automotor a fim de que seja utilizado em investigação criminal, pois imagina, por erro evitável, que nesta hipótese sua conduta seria lícita. Na responsabilização penal pelo crime de “adulteração de sinal identificador de veículo automotor", Magnus deverá ter sua pena diminuída de um sexto a um terço. Coação irresistível e obediência hierárquica Art. 22. Se o fato é cometido sob coação irresistível ou em estrita obediência a ordem, não manifestamente ilegal, de superior hierárquico, SÓ É PUNÍVEL O AUTOR DA COAÇÃO OU DA ORDEM. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJRS/2018) - A coação irresistível exclui a ação, porém somente nos casos de coação FÍSICA irresistível, pois não existe voluntariedade. Na coação física temos a VIS ABSOLUTA – onde não existe a voluntariedade. A única pessoa que agi é terceiro. neste caso a pessoa equivale a uma coisa que age de forma impositiva. Ex: empurrar uma pessoa sobre um vaso de 1 milhão. Cometo o crime de dano por empurrar uma pessoa sobre o vaso. Na coação física irresistível não existe voluntariedade, vontade de cometer o crime. Não há ação, não há concurso de agentes. São 02 pessoas, mas apenas ação de 1 pessoa, a outra pessoa apenas será consequência daquele ato É diferente de COAÇÃO MORAL – Na coação moral há ação, ilicitude e tipicidade, só não há culpabilidade! A coação moral se trata da VIS COMPULSIVA, onde há voluntariedade mas não espontaneidade. A vontade existe, pois a pessoa tinha opção – há “malus”. O que ela não possui é a espontaneidade para cometer aquele crime, mas que ela age de forma voluntária, isso ela age. A coação moral não é somente aquela que a pessoa fica mal de cabeça, quando ela apanha para fazer algo, quando cortam seu cabelo, quebram seu braço etc. Ex: B bate em A que se nega a fazer o que ele quer. Todo machucado e sem mais forças para relutar, A decide fazer X conduta. - A culpabilidade é a possibilidade de se considerar alguém culpado pela prática de uma infração penal. Por essa razão, costuma ser definida como juízo de censurabilidade e reprovação, exercido sobre alguém que praticou um fato típico e ilícito. São requisitos da culpabilidade: A) IMPUTABILIDADE - a imputabilidade pode ser definida como condição pessoal de maturidade e sanidade mental que confere ao agente a capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de se determinar segundo esse entendimento. B) POTENCIAL CONSCIÊNCIA DA ILICITUDE - Para merecer uma pena, o sujeito deve ter agido na consciência de que sua conduta era ilícita. Se não detiver o necessário conhecimento da proibição (que não se confunde com desconhecimento da lei, o qual é inescusável), sua ação ou omissão não terá a mesma reprovabilidade. C) EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA - Está relacionada, primordialmente, com a coação moral irresistível e com a obediência hierárquica à ordem manifestamente ilegal. Na coação moral irresistível, há fato típico e ilícito, mas o sujeito não é considerado culpado, em face da exclusão da exigibilidade de conduta diversa. Na obediência hierárquica, se a ordem é aparentemente legal e o subordinado não podia perceber sua ilegalidade, exclui-se a exigibilidade de conduta diversa, e ele fica isento de pena. TJSP. Juiz Substituto 2018. Quanto ao Título II, da Parte Geral do Código Penal, “Do Crime”, é correto afirmar que se o fato é cometido sob coação moral irresistível, só é punível o autor da coação. Se resistível, coator e coato respondem em concurso de pessoas, atenuando-se obrigatoriamente a pena do último. Exclusão de ilicitude Art. 23. NÃO HÁ CRIME quando o agente pratica o fato: (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Assim como nos casos dos Arts. 2º, 24, 59, 150, § 4º do CP tratam-se de normas que não definem crimes nem cominam penas, possuindo no sistema penal funções peculiares como tornar lícitas determinadas condutas, isentar o agente de pena, afastando-lhe a responsabilidade penal e esclarecer determinados conceitos. Podem ser permissivas, complementares e explicativas. OBSERVAR QUE TAIS INSTITUTOS ESTÃO DENTRO DA EXCLUSÃO DA ILICITUDE – Eles costumam questionar muito isso na prova). http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art21 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art21 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2016-tj-rj-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art22 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2018-tj-sp-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art23 @magistranda.guerreira 12 I - em estado de necessidade; II - em legítima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exercício regular de direito. Podemos definir o estrito cumprimento do dever legal como a causa de exclusão da ilicitude que consiste na prática de um fato típico, em razão de cumprir o agente uma obrigação imposta por lei, de natureza penal ou não. O estrito cumprimento do dever legal putativo é uma espécie de descriminante putativa, que atua sobre a TIPICIDADE, excluindo-a. Ex: Oficial de justiça vai cumprir mandado de prisão e recolhe à prisãoo irmão gêmeo da pessoa que deveria ser presa. O agente acreditava-se acobertado pelo cumprimento do seu dever, quando, na verdade, faltava legalidade no cumprimento da medida, uma vez dirigida ao destinatário errado. Em caso de concurso de pessoas, o estrito cumprimento de dever legal configurado em relação a um dos agentes estende-se aos demais envolvidos no fato típico, sejam eles coautores ou partícipes. Já em relação ao exercício regular do direito temos os ofendículos, que, conforme doutrina majoritária, enquanto não acionado, configuraria exercício regular do direito, pois se busca a defesa do patrimônio, após o acionamento, configura legítima defesa. Excesso punível (Inc. Lei nº 7.209/84) Parágrafo único. O agente, em qualquer das hipóteses deste artigo, responderá pelo EXCESSO DOLOSO OU CULPOSO. “EXCESSO INTENSIVO OU PRÓPRIO é o que se verifica quando ainda estão presentes os pressupostos das causas de exclusão da ilicitude. É o caso do agente que, no contexto de uma agressão injusta, defende-se de forma desproporcional. Há superação dos limites traçados pela lei para a justificativa, e o excesso assume um perfil ilícito. EXCESSO EXTENSIVO OU IMPRÓPRIO, ao contrário, é aquele em que não estão mais presentes os pressupostos das causas de exclusão da ilicitude: não mais existe a agressão ilícita, encerrou-se a situação de perigo, o dever legal foi cumprido e o direito foi regularmente exercido. Em seguida, o agente ofende bem jurídico alheio, respondendo pelo resultado dolosa ou culposamente produzido.” Masson. Estado de necessidade (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 24. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que não provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito próprio ou alheio, cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era razoável exigir-se. - A situação de perigo que trata o artigo pode ser originado por qualquer coisa, força maior, conduta humana e caso fortuito desde que não causado voluntariamente pelo agente. Ou seja, a pessoa só precisa estar em estado de perigo, seja ele qual for. - O perigo deve ser atual e iminente. O perigo iminente também está incluído, pois não é exigido que a pessoa faça algo somente quando já está ocorrendo o perigo. Ex: Fogo na sala da ESMAFE. Não preciso esperar que a sala esteja 70% queimada para arrombar a porta. Quando ver a fumaça já posso agir! Essa causa de justificação me autoriza a cometer um crime de dano na sala da ESMAFE. - O Estado de necessidade por ocorrer por culpa do agente, grande parte da doutrina a aceita, mas deverá ser provado pelo agente. Ex: A pessoa fazendo feijão e sobe para tomar banho e lá fica durante 30 minutos. A panela estoura e queima a casa. A pessoa não teve dolo em incendiar a sua casa. - O perigo pode ser de direito próprio ou alheio, ou seja, posso agir em estado de perigo para proteger a mim mesmo ou para proteger 3ª pessoa. Se a conduta necessitada é praticada contra bem jurídico pertencente a terceiro inocente, o estado de necessidade será AGRESSIVO. Se a conduta necessitada é praticada contra bem jurídico pertencente àquele que causou a situação de perigo, o estado de necessidade é DEFENSIVO. - A lesão, no estado de necessidade deve ser inevitável, neste caso, o perigo tem que estar ameaçando um bem jurídico de modo que eu não possa, de outro meio, exceto cometendo um fato típico, sair daquela situação de perigo. Se eu não me proteger poderá ocorrer algo ruim à mim, ao meu bem jurídico maior que é a vida. Ex: furto famélico – para ser considerado estado de necessidade deve preencher vários requisitos, como por exemplo, ser o último recurso possível, e cada dia é mais difícil caracterizar isso pois temos outras alternativas. Esse tipo de furto tem sido caracterizado como inexigibilidade de conduta diversa, ou seja, eu precisei fazer aquilo, pois não tinha outra alternativa, senão morreria de fome. Já o furto de remédio é mais fácil alegar o estado de necessidade, pois eles são caros e muitas pessoas precisam deles para sobreviver! É quando estamos diante do bem jurídico da vida, podemos ter a lesão irreparável. No furto famélico você pode pedir comida na rua, no de remédios não. No estado de necessidade eu não tenho outra alternativa, ou é aquilo ou a lesão ao bem! Se eu tiver outras alternativas, poderá configurar inexigibilidade de conduta diversa. Por fim, deverá haver proporcionalidade entre o bem sacrificado e o bem protegido. - O estado de necessidade admitido na doutrina brasileira é o ESTADO DE NECESSIDADE JUSTIFICANTE, admitido pela TEORIA UNITÁRIA, que é quando o bem sacrificado é de igual ou menor valor do que o bem protegido. Ex: sacrifico o patrimônio para salvar uma vida. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art23 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art24 @magistranda.guerreira 13 TJAC. Juiz de Direito Substituto 2019. Quanto à exclusão de ilicitude, é correto afirmar que o Código Penal Brasileiro adotou a teoria unitária do estado de necessidade. § 1º Não pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. - Não posso alegar estado de necessidade se eu tenho o dever legal de enfrentar o perigo. Ex: Bombeiro que não quer ajudar no incêndio. Ele não pode fazer isso, pois tem o dever legal de enfrentar o perigo. O dever contratual também faz com que a pessoa não possa alegar estado de necessidade. Todas as pessoas que estão arroladas no Art. 13, § 2º alíneas “a”, “b” e “c” do CP. Totalmente diferente é exigir dessas pessoas um dever de heroísmo. O que diz esse artigo é que a pessoa que tem o dever de agir não pode ao tentar salvar, ter que escolher entre ele e a outra pessoa. Ele não deve ir, mas se ele se colocar na situação de salvar a pessoa, deve morrer, mas salvar a pessoa. Se ele for salvar e entrar em situação de perigo, e a pessoa morrer, ele estará cometendo um fato típico e ilícito, ele poderá alegar inexigibilidade de conduta diversa. Ex: Salva Vidas onde a pessoa está muito no fundo do mar e ele hesita em ir salvá-la. Chegando lá ele entra em perigo também! Se ele foi até lá, ele não pode deixar de salvar a pessoa, ou ele morre ou ele salva!. § 2º Embora seja razoável exigir-se o sacrifício do direito ameaçado, a pena poderá ser reduzida de UM A DOIS TERÇOS. Trata-se dos casos de INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA, que é caso de excludente de culpabilidade. Nossa doutrina o chama de estado de necessidade exculpante, onde sacrifico um bem de igual ou valor superior ao bem protegido. Ex: Levo meu filho para a praia com um amiguinho. Os 02 entram no mar e começam a se afogar, vou correndo para salvá-los, mas chegando lá vejo que só irei conseguir salvar 01, e por óbvio será meu filho – INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA – Mas se o amigo dele está em pior situação do que meu filho, tenho que obrigatoriamente salvá-lo, pois ele está em pior situação. Porém eu prefiro salvar meu filho, que é sangue do meu sangue, ai neste caso, será caso de inexigibilidade de conduta diversa. O requisito subjetivo do estado de necessidade é que a pessoa deve ter a intenção de salvar a sua própria vida ou de terceiros. Se ele não provar a intenção de “salvamento”, não haverá essa exclusão. - A coação moral irresistível entra como inexigibilidade de conduta diversa, pois não era exigível da pessoa agir de outra forma. Legítima defesa (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Art. 25. Entende-se em legítima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessários, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. - Dentre os requisitos objetivos da legítima defesa, temos que ela deve advir de uma agressão humana, ou seja, não posso agir em legítima defesa sob agressão de um cão raivoso –animal não é humano – neste caso estaremos diante de estado de necessidade. - Questão divergente na doutrina é em relação ao inimputável pois ele não teria consciência da ilicitude cometida. Todavia grande parte da doutrina entende que configura sim legítima defesa, pois a agressão dele é injusta, apesar de não ser culpável. A legítima defesa da mesma forma deverá ser atual ou iminente, não podendo ser posterior nem também ser premeditado. Tem que ser naquele momento. Ex: Homem me dá um empurrão, pega minha bolsa e me joga no chão e sai correndo. Me levanto e saio correndo atrás dele, pego-o e bato nele até a morte. Não configura legítima defesa, pois no momento que eu cai no chão e ele saiu correndo, cessou a agressão. O que eu fiz seria uma vingança. Do mesmo modo, a reação deve ser utilizada com os meios necessários e a utilização deve ser moderada, que deve ser utilizada apenas para repelir a agressão injusta. Deve haver uma ponderação do bem jurídico agredido com aquilo que se está defendendo. Ex: Estou na janela da minha casa e vejo um assaltante em direção a minha casa. Ao entrar no meu gramado pego minha arma e atiro nele . O meio utilizado foi muito excessivo pois eu poderia ter ligado para a polícia, ou então, como ele não estava me vendo, poderia ter atirado no braço ou na sua perna para assustá-lo. Já o requisito subjetivo da legítima defesa é a vontade de se defender, ou seja, quando o agressor dá as costas e o agente corre atrás dele para brigar, não será considerado legítima defesa. - A LEGÍTIMA DEFESA PUTATIVA é aquela quando o agente imagina estar sofrendo uma agressão que na verdade não há! É um caso de erro! É uma situação fática que me faz crer que eu estou na iminência de sofrer uma agressão, e portanto, eu reajo, porém depois verifico que eu não estava sendo agredido. Ex; estou na sinaleira e passa um homem perto do meu carro e bota a mão no bolso e eu acho que ele está puxando uma arma para me assaltar. Neste instante eu pego minha arma e dou-lhe um tiro na cabeça. Depois descubro que ele estava pegando um cigarro para fumar. Nestes casos devemos verificar se aquela situação era inevitável, ou seja, qualquer pessoa agiria da mesma forma, se assim o for, exclui-se o crime! Já se a situação era evitável, ou seja, se ele tivesse esperado 03 minutos verificaria que a pessoa estava puxando um cigarro para fumar, exclui-se o dolo, restando a ele responder na forma culposa, se previsto em lei. - Não existe legítima defesa recíproca, que são os casos de legítima defesa real X legítima defesa real. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2019-tj-ac-juiz-de-direito-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art25 @magistranda.guerreira 14 - Contudo é plenamente admissível a legítima defesa putativa X legítima defesa real. Ex: Agente imagina que está sendo agredido, pega um pedaço de pau e dá na cabeça do outro. Essa pessoa que estava pedindo esmola na verdade pode dar um soco no olho do agente para repelir a injusta agressão. Do mesmo modo pode haver legitima defesa putativa X legítima defesa putativa. Não existe legítima defesa X estado de necessidade, ou seja, quem age em estado de necessidade comete uma agressão justa, o estado de necessidade, por isso não é legítimo agir em legítima defesa de uma pessoa que está em estado de necessidade pois a agressão não é injusta. Devemos analisar sempre como é a primeira agressão. Observar que existe o estado de necessidade X legítima defesa, pois o estado de necessidade não exige que a situação de perigo seja justa ou injusta, basta que ele esteja em perigo! LEGÍTIMA DEFESA SUCESSIVA é aquela legitima defesa contra o excesso de uma legítima defesa anterior. Ex: A agride injustamente B. B para se defender, utiliza meios necessários, porém, não de forma moderada – é legítima defesa excessiva – Ai vendo o excesso de B, A começa a se defender desse excesso. Ela deixou de ser lícita. Se não houve excesso, não estará configurada a legítima defesa de A. É cabível agir em legítima defesa diante de conduta culposa. Não é cabível agir em legítima defesa diante de agente que age em estrito cumprimento do dever legal de forma excessiva – por ser excessiva será injusta. Em relação aos ofendículos, quando acionados, configuram legítima defesa pois busca repelir injusta agressão. Quando os ofendículos forem ocultos e uma terceira pessoa inocente vier a se ferir ou morrer, será aplicada as regras das descriminantes putativas da legitima defesa putativa, ou seja, será excluído o dolo, mas a pessoa responderá pela forma culposa, se estiver previsto em lei. TJRJ. Juiz Substituto 2014. Imagine que João e Pedro, ambos enfermeiros, são desafetos de longa data. Em determinado dia em que João estava concentrado, aplicando uma injeção em um paciente de nome José, Pedro aproxima-se sorrateiramente e desfere facada contra João, com o fim de provocar lesão. Posteriormente, descobre-se que João, no momento em que recebeu o golpe desferido por Pedro, estava inoculando em José poderoso veneno, intencionalmente, a fim de matá-lo – posto que fora “contratado” por familiares de José para tirar-lhe a vida. A ação criminosa de João foi interrompida pelo golpe de Pedro. Em suma: sem saber que José estava a sofrer atentado contra a vida, Pedro acabou salvando-o e, ao mesmo tempo, executou seu plano de ofender a integridade física de João, que sofreu lesão leve. Diante dessa hipótese, é correto afirmar que à luz estritamente do quanto determina o texto do CP, não se exige prévia ciência da situação de risco do direito para que se considere a ação de Pedro praticada em legítima defesa, com o que ficaria afastada a ilicitude de sua conduta. Parágrafo único. Observados os requisitos previstos no caput deste artigo, considera-se também em legítima defesa o agente de segurança pública que repele agressão ou risco de agressão a vítima mantida refém durante a prática de crimes. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) TÍTULO III DA IMPUTABILIDADE PENAL Inimputáveis (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Art. 26. É ISENTO de pena o agente que, por doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ação ou da omissão, INTEIRAMENTE INCAPAZ DE ENTENDER o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Redução de pena Parágrafo único. A pena pode ser REDUZIDA DE UM A DOIS TERÇOS, se o agente, em virtude de perturbação de saúde mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado não era inteiramente capaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (Red. Lei nº 7.2084) Menores de dezoito anos (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 27. Os menores de 18 (dezoito) anos são penalmente inimputáveis, ficando sujeitos às normas estabelecidas na legislação especial. Emoção e paixão Art. 28. Não excluem a imputabilidade penal: (Red. Lei nº 7.209/84) I - a emoção ou a paixão; (Red. Lei nº 7.209/84) Embriaguez II - a embriaguez, voluntária ou culposa, pelo álcool ou substância de efeitos análogos. (Red. Lei nº 7.209/84) https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-rj-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art24 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art27 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 @magistranda.guerreira15 De acordo com a teoria da actio libera in causa, o ato transitório revestido de inconsciência (momento do crime em que o agente se encontra embriagado) decorre de ato antecedente que foi livre na vontade (momento de ingestão da bebida), transferindo-se para esse momento a constatação da imputabilidade. Diz-se que se trata de responsabilidade objetiva pois, no exato momento da conduta, oa gente se encontra em estado de inconsciência. 2 § 1º É ISENTO de pena o agente que, por EMBRIAGUEZ COMPLETA, proveniente de caso fortuito ou força maior, era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º A pena pode ser REDUZIDA DE UM A DOIS TERÇOS, se o agente, por EMBRIAGUEZ, proveniente de caso fortuito ou força maior, não possuía, ao tempo da ação ou da omissão, a plena capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (Red. Lei nº 7.209/84) TÍTULO IV DO CONCURSO DE PESSOAS Regras comuns às penas privativas de liberdade (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (No concurso de pessoas, o momento do crime é o momento de cada conduta individualmente considerada. Desta forma, se um grupo de bandidos pretendem matar uma pessoa, e dividem as tarefas, ficando o agente A incumbido de conseguir a arma para o crime, marcam a data x para o homicídio mas o agente A, menor de idade, não poderá comparecer e resolvem postergar o crime, contudo em momento diverso decidem que a pessoa morreria antes não estando o agente A no crime. Neste caso ele não responderá por crime nenhum pois não estava no momento da ação que foi os disparos que mataram o agente. O Código Penal Brasileiro, tal como o Código Penal Italiano, adota a Teoria Monista Temperada em sede de concurso de pessoas (art. 29 do CP), não ocorrendo distinção entre os diversos sujeitos que podem participar de um delito (autor, instigador, cúmplice, etc), através das mais variadas condutas, sendo legalmente tratados todos como co-autores do crime. O professor menciona que na exposição dos motivos do CP, não há nenhuma menção a teorias, assim nosso CP elege o domínio do fato para verificar quem tinha o domínio da ação. O concurso de pessoas pode ser: CRIMES DE CONDUTAS PARALELAS: As condutas auxiliam-se mutuamente, visando a produção de um resultado comum. Todos se dirigem ao mesmo fim. Ex: Art. 288 do CP – Quadrilha ou bando, Art. 35, § Único da Lei de Drogas - Associação para o tráfico, formação de cartel. CRIMES DE CONDUTAS CONVERGENTES: Uma conduta se dirige a outra e ambas tendem a se encontrar. Desse encontro é que surge o resultado. Ex: Art. 235 do CP – Crime de bigamia. CRIMES DE CONDUTAS CONTRAPOSTAS: As condutas se dirigem umas contra as outras, ou seja, todos são, ao mesmo tempo, autores e vítimas. Ex: Crime de rixa. A grande diferença que existe entre os crimes de concurso eventual e os crimes de concurso necessário é que nos primeiros, se exige a presença de capacidade de culpa em relação a todos os agentes do crime, sob pena de se configurar a autoria mediata. Nos crimes de concurso necessário, nem todos os agentes precisam ter capacidade de culpa e, mesmo assim, haverá o concurso necessário. Ex: Num crime de homicídio, se tivermos um maior e um menor ou com alguém inimputável, em razão de doença mental, não teremos concurso de pessoas, será autoria mediata pois nos crimes de concurso eventual ou monosubjetivo, exige-se que todos os agentes do crime tenham capacidade de culpa. Já num crime de quadrilha ou bando, tivermos 4 pessoas, mas dentre eles houver pessoas menores ou amentais, haverá o concurso de pessoas de igual forma, pois é crime de concurso de pessoas necessário! Por fim é o caso de bigamia... por mais que a pessoa não saiba que está se casando com uma pessoa já casada, ela responderá por bigamia, por se tratar de concurso necessário! A autoria mediata pode derivar de erro de tipo ou de proibição inevitável de sujeito capaz, utilizado como instrumento pelo autor mediato! Aqui não existe concurso de pessoas, um se vale do outro para executar a ação! O art. 29 do CP por si só não representa qualquer causa de aumento de pena! Ele só é uma forma de abraçarmos todos os que concorrem para o crime!! Se cair na prova, furto e roubo usando menor, é sim concurso de pessoas e deve ser majorado – furto e qualificado – roubo. Por já estar no próprio tipo penal, devemos considerar um concurso necessário! Requisitos para o concurso de pessoas: 1) PLURALIDADE DE CONDUTAS: Exige-se, ao menos, 02 condutas, sendo, 02 condutas principais – coautoria, ou 01 conduta principal e 01 conduta acessória – autoria e participação -, jamais haverá concurso de pessoas somente com partícipes pois a participação é uma conduta acessória, e ela deve se vincular ao menos, a uma conduta principal. 2) RELEVÂNCIA CAUSAL DE CADA UMA DAS AÇÕES: Ninguém precisa de ajuda para deixar de fazer alguma coisa. O termo é AÇÃO. É necessário que aquela determinada conduta tenha tido importância na produção do resultado. Do contrário, não fará parte integrante do concurso de pessoas. Ex: cidadão que matar mulher. Bate no vizinho e pede uma arma. O vizinho, sabendo que é para matar a esposa, vai lá e empresta. Na hora de matar, o vizinho troca de arma. O fator de emprestar uma arma que não foi usada, não faz parte do concurso de pessoas, pois a produção do fato deve ser relevante. É imprescindível que a conduta seja prestada até um determinado momento em relação a prática daquela infração penal, sob pena de caracterizar-se infração penal autônoma. A maioria da doutrina tem optado pelo momento da consumação do crime, ou seja, qualquer colaboração após esse momento – consumação -, caracteriza crime autônomo. Ex: “A” quer praticar um furto e liga para “B” pedindo para ele emprestar galpão para que as coisas que serão furtadas sejam lá escondidas, sendo aceito por “B” na mesma hora. Aqui se pratica juntamente crime de furto pois ainda estava no iter criminis. Ex2: “A” liga para “B” e pede emprestado seu galpão para colocar umas coisas que ele furtou ontem. “B” na mesma hora diz que sim e eles levam as coisas furtadas para o galpão. Aqui se trata de favorecimento pessoal apenas para “B” 2 Comentário feito por Varella no site QConcursos Q30557. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/questoes/dfbf0672-36 @magistranda.guerreira 16 tendo em vista que o crime já tinha ocorrido! No entanto, o certo é que cabe concurso de pessoas até o exaurimento – “ponto final”, ou seja, até que o delito esgote a sua potencialidade lesiva! Ex: Súmula 96 do STJ – A extorsão se consuma independentemente da vantagem. O recebimento da vantagem seria mero exaurimento. Ex2: corrupção passiva e concussão – no momento em que a pessoa pede ou exige, já cometeu o crime! O normal, razoável, certo é que as pessoas se reúnam antes, mas pode acontecer, por exemplo, 5 cidadãos estão fazendo o roubo e um outro os encontra cometendo o roubo e vai lá auxiliar – trata-se de coautoria sucessiva. É uma anomalia pois se ingressa após o início da prática do crime. É possível, há a possibilidade de concurso de pessoas até o exaurimento do crime! O único problema aqui é ver qual crime responderá o elemento que entrou após o início do crime. No caso de já se ter esgotado o crime antecedente e o auxílio chegar depois, havendo a prática, portanto, de crime autônomo, sendo:receptação, favorecimento pessoal, favorecimento real ou lavagem de dinheiro. Para diferenciar a receptação do favorecimento real, depende se ele foi remunerado. 3) LIAME SUBJETIVO ENTRE OS AGENTES DO CRIME OU CONCURSO DE VONTADES: É imprescindível que aquele que concorra para o crime, saiba que está concorrendo para a produção de um resultado comum, ou seja, deve ter a consciência de que coopera na produção de um resultado comum. Sem que exista este liame subjetivo que visa a produção do mesmo resultado, desaparece o concurso de pessoas, e surge em seu lugar, autoria colateral – ambos querem o mesmo resultado, só que um não sabe da existência do outro! Não tem nada a ver com acordo ou ajuste prévio. Dispensa-se o chamado ajuste ou acordo prévio para haver concurso de pessoas. Ex: Ladrão está na espreita para furtar a casa. Empregada que está indignada com seu patrão percebe isso, e de vingança com ele deixa a porta aberta para ladrão entrar. O ladrão não precisa saber que a empregada está lhe ajudando, mas a empregada sim sabia que ao fazer isso estaria ajudando o ladrão. Aqui eles serão partícipes! É imprescindível que haja identidade de elemento subjetivo, ou seja, jamais haverá participação dolosa em crime culposo e participação culposa em crime doloso! Quando não houver identidade de elemento subjetivo, desaparece o concurso de pessoas e surge a autoria mediata. Ex: Um não pode agir com dolo e outro agir com culpa. Os 02 devem agir com dolo! Art. 312, § 2º do CP – Peculato culposo -, Aqui o funcionário age com culpa e com isso concorre para que alguém de forma dolosa comete outro crime. Aqui não há concurso de pessoas! 4) IDENTIDADE DE FATO: Decorrência do art. 29, caput do CP, ou seja, todos aqueles que concorrem para o crime, cometem o mesmo crime. Teoria monista, humanitária, igualitária. CESPE/2018. Para a punição de um partícipe que colabore com a conduta delituosa, é preciso que o fato principal seja típico, ilícito, culpável e punível. Errado! A teoria da acessoriedade adota pelo Direito penal brasileiro é a MÉDIA ou também chamada LIMITADA, a qual exige que, para o partícipe ser punido, basta que o crime praticado pelo autor seja TÍPICO e ILÍCITO, sendo dispensável a análise da culpabilidade do autor (doença mental, embriaguez, etc) ou se o crime é punível (prescrição, escusas absolutórias, etc) RESUMO DAS TEORIAS DA PARTICIPAÇÃO Temos 4 classes de acessoriedade: 1ª.) Teoria da Acessoriedade Mínima: a participação só será punível quando a conduta principal for típica; 2ª.) Teoria da Acessoriedade Média ou Limitada: a participação será punível se a conduta principal for típica e ilícita (É A ADOTADA pelo Brasil); 3ª.) Teoria da Acessoriedade Máxima: a participação será punível se a conduta principal for típica, ilícita e culpável; 4ª.) Teoria da Hiperacessoriedade: a participação será punível se a conduta principal for típica, ilícita, culpável e punível; § 1º Se a participação for de menor importância, a pena pode ser diminuída de UM SEXTO A UM TERÇO. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe-á aplicada a pena deste; essa pena será AUMENTADA ATÉ METADE, na hipótese de ter sido previsível o resultado mais grave. (Red. Lei nº 7.209/84) (Não cabe participação em crimes culposos). Circunstâncias incomunicáveis (Red. pela Lei nº 7.209/84) Art. 30. Não se comunicam as circunstâncias e as condições de caráter pessoal, salvo quando elementares do crime. Casos de impunibilidade (Red. pela Lei nº 7.209/84) Art. 31. O ajuste, a determinação ou instigação e o auxílio, salvo disposição expressa em contrário, não são puníveis, se o crime não chega, pelo menos, a ser tentado. TÍTULO V DAS PENAS CAPÍTULO I DAS ESPÉCIES DE PENA Art. 32. As penas são: (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art30 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art31 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 @magistranda.guerreira 17 I - privativas de liberdade; II - restritivas de direitos; III - de multa. SEÇÃO I DAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE Reclusão e detenção Art. 33. A pena de reclusão deve ser cumprida em regime fechado, semiaberto ou aberto. A de detenção, em regime semiaberto, ou aberto, salvo necessidade de transferência a regime fechado. (Red. Lei nº 7.209/84) § 1º Considera-se: (Red. Lei nº 7.209/84) a) regime fechado a execução da pena em estabelecimento de segurança máxima ou média; b) regime semiaberto a execução da pena em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execução da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. § 2º As penas privativas de liberdade deverão ser executadas em forma progressiva, segundo o mérito do condenado, observados os seguintes critérios e ressalvadas as hipóteses de transferência a regime mais rigoroso: (Red. Lei nº 7.209/84) a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos deverá começar a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado não reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e não exceda a 8 (oito), poderá, desde o princípio, cumpri-la em regime semiaberto; c) o condenado não reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poderá, desde o início, cumpri-la em regime aberto. Súmula 491 STJ. É inadmissível a chamada progressão per saltum de regime prisional. § 3º A determinação do regime inicial de cumprimento da pena far-se-á com observância dos critérios previstos no art. 59 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) Súmula 718 STF: A opinião do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime não constitui motivação idônea para a imposição de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada. Súmula 719 STF: A imposição do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivação idônea. Súmula 269 STJ: É admissível a adoção do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favoráveis as circunstâncias judiciais. Súmula 440 STJ: Fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabível em razão da sanção imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. Súmula vinculante 56: A falta de estabelecimento penal adequado não autoriza a manutenção do condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nessa hipótese, os parâmetros fixados no RE 641.320/RS. O regime inicial será fixado pelo juiz do conhecimento, na sentença. Já a progressão ou a regressão será decidida pelo juiz das execuções penais, conforme o art. 66, inciso III da LEP. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 @magistranda.guerreira 18 § 4º O condenado por CRIME CONTRA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA terá a progressão de regime do cumprimento da pena CONDICIONADA à reparação do dano que causou, ou à devolução do produto do ilícito praticado, com os acréscimos legais. (Inc. Lei nº 10.763/03) (TJRR/2015) Regras do regime fechado (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 34. O condenado será submetido, no início do cumprimento da pena, a exame criminológico de classificação para individualização da execução. O exame criminológico somente é obrigatório no regimefechado. no regime semiaberto ele será facultativo e no aberto não é exigido. § 1º O condenado fica sujeito a trabalho no período diurno e a isolamento durante o repouso noturno. § 2º O trabalho será em comum dentro do estabelecimento, na conformidade das aptidões ou ocupações anteriores do condenado, desde que compatíveis com a execução da pena. § 3º O trabalho externo é admissível, no regime fechado, em serviços ou obras públicas. Regras do regime semiaberto (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 35. Aplica-se a norma do art. 34 deste Código, caput, ao condenado que inicie o cumprimento da pena em regime semiaberto. § 1º O condenado fica sujeito a trabalho em comum durante o período diurno, em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar. § 2º O trabalho externo é admissível, bem como a frequência a cursos supletivos profissionalizantes, de instrução de segundo grau ou superior. Regras do regime aberto (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 36. O regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado. § 1º O condenado deverá, fora do estabelecimento e sem vigilância, trabalhar, frequentar curso ou exercer outra atividade autorizada, permanecendo recolhido durante o período noturno e nos dias de folga. § 2º O condenado será transferido do regime aberto, se praticar fato definido como crime doloso, se frustrar os fins da execução ou se, podendo, não pagar a multa cumulativamente aplicada. Regime especial (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 37. As mulheres cumprem pena em estabelecimento próprio, observando-se os deveres e direitos inerentes à sua condição pessoal, bem como, no que couber, o disposto neste Capítulo. Direitos do preso (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 38. O preso conserva todos os direitos não atingidos pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o respeito à sua integridade física e moral. Trabalho do preso Art. 39. O trabalho do preso será sempre remunerado, sendo-lhe garantidos os benefícios da Previdência Social. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJRS/2018) Legislação especial (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 40. A legislação especial regulará a matéria prevista nos arts. 38 e 39 deste Código, bem como especificará os deveres e direitos do preso, os critérios para revogação e transferência dos regimes e estabelecerá as infrações disciplinares e correspondentes sanções. Superveniência de doença mental (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.763.htm#art33§4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.763.htm#art33§4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art39 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 @magistranda.guerreira 19 Art. 41. O condenado a quem sobrevém doença mental deve ser recolhido a hospital de custódia e tratamento psiquiátrico ou, à falta, a outro estabelecimento adequado. Detração (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 42. Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurança, o tempo de prisão provisória, no Brasil ou no estrangeiro, o de prisão administrativa e o de internação em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior. SEÇÃO II DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Penas restritivas de direitos Art. 43. As penas restritivas de direitos são: (Red. Lei nº 9.714/98) I - prestação pecuniária; II - perda de bens e valores; III - limitação de fim de semana. (Inc. Lei nº 7.209/84) IV - prestação de serviço à comunidade ou a entidades públicas; V - interdição temporária de direitos; VI - limitação de fim de semana. ATENÇÃO A pena restritiva de direitos apenas deverá ser cumprida após o trânsito em julgado da decisão, ou seja, não existe execução provisória das penas restritivas de direito. Art. 44. As penas restritivas de direitos são autônomas e substituem as privativas de liberdade, quando: (Red. Lei nº 9.714/98) I - aplicada pena privativa de liberdade NÃO SUPERIOR A QUATRO ANOS e o crime não for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II - o réu não for reincidente em CRIME DOLOSO; III - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que essa substituição seja suficiente. Súmula 493 STJ. É inadmissível a fixação de pena substitutiva (art. 44 do CP) como condição especial ao regime aberto. TJ/SP Juiz Substituto 2018. É (São) requisito(s) para a substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos: salvo no caso de delação premiada prevista na Lei n° 12.850/2013, e se o crime não for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa, se doloso, que a pena aplicada não supere 4 (quatro) anos; se culposo, independentemente da quantidade de pena. § 1o (VETADO) (Incluído e vetado pela Lei nº 9.714, de 1998) § 2 o Na condenação igual ou inferior a um ano, a substituição pode ser feita por multa OU por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituída por uma pena restritiva de direitos E multa ou por DUAS restritivas de direitos. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 3 o Se o condenado for reincidente, o juiz poderá aplicar a substituição, desde que, em face de condenação anterior, a medida seja socialmente recomendável e a reincidência não se tenha operado em virtude da prática do mesmo crime. (Inc. Lei nº 9.714/98) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art28 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2018-tj-sp-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. @magistranda.guerreira 20 § 4 o A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrição imposta. No cálculo da pena privativa de liberdade a executar será deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o saldo mínimo de TRINTA DIAS de detenção ou reclusão. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 5 o Sobrevindo condenação a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execução penal decidirá sobre a conversão, podendo deixar de aplicá-la se for possível ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior. (Inc. Lei nº 9.714/98) (TJSP/2015) TJSP. Juiz Substituto 2015. Um sentenciado cumpria pena em regime fechado, quando sobreveio nova condenação, com substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Portanto, deve o magistrado reconverter a restritiva de direitos em privativa de liberdade, unificando as reprimendas. Conversão das penas restritivas de direitos (Red. Lei nº 9.714/98) Art. 45. Na aplicação da substituição prevista no artigo anterior, proceder-se-á na forma deste e dos arts. 46, 47 e 48. § 1 o A prestação pecuniária consiste no pagamento em dinheiro à vítima, a seus dependentes ou a entidade pública ou privadacom destinação social, de importância fixada pelo juiz, não inferior a 1 (um) salário mínimo nem superior a 360 (trezentos e sessenta) salários mínimos. O valor pago será deduzido do montante de eventual condenação em ação de reparação civil, se coincidentes os beneficiários. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 2 o No caso do parágrafo anterior, se houver aceitação do beneficiário, a prestação pecuniária pode consistir em prestação de outra natureza. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 3 o A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar-se-á, ressalvada a legislação especial, em favor do Fundo Penitenciário Nacional, e seu valor terá como teto - o que for maior - o montante do prejuízo causado ou do provento obtido pelo agente ou por terceiro, em consequência da prática do crime. (Inc. Lei nº 9.714/98) Prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas Art. 46. A prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas é aplicável às condenações SUPERIORES A SEIS MESES de privação da liberdade. (Red. Lei nº 9.714/98) § 1 o A prestação de serviços à comunidade ou a entidades públicas consiste na atribuição de tarefas gratuitas ao condenado. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 2 o A prestação de serviço à comunidade dar-se-á em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congêneres, em programas comunitários ou estatais. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 3 o As tarefas a que se refere o § 1 o serão atribuídas conforme as aptidões do condenado, devendo ser cumpridas à razão de uma hora de tarefa por dia de condenação, fixadas de modo a não prejudicar a jornada normal de trabalho. (Inc. Lei nº 9.714/98) § 4 o Se a pena substituída for superior a um ano, é facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55), nunca inferior à metade da pena privativa de liberdade fixada. (Inc. Lei nº 9.714/98) Interdição temporária de direitos Art. 47. As penas de interdição temporária de direitos são: (Red. Lei nº 7.209/84) I - proibição do exercício de cargo, função ou atividade pública, bem como de mandato eletivo; II - proibição do exercício de profissão, atividade ou ofício que dependam de habilitação especial, de licença ou autorização do poder público; III - suspensão de autorização ou de habilitação para dirigir veículo. IV - proibição de frequentar determinados lugares. (Inc. Lei nº 9.714/98) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2015-tj-sp-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art45. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art46. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art46. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art46. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art44. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art47 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art47iv @magistranda.guerreira 21 V - proibição de inscrever-se em concurso, avaliação ou exame públicos. (Inc. Lei nº 12.550/11) Art. 48. A limitação de fim de semana consiste na obrigação de permanecer, aos sábados e domingos, por 5 (cinco) horas diárias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado. (Red. Lei nº 7.209/84) Parágrafo único. Durante a permanência poderão ser ministrados ao condenado cursos e palestras ou atribuídas atividades educativas. SEÇÃO III DA PENA DE MULTA Multa Art. 49. A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitenciário da quantia fixada na sentença e calculada em dias-multa. Será, no mínimo, de 10 (dez) e, no máximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. (Red. Lei nº 7.209/84) (Devemos cuidar que nas leis esparsas, como por exemplo a Lei de Drogas, as penas de multas tem valores próprios. Ex: de 500 a 100 dias-multas no tráfico por exemplo. Não seguirá as regras da parte geral do CP, tendo em vista o princípio da especialidade). § 1º O valor do dia-multa será fixado pelo juiz não podendo ser inferior a um trigésimo do maior salário mínimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salário. (Inc. Lei nº 7.209/84) § 2º O valor da multa será atualizado, quando da execução, pelos índices de correção monetária. (Inc. Lei nº 7.209/84) Pagamento da multa (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 50. A multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada em julgado a sentença. A requerimento do condenado e conforme as circunstâncias, o juiz pode permitir que o pagamento se realize em parcelas mensais. § 1º A cobrança da multa pode efetuar-se mediante desconto no vencimento ou salário do condenado quando: (Inc. Lei nº 7.209/84) a) aplicada isoladamente; b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos; c) concedida a suspensão condicional da pena. § 2º O desconto não deve incidir sobre os recursos indispensáveis ao sustento do condenado e de sua família. (Inc. Lei nº 7.209/84) Conversão da Multa e revogação Art. 51. Transitada em julgado a sentença condenatória, a multa será executada perante o juiz da execução penal e será considerada dívida de valor, aplicáveis as normas relativas à dívida ativa da Fazenda Pública, inclusive no que concerne às causas interruptivas e suspensivas da prescrição. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) Suspensão da execução da multa Art. 52. É suspensa a execução da pena de multa, se sobrevém ao condenado doença mental. (Red. Lei nº 7.209/84) CAPÍTULO II DA COMINAÇÃO DAS PENAS Penas privativas de liberdade (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 53. As penas privativas de liberdade têm seus limites estabelecidos na sanção correspondente a cada tipo legal de crime. Penas restritivas de direitos Art. 54. As penas restritivas de direitos são aplicáveis, independentemente de cominação na parte especial, em substituição à pena privativa de liberdade, fixada em quantidade inferior a 1 (um) ano, ou nos crimes culposos. (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/L12550.htm#art18 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art47 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art49 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art49 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art49 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art50 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art49 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art49 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art52 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art53 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art54 @magistranda.guerreira 22 Art. 55. As penas restritivas de direitos referidas nos incisos III, IV, V e VI do art. 43 terão a mesma duração da pena privativa de liberdade substituída, ressalvado o disposto no § 4 o do art. 46. (Red. Lei nº 9.714/98) No artigo 46, § 4º do CP o réu quando condenado a pena restritiva de liberdade há mais de 01 ano ele poderá cumprir a pena em menos tempo, todavia, nunca sendo em menos tempo do que a metade a que foi condenado na pena privativa de liberdade. Art. 56.As penas de interdição, previstas nos incisos I e II do art. 47 deste Código, aplicam-se para todo o crime cometido no exercício de profissão, atividade, ofício, cargo ou função, sempre que houver violação dos deveres que lhes são inerentes. (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 57. A pena de interdição, prevista no inciso III do art. 47 deste Código, aplica-se aos crimes culposos de trânsito. (Red. Lei nº 7.209/84) Pena de multa (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 58. A multa, prevista em cada tipo legal de crime, tem os limites fixados no art. 49 e seus parágrafos deste Código. Parágrafo único. A multa prevista no parágrafo único do art. 44 e no § 2º do art. 60 deste Código aplica-se independentemente de cominação na parte especial. CAPÍTULO III DA APLICAÇÃO DA PENA Fixação da pena Art. 59. O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime: (Red. Lei nº 7.209/84) I - as penas aplicáveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicável, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituição da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espécie de pena, se cabível. (Na primeira fase, as chamadas circunstâncias judiciais analisadas pelo juiz são as seguintes: a) culpabilidade, b) antecedentes, c) conduta social, d) personalidade do agente, e) motivos do crime, f) circunstâncias do crime, g) consequências do crime, h) comportamento da vítima. Vejamos o que cada uma das circunstâncias judiciais significa: a) Culpabilidade: consiste na reprovação social que o crime e o autor do fato merecem. Essa culpabilidade de que trata o art. 59 do CP não tem nada a ver com a culpabilidade como requisito do crime (imputabilidade, potencial consciência da ilicitude do fato e inexigibilidade de conduta diversa). b) Antecedentes: são as anotações negativas que o réu possua em matéria criminal. O STJ afirma que, em face do princípio da presunção de não culpabilidade, os inquéritos policiais e ações penais em curso não podem ser considerados maus antecedentes. Súmula 444-STJ: É vedada a utilização de inquéritos policiais e ações penais em curso para agravar a pena-base. c) Conduta social: ―é o papel do réu na comunidade, inserido no contexto da família, do trabalho, da escola, da vizinhança etc.‖ (NUCCI, Guilherme de Souza. Código Penal Comentado. São Paulo : RT, 2003, p. 264). d) Personalidade: ―na análise da personalidade deve-se verificar a sua boa ou má índole, sua maior ou menor sensibilidade ético-social, a presença ou não de eventuais desvios de caráter de forma a identificar se o crime constitui um episódio acidental na vida do réu.‖ (BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. Parte Geral. São Paulo: Saraiva, 7ª ed., 2002, p. 553). A personalidade do criminoso não pode ser valorada negativamente se não existirem, nos autos, elementos suficientes para sua efetiva e segura aferição pelo julgador (STJ HC 176.004/MG). e) Motivos: são as razões que levaram o agente a cometer a infração penal. ―Todo crime tem um motivo, que pode ser mais ou menos nobre, mais ou menos repugnante.‖ (NUCCI, Guilherme de Souza. ob. cit. p. 265). f) Circunstâncias do crime: ―são elementos acidentais que não participam da estrutura própria de cada tipo, mas que, embora estranhas à configuração típica, influem sobre a quantidade punitva para efeito de agravá-la ou abrandá-la. [...] Entre tais circunstâncias, podem ser incluídos o lugar do crime, o tempo de sua duração, o relacionamento existente entre o autor e a vítima, a atitude assumida pelo delinquente no decorrer da realização do fato criminoso etc.‖ (SILVA FRANCO, Alberto. Código Penal e sua interpretação jurisprudencial – Parte Geral. v. I, t. I, São Paulo : RT, 1997, p. 900). g) Consequências do crime: ―é o mal causado pelo crime, que transcende ao resultado típico. É lógico que num homicídio, por exemplo, a consequência natural é a morte de alguém e, em decorrência disso, uma pessoa pode ficar viúva ou órfã. Diferentemente, um indivíduo que assassina a esposa na frente dos filhos menores, causando-lhes um trauma sem precedentes, precisa ser mais severamente apenado, pois trata-se de uma consequência não natural do delito.‖ (NUCCI, Guilherme de Souza. ob. cit. p. 265-266). h) Comportamento da vítima: ―estudos de Vitimologia http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art55 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art56 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art56 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art47 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art47 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art58 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art47 @magistranda.guerreira 23 demonstram que as vítimas podem ser ‗colaboradoras‘ do ato criminoso, chegando-se a falar em ‗vítimas natas‘ (personalidades insuportáveis, criadoras de casos, extremamente antipáticas, pessoas sarcásticas, irritantes *....+)‖ (MIRABETE, Júlio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Manual de direito penal. Parte Geral. 24ª ed. São Paulo: Atlas, 2007, p. 301). Na 1ª fase, a pena deve ser fixada dentro dos limites previstos para aquele crime Assim, mesmo que todas as circunstâncias sejam favoráveis, o juiz não pode, na primeira fase, reduzir a pena abaixo do mínimo legal; de igual sorte, ainda que todas as circunstâncias sejam desfavoráveis ao condenado, a pena não pode ser superior ao máximo legal. Para que haja o aumento acima do mínimo legal, basta uma circunstância negativa. Se uma das circunstâncias judiciais for desfavorável ao réu, a pena básica já poderá ser fixada acima da pena mínima prevista em lei (STF RHC 103.170/RJ). O aumento da pena acima do mínimo legal deve ser motivado Especialmente quando considerar desfavoráveis as circunstâncias judiciais, deve o magistrado declinar, motivadamente, as suas razões, pois a inobservância dessa regra ofende o preceito contido no art. 93, IX, da CF/88 (STJ HC 185633/ES). O juiz, ao fundamentar o aumento da pena acima do mínimo legal, deve fazê-lo de forma individualizada para o caso concreto, não podendo valer-se de argumentos abstratos que valem para qualquer pessoa que praticou aquele crime. Isso porque a valoração abstrata já foi feita pelo legislador. A valoração a ser realizada pelo juiz é a do caso concreto. O julgador deve, ao individualizar a pena, examinar com acuidade os elementos que dizem respeito ao fato, para aplicar, de forma justa e fundamentada, a reprimenda que seja necessária e suficiente para a reprovação do crime. Não pode o magistrado sentenciante majorar a pena-base fundando-se, tão somente, em referências vagas, genéricas, desprovidas de fundamentação objetiva para justificar a exasperação. (HC 185633/ES, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 21/06/2012). Súmula 444 do STJ: É vedada a utilização de inquéritos policiais e ações penais em curso para agravar a pena-base. Critérios especiais da pena de multa Art. 60. Na fixação da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, à situação econômica do réu. (Red. Lei nº 7.209/84) § 1º A multa pode ser aumentada até o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situação econômica do réu, é ineficaz, embora aplicada no máximo. (Red. Lei nº 7.209/84) Multa substitutiva § 2º A pena privativa de liberdade aplicada, não superior a 6 (seis) meses, pode ser substituída pela de multa, observados os critérios dos incisos II e III do art. 44 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) Circunstânciasagravantes Art. 61. São circunstâncias que sempre AGRAVAM a pena, quando não constituem ou qualificam o crime: (Red. Lei nº 7.209/84) I - a reincidência; (Red. Lei nº 7.209/84) É constitucional a aplicação da reincidência como agravante da pena em processos criminais. Informativo do STF 700. Súmula 241 STJ. A reincidência penal não pode ser considerada como circunstância agravante e, simultaneamente, como circunstância judicial. II - ter o agente cometido o crime: (Red. Lei nº 7.209/84) a) por motivo fútil ou torpe; (É exemplo de motivo torpe, a promessa de recompensa. Esse pode ser definido como repugnante, considerado bárbaro, vil, desprezível, com alto grau de reprovação social. Ex: vingança. Dessa feita, receber pecúnia para matar alguém configura torpeza. Para a maioria da doutrina, paga ou promessa de recompensa implica em vantagem econômica – presente paga – futura promessa de recompensa ou de pagamento. Ex: matar para ficar com a herança. Qualquer recompensa ou pagamento seria válida, como favores sexuais ou vantagem profissional. Não há incompatibilidade entre a paga ou promessa de recompensa e o homicídio privilegiado todavia só é aplicável ao executante não podendo alcançar o mandante do delito. Ex: Não tendo coragem de praticar eutanásia, o parente do moribundo paga o enfermeiro para desligar os equipamentos b) para facilitar ou assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime; c) à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação, ou outro recurso que dificultou ou tornou impossível a defesa do ofendido; d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum; e) contra ascendente, descendente, irmão ou cônjuge; http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art60 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art60 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art60 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art61 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art60 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art60 @magistranda.guerreira 24 f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade, ou com violência contra a mulher na forma da lei específica; (Redação dada pela Lei nº 11.340, de 2006) g) com abuso de poder ou violação de dever inerente a cargo, ofício, ministério ou profissão; h) contra criança, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grávida; (Redação dada pela Lei nº 10.741, de 2003) i) quando o ofendido estava sob a imediata proteção da autoridade; j) em ocasião de incêndio, naufrágio, inundação ou qualquer calamidade pública, ou de desgraça particular do ofendido; l) em estado de embriaguez preordenada. TJAL. Juiz Substituto 2015. A circunstância agravante pode ser reconhecida pelo juiz, ainda que não alegada pelo Ministério Público, consoante expressa previsão legal. Agravantes no caso de concurso de pessoas Art. 62. A pena será ainda agravada em relação ao agente que: (Red. Lei nº 7.209/84) I - promove, ou organiza a cooperação no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; II - coage ou induz outrem à execução material do crime; (Como exemplo, de coação à execução material do crime temos o típico caso de coação moral irresistível, onde uma pessoa coage que a mãe mate uma terceira pessoa, pois, caso não a faça, seu filho será morto). III - instiga ou determina a cometer o crime alguém sujeito à sua autoridade ou não-punível em virtude de condição ou qualidade pessoal; IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. Reincidência Art. 63. Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que, no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por CRIME anterior. (Red. Lei nº 7.209/84) Se a pessoa é condenada definitivamente por... E depois da condenação definitiva pratica novo(a)... Qual será a consequência? CRIME (no Brasil ou exterior) CRIME REINCIDÊNCIA CRIME (no Brasil ou exterior) CONTRAVENÇÃO (no Brasil) REINCIDÊNCIA CONTRAVENÇÃO (no Brasil) CONTRAVENÇÃO (no Brasil) REINCIDÊNCIA CONTRAVENÇÃO (no Brasil) CRIME NÃO HÁ reincidência. Foi uma falha da lei. Mas gera maus antecedentes. CONTRAVENÇÃO (no estrangeiro) CRIME ou CONTRAVENÇÃO NÃO HÁ reincidência. Contravenção no estrangeiro não influi aqui. Art. 64. Para efeito de reincidência: (Red. Lei nº 7.209/84) I - não prevalece a condenação anterior, se entre a data do cumprimento ou extinção da pena e a infração posterior tiver decorrido período de tempo superior a 5 (cinco) anos, COMPUTADO o período de prova da suspensão ou do livramento condicional, se não ocorrer revogação; II - não se consideram os crimes militares próprios e políticos. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art43 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art61iih https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/fcc-2015-tj-al-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art63 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art63 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art64 @magistranda.guerreira 25 - Consequências da reincidência: Além de ser uma AGRAVANTE, a reincidência produz inúmeras outras consequências negativas para o réu. As principais são: a) torna mais gravoso o regime inicial de cumprimento de pena (art. 33, § 2º do CP); b) o reincidente em crime doloso não tem direito à substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (art. 44, II); c) o reincidente em crime doloso não tem direito à suspensão condicional da pena – sursis (art. 77, I), salvo se condenado apenas a pena de multa (§ 1º do art. 77); d) o réu reincidente não poderá ser beneficiado com o privilégio no furto (art. 155, § 2º), na apropriação indébita (art. 170), no estelionato (art. 171, § 1º) e na receptação (art. 180, § 5º, do CP); e) a reincidência impede a concessão da transação penal e da suspensão condicional do processo (arts. 76, § 2º, I e 89, caput da Lei nº 9.099/95); f) no concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidência (art. 67 do CP); g) influencia no tempo necessário para a concessão do livramento condicional (art. 83); h) o prazo da prescrição executória aumenta em 1/3 se o condenado é reincidente (art. 110) (Cuidar que não influencia na prescrição da pretensão punitiva); i) é causa de interrupção da prescrição executória (art. 117, VI); j) é causa de revogação do sursis (art. 81, I e § 1º), do livramento condicional (art. 86, I e II, e art. 87) e da reabilitação, se a condenação for a pena que não seja de multa (art. 95). Circunstâncias atenuantes (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 65. São circunstâncias que sempre atenuam a pena: I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentença; (Red. Lei nº 7.209/84) II - o desconhecimento da lei; (Red. Lei nº 7.209/84) III - ter o agente: (Red. Lei nº 7.209/84) a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral; b) procurado, por sua espontânea vontade e com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as consequências, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coação a que podiaresistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima; (TJSP/2018) TJSP. Juiz 2011. Antônio, depois de provocado por ato injusto de Pedro, retira-se e vai para sua casa, mas, decorridos cerca de trinta minutos, ainda influenciado por violenta emoção, resolve armar-se e voltar ao local do fato, onde reencontra Pedro, no qual desfere um tiro, provocando-lhe a morte. Nesta hipótese, Antônio pode invocar em seu favor a existência de circunstância atenuante (art. 65, III, “c”, do Código Penal). d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; e) cometido o crime sob a influência de multidão em tumulto, se não o provocou. TJSP. Juiz Substituto 2018. Quanto ao Título II, da Parte Geral do Código Penal, “Do Crime”, é correto afirmar que se o fato é cometido sob coação moral irresistível, só é punível o autor da coação. Se resistível, coator e coato respondem em concurso de pessoas, atenuando-se obrigatoriamente a pena do último. Art. 66. A pena poderá ser ainda atenuada em razão de circunstância relevante, ANTERIOR OU POSTERIOR AO CRIME, embora não prevista expressamente em lei. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJSP/2017) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2011-tj-sp-juiz https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2018-tj-sp-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 @magistranda.guerreira 26 Atenuante inominada. Demonstrando que o rol das atenuantes se trata de rol exemplificativo Concurso de circunstâncias agravantes e atenuantes (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 67. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidência. Cálculo da pena (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 68. A pena-base será fixada atendendo-se ao critério do art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as causas de diminuição e de aumento. Parágrafo único. No concurso de causas de aumento ou de diminuição previstas na PARTE ESPECIAL, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou a uma só diminuição, prevalecendo, todavia, a causa que MAIS aumente ou diminua. Concurso material (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 69. Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não, aplicam-se CUMULATIVAMENTE as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicação cumulativa de penas de reclusão e de detenção, executa-se primeiro aquela. § 1º Na hipótese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa de liberdade, não suspensa, por um dos crimes, para os demais será incabível a substituição de que trata o art. 44 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprirá simultaneamente as que forem compatíveis entre si e sucessivamente as demais. (Red. Lei nº 7.209/84) Concurso formal (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 70. Quando o agente, mediante uma só ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabíveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de UM SEXTO ATÉ METADE. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ação ou omissão é dolosa e os crimes concorrentes resultam de desígnios autônomos, consoante o disposto no artigo anterior. (TJAL/2019 – anulada) Parágrafo único. Não poderá a pena exceder a que seria cabível pela regra do art. 69 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) TJMT. Juiz Substituto 2018. Entende-se por “concurso material benéfico” a regra estabelecida em lei pela qual a pena aplicada pelo concurso formal não poderá superar a pena aplicada pelo concurso material. Crime continuado (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 71. Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de UM SEXTO A DOIS TERÇOS. Parágrafo único. Nos crimes dolosos, contra vítimas diferentes, cometidos com violência ou grave ameaça à pessoa, poderá o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias, aumentar a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, até o TRIPLO, observadas as regras do parágrafo único do art. 70 e do art. 75 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJAL/2019 – anulada) Segundo a orientação jurisprudencial desta Corte Superior de Justiça, o aumento da pena pela continuidade delitiva se faz tão somente em razão do número de infrações praticadas (critério objetivo). Súmula 497 STF. Quando se tratar de crime continuado, a prescrição regula-se pela pena imposta na sentença, não se computando o acréscimo decorrente da continuação. Multas no concurso de crimes (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 72. No concurso de crimes, as penas de multa são aplicadas distinta e integralmente. (TJAL/2019 – anulada) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art65 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2018-tj-mt-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 @magistranda.guerreira 27 Erro na execução (Red. pela Lei nº 7.209/84) Art. 73. Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execução, o agente, ao invés de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no § 3º do art. 20 deste Código. No caso de ser também atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Código. Aberratio Ictus. O agente quer atingir determinada pessoa mas por mau pontaria, por acidente, por erro na execução. No erro na execução não ha confusão alguma, entre a vítima virtual e a vítima real (o agente quer matar o pai, o agente atira para matar o pai no ponto de ônibus e erra e mata outra pessoa), não ha confusão, no erro na execução a vítima virtual corre perigo. Neste caso, por exemplo, se o marido querendo matar sua esposa, acerta outra pessoa junto, ele estará cometendo 02 homicídios em concurso formal perfeito, pois de um só ato ele acertou 02 pessoas. Aqui verifica-se que houve erro na execução, pois ele não queria acertar as 02 mulheres, mas sim somente a sua esposa. Se por acaso ele quisesse matar 02 pessoas aomesmo tempo, com uma só ação, ai teríamos concurso formal imperfeito, onde se somam-se as 02 penas. TJRJ. Juiz 2012. João e Paulo são amigos e colegas de faculdade. João avista Paulo na via pública e, movido por animus jocandi, encosta o dedo indicador nas costas de Paulo, falseia a voz e anuncia um “assalto”. João determina a Paulo que não olhe para trás, e prosseguem assim, andando juntos, o dedo indicador de João sob a sua camisa e ao mesmo tempo encostado nas costas de Paulo, simulando o cano de uma arma de fogo. Pedro, amigo de Paulo, mas que não conhece João, visualiza a cena e interpreta que Paulo está prestes a ser morto por João. Nesse momento, Paulo ameaça reagir, e João, em voz alta, diz que irá atirar. Todas as pessoas que tiveram a atenção atraída para a cena intuíram que Paulo seria morto e com Pedro não foi diferente. Pedro, então, saca arma de fogo e efetua um disparo contra João. O tiro foi mal executado e acaba por atingir e matar Paulo. A partir de tal caso hipotético, é de se considerar que Pedro agiu em legítima defesa putativa de terceiro e cometeu erro na execução, motivo pelo qual não se vislumbra crime algum. CESPE/2018. Situação hipotética: Um agente, com a livre intenção de matar desafeto seu, disparou na direção deste, mas atingiu fatalmente pessoa diversa, que se encontrava próxima ao seu alvo. Assertiva: Nessa situação, configurou-se o erro sobre a pessoa e o agente responderá criminalmente como se tivesse atingido a pessoa visada. Errado! ERRO SOBRE A PESSOA (Art. 20, § 3º/CP) - Há equívoco na representação da vítima; - A execução do crime é correta; - A pessoa visada não corre perigo, pois é confundida com outra; ERRO NA EXECUÇÃO (Art. 73/CP) - Representa-se bem a vítima pretendida; - A execução do crime é errada; - A pessoa visada corre perigo, não sendo confundida. Resultado diverso do pretendido (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 74. Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execução do crime, sobrevém RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO, o agente responde por culpa, se o fato é previsto como crime culposo; se ocorre também o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Código. Aqui o agente pretendia cometer um crime, mas acaba cometendo outro. Responderá apenas pelo crime praticado efetivamente. Aplica-se a mesma regra do erro na execução: Se o agente atingir ambos os bens jurídicos (o pretendido e o não pretendido) responderá por AMBOS OS CRIMES, em CONCURSO FORMAL (art. 70 do CP). ABERRATIO DELICTIS: EXECUÇÃO CERTA + VITIMA CERTA + CRIME ERRADO. TJPA. Juiz de Direito Substituto 2014. A doutrina entende por aberratio delicti uma das hipóteses de resultado diverso do pretendido, no qual o agente por inabilidade ou acidente atinge bem jurídico diverso do pretendido. Limite das penas Art. 75. O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade não pode ser superior a 40 (quarenta) anos. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) Súmula 715 STF. A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado pelo art. 75 do código penal, não é considerada para a concessão de outros benefícios, como o livramento condicional ou regime mais favorável de execução. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art73 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2012-tj-rj-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art74 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-pa-juiz-de-direito-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 @magistranda.guerreira 28 § 1º Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja superior a 40 (quarenta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite máximo deste artigo. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 2º Sobrevindo condenação por fato posterior ao início do cumprimento da pena, far-se-á nova unificação, desprezando-se, para esse fim, o período de pena já cumprido. Concurso de infrações Art. 76. No concurso de infrações, executar-se-á primeiramente a pena mais grave. CAPÍTULO IV DA SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA Requisitos da suspensão da pena (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 77. A execução da pena privativa de liberdade, NÃO SUPERIOR A 2 (DOIS) ANOS, poderá ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado não seja reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias autorizem a concessão do benefício; III - Não seja indicada ou cabível a substituição prevista no art. 44 deste Código. Súmula 696 STF. Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspensão condicional do processo, mas se recusando o promotor de justiça a propô-la, o juiz, dissentindo, remeterá a questão ao procurador-geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do código de processo penal. § 1º A condenação anterior a pena de multa não impede a concessão do benefício. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2 o A execução da pena privativa de liberdade, NÃO SUPERIOR A QUATRO ANOS, poderá ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de SETENTA ANOS DE IDADE, ou RAZÕES DE SAÚDE justifiquem a suspensão. (Red. Lei nº 9.714/98) Art. 78. Durante o prazo da suspensão, o condenado ficará sujeito à observação e ao cumprimento das condições estabelecidas pelo juiz. (Red. Lei nº 7.209/84) § 1º No primeiro ano do prazo, deverá o condenado prestar serviços à comunidade (art. 46) ou submeter-se à limitação de fim de semana (art. 48). (Red. Lei nº 7.209/84) § 2° Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de fazê-lo, e se as circunstâncias do art. 59 deste Código lhe forem inteiramente favoráveis, o juiz poderá substituir a exigência do parágrafo anterior pelas seguintes condições, aplicadas cumulativamente: (Red. Lei nº 9.268/96) a) proibição de frequentar determinados lugares; (Red. Lei nº 7.209/84) b) proibição de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorização do juiz; (Red. Lei nº 7.209/84) c) comparecimento pessoal e obrigatório a juízo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 79. A sentença poderá especificar outras condições a que fica subordinada a suspensão, desde que adequadas ao fato e à situação pessoal do condenado. (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 80. A suspensão não se estende às penas restritivas de direitos nem à multa. (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9714.htm#art77§2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 @magistranda.guerreira 29 Revogação obrigatória (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 81. A suspensão será revogada se, no curso do prazo, o beneficiário: I - é condenado, em sentença irrecorrível, por crime doloso; II - frustra, embora solvente, a execução depena de multa ou não efetua, sem motivo justificado, a reparação do dano; (TJSC/2017) III - descumpre a condição do § 1º do art. 78 deste Código. No primeiro ano do prazo, deverá o condenado prestar serviços à comunidade (art. 46) ou submeter-se à limitação de fim de semana (art. 48). Revogação facultativa § 1º A suspensão PODERÁ ser revogada se o condenado descumpre qualquer outra condição imposta ou é irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por contravenção, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos. (Red. Lei nº 7.209/84) Prorrogação do período de prova § 2º Se o beneficiário está sendo processado por outro crime ou contravenção, considera-se prorrogado o prazo da suspensão até o julgamento definitivo. (Red. Lei nº 7.209/84) § 3º Quando facultativa a revogação, o juiz pode, ao invés de decretá-la, prorrogar o período de prova até o máximo, se este não foi o fixado. (Red. Lei nº 7.209/84) Cumprimento das condições Art. 82. Expirado o prazo sem que tenha havido revogação, considera-se extinta a pena privativa de liberdade. (Red. Lei nº 7.209/84) CAPÍTULO V DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Requisitos do livramento condicional Art. 83. O juiz poderá conceder livramento condicional ao condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos, desde que: (Red. Lei nº 7.209/84) I - cumprida mais de UM TERÇO da pena se o condenado não for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; II - cumprida mais da METADE se o condenado for reincidente em crime doloso; III - comprovado: (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) a) bom comportamento durante a execução da pena; b) não cometimento de falta grave nos últimos 12 (doze) meses; c) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribuído; e d) aptidão para prover a própria subsistência mediante trabalho honesto; IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de fazê-lo, o dano causado pela infração; V - cumpridos mais de DOIS TERÇOS da pena, nos casos de condenação por crime hediondo, prática de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, tráfico de pessoas e terrorismo, se o apenado não for reincidente específico em crimes dessa natureza. (Inc. Lei nº 13.344/16) Parágrafo único. Para o condenado por crime doloso, cometido com violência ou grave ameaça à pessoa, a concessão do livramento ficará também subordinada à constatação de condições pessoais que façam presumir que o liberado não voltará a delinquir. (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art70 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art81 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art82 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art12 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 @magistranda.guerreira 30 Súmula 441 STJ. A falta grave não interrompe o prazo para obtenção de livramento condicional. Soma de penas Art. 84. As penas que correspondem a infrações diversas devem somar-se para efeito do livramento. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJAL/2019 – anulada) Especificações das condições Art. 85. A sentença especificará as condições a que fica subordinado o livramento. (Red. Lei nº 7.209/84) Revogação do livramento (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 86. Revoga-se o livramento, se o liberado vem a ser condenado a pena privativa de liberdade, em sentença irrecorrível: I - por crime cometido durante a vigência do benefício; (Red. Lei nº 7.209/84) II - por crime anterior, observado o disposto no art. 84 deste Código. (Red. Lei nº 7.209/84) Revogação facultativa (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 87. O juiz PODERÁ, também, revogar o livramento, se o liberado deixar de cumprir qualquer das obrigações constantes da sentença, ou for irrecorrivelmente condenado, por crime ou contravenção, a pena que não seja privativa de liberdade . (TJAL/2019 – anulada) Efeitos da revogação (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 88. Revogado o livramento, não poderá ser novamente concedido, e, salvo quando a revogação resulta de condenação por outro crime anterior àquele benefício, não se desconta na pena o tempo em que esteve solto o condenado. Extinção (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 89. O juiz não poderá declarar extinta a pena, enquanto não passar em julgado a sentença em processo a que responde o liberado, por crime cometido na vigência do livramento. Art. 90. Se até o seu término o livramento não é revogado, considera-se extinta a pena privativa de liberdade. (Red. Lei nº 7.209/84) CAPÍTULO VI DOS EFEITOS DA CONDENAÇÃO Efeitos genéricos e específicos Art. 91. São efeitos da condenação: (Red. Lei nº 7.209/84) I - tornar certa a obrigação de indenizar o dano causado pelo crime; II - a perda em favor da União, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-fé: a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienação, uso, porte ou detenção constitua fato ilícito; b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prática do fato criminoso. TJRJ. Juiz 2013. O principal efeito da sentença criminal condenatória é a ____________ . A legislação penal brasileira, porém, prevê também efeitos secundários da condenação, tanto de natureza penal quanto extrapenal. Os efeitos secundários de natureza _____________ se dividem em genéricos e específicos. ____________ é exemplo de efeito secundário ______________da decisão criminal condenatória transitada em julgado. Assinale a alternativa que completa, correta e respectivamente, a frase. sanção penal (pena ou medida de segurança) … extrapenal … Reincidência … penal. § 1º Poderá ser decretada a perda de bens ou valores equivalentes ao produto ou proveito do crime quando estes não forem encontrados ou quando se localizarem no exterior. (Inc. Lei nº 12.694/12) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art87 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art87 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art90 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2013-tj-rj-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12694.htm#art4 @magistranda.guerreira 31 § 2º Na hipótese do § 1º, as medidas assecuratórias previstas na legislação processual poderão abranger bens ou valores equivalentes do investigado ou acusado para posterior decretação de perda. (Inc. Lei nº 12.694/12) Art. 91-A. Na hipótese de condenação por infrações às quais a lei comine pena máxima superior a 6 (seis) anos de reclusão, poderá ser decretada a perda, como produto ou proveito do crime, dos bens correspondentes à diferença entre o valor do patrimônio do condenado e aquele que seja compatível com o seu rendimento lícito. (Red. Lei nº 13.964, de24.12.2019) § 1º Para efeito da perda prevista no caput deste artigo, entende-se por patrimônio do condenado todos os bens: (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) I - de sua titularidade, ou em relação aos quais ele tenha o domínio e o benefício direto ou indireto, na data da infração penal ou recebidos posteriormente; e II - transferidos a terceiros a título gratuito ou mediante contraprestação irrisória, a partir do início da atividade criminal. § 2º O condenado poderá demonstrar a inexistência da incompatibilidade ou a procedência lícita do patrimônio. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 3º A perda prevista neste artigo deverá ser requerida expressamente pelo Ministério Público, por ocasião do oferecimento da denúncia, com indicação da diferença apurada. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 4º Na sentença condenatória, o juiz deve declarar o valor da diferença apurada e especificar os bens cuja perda for decretada. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 5º Os instrumentos utilizados para a prática de crimes por organizações criminosas e milícias deverão ser declarados perdidos em favor da União ou do Estado, dependendo da Justiça onde tramita a ação penal, ainda que não ponham em perigo a segurança das pessoas, a moral ou a ordem pública, nem ofereçam sério risco de ser utilizados para o cometimento de novos crimes. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) Art. 92. São também efeitos da condenação: (Red. Lei nº 7.209/84) I - a perda de cargo, função pública ou mandato eletivo: (Red. Lei nº 9.268/96) a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violação de dever para com a Administração Pública; (Inc. Lei nº 9.268/96) b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos demais casos. (Red. Lei nº 9.268/96) II - a incapacidade para o exercício do pátrio poder, tutela ou curatela, nos crimes dolosos, sujeitos à pena de reclusão, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado; (Red. Lei nº 7.209/84) III - a inabilitação para dirigir veículo, quando utilizado como meio para a prática de crime doloso. (Red. Lei nº 7.209/84) Parágrafo único. Os efeitos de que trata este artigo não são automáticos, devendo ser motivadamente declarados na sentença. (Red. Lei nº 7.209/84) CAPÍTULO VII DA REABILITAÇÃO Reabilitação (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 93. A reabilitação alcança quaisquer penas aplicadas em sentença definitiva, assegurando ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenação. (TJSC/2017) Parágrafo único. A reabilitação poderá, também, atingir os efeitos da condenação, previstos no art. 92 deste Código, vedada reintegração na situação anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12694.htm#art4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art92 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 @magistranda.guerreira 32 Art. 94. A reabilitação poderá ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia em que for extinta, de qualquer modo, a pena ou terminar sua execução, computando-se o período de prova da suspensão e o do livramento condicional, se não sobrevier revogação, desde que o condenado: (Red. Lei nº 7.209/84) I - tenha tido domicílio no País no prazo acima referido; (TJSC/2017) II - tenha dado, durante esse tempo, demonstração efetiva e constante de bom comportamento público e privado; (TJSC/2017) III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de o fazer, até o dia do pedido, ou exiba documento que comprove a renúncia da vítima ou novação da dívida. (TJSC/2017) Parágrafo único. Negada a reabilitação, poderá ser requerida, a qualquer tempo, desde que o pedido seja instruído com novos elementos comprobatórios dos requisitos necessários. (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 95. A reabilitação será revogada, de ofício ou a requerimento do Ministério Público, se o reabilitado for condenado, como reincidente, por decisão definitiva, a pena que não seja de multa. (Red. Lei nº 7.209/84) TÍTULO VI DAS MEDIDAS DE SEGURANÇA Espécies de medidas de segurança Art. 96. As medidas de segurança são: (Red. Lei nº 7.209/84) I - Internação em hospital de custódia e tratamento psiquiátrico ou, à falta, em outro estabelecimento adequado; II - sujeição a tratamento ambulatorial. TJRJ. Juiz 2013. Assinale a alternativa correta relativamente ao tratamento dado pela legislação penal brasileira à Medida de Segurança. Enquanto a detentiva é obrigatória para fatos punidos com reclusão, a restritiva pode ser aplicada em caso de fatos punidos com detenção. Parágrafo único. Extinta a punibilidade, não se impõe medida de segurança nem subsiste a que tenha sido imposta. Imposição da medida de segurança para inimputável (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 97. Se o agente for inimputável, o juiz determinará sua internação (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punível com detenção, poderá o juiz submetê-lo a tratamento ambulatorial. Súmula 422 STJ. A absolvição criminal não prejudica a medida de segurança, quando couber, ainda que importe privação da liberdade. Súmula 525 STJ. A medida de segurança não será aplicada em segunda instância, quando só o réu tenha recorrido. Prazo (Red. Lei nº 7.209/84) § 1º A internação, ou tratamento ambulatorial, será por tempo indeterminado, perdurando enquanto não for averiguada, mediante perícia médica, a cessação de periculosidade. O prazo mínimo deverá ser de 1 (um) a 3 (três) anos. Todavia, a medida de segurança não poderá ultrapassar o prazo da pena privativa de liberdade a que foi condenado o agente. RECURSO ESPECIAL Nº 1.107.115/DF (2008/0264277-5) RELATOR: MINISTRO HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE). PENAL. ABSOLVIÇÃO SUMÁRIA. MEDIDA DE SEGURANÇA. INTERNAÇÃO. PRAZO DE CUMPRIMENTO. LIMITE. PENA MÁXIMA EM ABSTRATO DO CRIME. 1. Conforme precedentes desta Corte, o tempo de cumprimento da medida de segurança, consistente em internação em hospital psiquiátrico, deve ser limitado ao prazo máximo da pena abstratamente cominada ao crime, ainda que não cessada a periculosidade do agente. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art83 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2013-tj-rj-juiz http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art97 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art97@magistranda.guerreira 33 Perícia médica (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º A perícia médica realizar-se-á ao termo do prazo mínimo fixado e deverá ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execução. Desinternação ou liberação condicional (Red. Lei nº 7.209/84) § 3º A desinternação, ou a liberação, será SEMPRE CONDICIONAL devendo ser restabelecida a situação anterior se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistência de sua periculosidade. § 4º Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poderá o juiz determinar a internação do agente, se essa providência for necessária para fins curativos. (Red. Lei nº 7.209/84) Substituição da pena por medida de segurança para o semi-imputável (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 98. Na hipótese do parágrafo único do art. 26 deste Código e necessitando o condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituída pela internação, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo mínimo de 1 (um) a 3 (três) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos §§ 1º a 4º. Direitos do internado (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 99. O internado será recolhido a estabelecimento dotado de características hospitalares e será submetido a tratamento. TÍTULO VII DA AÇÃO PENAL Ação pública e de iniciativa privada (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 100. A ação penal é pública, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido. § 1º A ação pública é promovida pelo Ministério Público, dependendo, quando a lei o exige, de representação do ofendido ou de requisição do Ministro da Justiça. § 2º A ação de iniciativa privada é promovida mediante queixa do ofendido ou de quem tenha qualidade para representá-lo. § 3º A ação de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ação pública, se o Ministério Público não oferece denúncia no prazo legal. § 4º No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou de prosseguir na ação passa ao cônjuge, ascendente, descendente ou irmão. (Red. Lei nº 7.209/84) A ação penal no crime complexo (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 101. Quando a lei considera como elemento ou circunstâncias do tipo legal fatos que, por si mesmos, constituem crimes, cabe ação pública em relação àquele, desde que, em relação a qualquer destes, se deva proceder por iniciativa do Ministério Público. Irretratabilidade da representação (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 102. A representação será irretratável depois de OFERECIDA A DENÚNCIA. Decadência do direito de queixa ou de representação (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 103. Salvo disposição expressa em contrário, o ofendido DECAI do direito de queixa ou de representação se não o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem é o autor do crime, ou, no caso do § 3º do art. 100 deste Código, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denúncia. Renúncia expressa ou tácita do direito de queixa (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 104. O direito de queixa não pode ser exercido quando renunciado expressa ou tacitamente. Parágrafo único. Importa renúncia tácita ao direito de queixa a prática de ato incompatível com a vontade de exercê-lo; não a implica, todavia, o fato de receber o ofendido a indenização do dano causado pelo crime. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art97 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 @magistranda.guerreira 34 Perdão do ofendido (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 105. O perdão do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante QUEIXA, obsta ao prosseguimento da ação. Art. 106. O perdão, no processo ou fora dele, expresso ou tácito: (Red. Lei nº 7.209/84) I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita; II - se concedido por um dos ofendidos, não prejudica o direito dos outros; III - se o querelado o recusa, não produz efeito. § 1º Perdão tácito é o que resulta da prática de ato incompatível com a vontade de prosseguir na ação. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º Não é admissível o perdão depois que passa em julgado a sentença condenatória. (Red. Lei nº 7.209/84) TÍTULO VIII DA EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE Extinção da punibilidade (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 107. Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graça ou indulto; III - pela retroatividade de lei que não mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrição, decadência ou perempção; V - pela renúncia do direito de queixa ou pelo perdão aceito, nos crimes de ação privada; VI - pela retratação do agente, nos casos em que a lei a admite; VII - (Revogado pela Lei nº 11.106, de 2005) VIII - (Revogado pela Lei nº 11.106, de 2005) IX - pelo perdão judicial, nos casos previstos em lei. Tem natureza jurídica de causa de extinção da punibilidade (art. 107, IX, CP). Para que haja sua aplicação, é necessário expressa previsão legal junto ao tipo, o que perfeitamente ocorre no caso do homicídio (art. 121, § 5º, CP). Em que pese a utilização do verbo “poderá”, a doutrina reputa-o como um direito subjetivo do acusado, por conta de que não pode ser negado ao réu uma vez sejam preenchidos seus requisitos legais. Não haveria lugar para a discricionariedade do magistrado. No entanto, parte da doutrina aponta que o juiz pode analisar “in concreto” as circunstâncias do fato, havendo ou não descaracterizar o encaixe normativo em comento. A jurisprudência tem aceitado amplamente a incidência do perdão judicial quanto a familiares próximos, como ascendentes e descendentes de primeiro grau e cônjuge. Quanto a outras pessoas ligadas ao autor, como um amigo próximo ou outro parente mais distante, há de ser analisada a situação concreta para se verificar a pertinência ou não de perdão judicial. STJ, 5ª T., HC 65.971-PR, rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, j. 13/9/2007, Informativo do STJ n° 331. A sentença concessiva do perdão judicial tem natureza declaratória de extinção da punibilidade, não subsistindo qualquer efeito condenatório – reflexos primários (pena) e secundários (como a contagem para reincidência e para maus antecedentes). Essa posição já está pacificada na jurisprudência, havendo inclusive súmula nesse sentido (Súmula 18 do STJ) Art. 108. A extinção da punibilidade de crime que é pressuposto, elemento constitutivo ou circunstância agravante de outro não se estende a este. Nos crimes conexos, a extinção da punibilidade de um deles não impede, quanto aos outros, a agravação da pena resultante da conexão. (Red. Lei nº 7.209/84) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11106.htm#art5 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11106.htm#art5http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art108 @magistranda.guerreira 35 Prescrição antes de transitar em julgado a sentença (Redação dada pela Lei nº 12.234, de 2010). Art. 109. A prescrição, ANTES DE TRANSITAR EM JULGADO A SENTENÇA FINAL, salvo o disposto no § 1º do art. 110 deste Código, regula-se pelo máximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I - em vinte anos, se o máximo da pena é superior a doze; II - em dezesseis anos, se o máximo da pena é superior a oito anos e não excede a doze; III - em doze anos, se o máximo da pena é superior a quatro anos e não excede a oito; IV - em oito anos, se o máximo da pena é superior a dois anos e não excede a quatro; V - em quatro anos, se o máximo da pena é igual a um ano ou, sendo superior, não excede a dois; VI - em 3 (três) anos, se o máximo da pena é inferior a 1 (um) ano. (Red. Lei nº 12.234/10). Súmula 604 STF. A prescrição pela pena em concreto é somente da pretensão executória da pena privativa de liberdade. Súmula 220 STJ. A reincidência não influi no prazo da prescrição da pretensão punitiva. Súmula 438 STJ. É inadmissível a extinção da punibilidade pela prescrição da pretensão punitiva com fundamento em pena hipotética, independentemente da existência ou sorte do processo penal. Prescrição das penas restritivas de direito (Red. Lei nº 7.209/84) Parágrafo único. Aplicam-se às penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. Prescrição depois de transitar em julgado sentença final condenatória Art. 110. A prescrição depois de transitar em julgado a sentença condenatória regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um terço, se o condenado é reincidente. (Red. Lei nº 7.209/84) Ex: João Teodoro foi condenado a 1 ano de reclusão, pela prática de furto tentado, por fato ocorrido em 21.04.2006. Na fixação da pena, foi considerada a circunstância agravante da reincidência. A sentença transitou em julgado para as partes em 02.02.2007. Foi expedido mandado de prisão e o réu não foi encontrado. Quanto à prescrição da pretensão executória da pena, pode-se afirmar que ela ocorrerá em 05 anos e 04 meses, pois aumentará 1/3 da contagem normal, ou seja, 1 ano e 3 meses. Súmula 497 STF. Quando se tratar de crime continuado, a prescrição regula-se pela pena imposta na sentença, não se computando o acréscimo decorrente da continuação. § 1º A prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em julgado para a acusação ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, não podendo, em nenhuma hipótese, ter por termo inicial data anterior à da denúncia ou queixa. (Red. Lei nº 12.234/10). TJPA. Juiz de Direito Substituto 2014. Após as alterações havidas no art. 110 do Código Penal, a prescrição retroativa não pode ser mais alegada na fase investigativa, visto que seu lapso temporal limitou-se à fase judicial. TJSP. Juiz Substituto 2017. A chamada prescrição retroativa não marca os antecedentes do acusado, nem gera futura reincidência. Termo inicial da prescrição antes de transitar em julgado a sentença final Art. 111. A prescrição, antes de transitar em julgado a sentença final, começa a correr: (Red. Lei nº 7.209/84) I - do dia em que o crime se consumou; II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanência; http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12234.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12234.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art109 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art110 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12234.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12234.htm#art2 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-pa-juiz-de-direito-substituto https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2017-tj-sp-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art111 @magistranda.guerreira 36 IV - nos de bigamia e nos de falsificação ou alteração de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianças e adolescentes, previstos neste Código ou em legislação especial, da data em que a vítima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo já houver sido proposta a ação penal. (Red. Lei nº 12.650/12) Termo inicial da prescrição após a sentença condenatória irrecorrível Art. 112. No caso do art. 110 deste Código, a prescrição começa a correr: (Red. Lei nº 7.209/84) I - do dia em que transita em julgado a sentença condenatória, para a acusação, ou a que revoga a suspensão condicional da pena ou o livramento condicional; Súmula 146 STF. A prescrição da ação penal regula-se pela pena concretizada na sentença, quando não há recurso da acusação. II - do dia em que se interrompe a execução, salvo quando o tempo da interrupção deva computar-se na pena. Prescrição no caso de evasão do condenado ou de revogação do livramento condicional (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 113. No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrição é regulada pelo tempo que resta da pena. Prescrição da multa Art. 114. A prescrição da pena de multa ocorrerá: (Red. Lei nº 9.268/96) I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a ÚNICA cominada ou aplicada; II - no mesmo prazo estabelecido para prescrição da pena privativa de liberdade, quando a multa for ALTERNATIVA ou CUMULATIVAMENTE cominada ou cumulativamente aplicada. ATENÇÃO A prescrição de multa aplicada por infração administrativa prevista no Estatuto da Criança e do Adolescente (ECA) segue regras de direito administrativo, portanto é de cinco anos. Esse entendimento foi firmado pela Segunda Turma do STJ no julgamento de um recurso especial interposto contra decisão da segunda instância da TJRN. Redução dos prazos de prescrição Art. 115. São reduzidos de metade os prazos de prescrição quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentença, maior de 70 (setenta) anos. (Red. Lei nº 7.209/84) Causas impeditivas da prescrição Art. 116. Antes de passar em julgado a sentença final, a prescrição não corre: (Red. Lei nº 7.209/84) I - enquanto não resolvida, em outro processo, questão de que dependa o reconhecimento da existência do crime; II - enquanto o agente cumpre pena no exterior; (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) III - na pendência de embargos de declaração ou de recursos aos Tribunais Superiores, quando inadmissíveis; e (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) IV - enquanto não cumprido ou não rescindido o acordo de não persecução penal. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) Parágrafo único. Depois de passada em julgado a sentença condenatória, a prescrição não corre durante o tempo em que o condenado está preso por outro motivo. (Red. Lei nº 7.209/84) Súmula 415 STJ. O período de suspensão do prazo prescricional é regulado pelo máximo da pena cominada. Causas interruptivas da prescrição http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12650.htm http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art112 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art113 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art115 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art116http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art116 @magistranda.guerreira 37 Art. 117. O curso da prescrição INTERROMPE-SE: (Red. Lei nº 7.209/84) I - pelo recebimento da denúncia ou da queixa; II - pela pronúncia; III - pela decisão confirmatória da pronúncia; IV - pela publicação da sentença ou acórdão condenatórios recorríveis; (Red. Lei nº 11.596/07). V - pelo início ou continuação do cumprimento da pena; (Red. Lei nº 9.268/96) VI - pela reincidência. (Red. Lei nº 9.268/96) § 1º Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupção da prescrição produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupção relativa a qualquer deles. (Red. Lei nº 7.209/84) § 2º Interrompida a prescrição, salvo a hipótese do inciso V deste artigo, todo o prazo começa a correr, novamente, do dia da interrupção. (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 118. As penas mais leves prescrevem com as mais graves. (Red. Lei nº 7.209/84) Reabilitação (Red. Lei nº 7.209/84) Art. 119. No caso de concurso de crimes, a extinção da punibilidade incidirá sobre a pena de cada um, isoladamente. (TJAL/2019 – anulada) Perdão judicial Art. 120. A sentença que conceder perdão judicial não será considerada para efeitos de reincidência. (Red. Lei nº 7.209/84) (TJMS/2015) PARTE ESPECIAL Trata-se de tipo de leis incriminadoras, onde se definem crimes e cominam penas. Correspondem aos anseios das chamadas normas proibitivas ou mandamentais. A definição de crime é chamado de preceito primário, e a cominação de pena é chamada de preceito secundário. TÍTULO I DOS CRIMES CONTRA A PESSOA CAPÍTULO I DOS CRIMES CONTRA A VIDA Homicídio simples Art. 121. Matar alguém: Pena: reclusão, de seis a vinte anos. O bem jurídico tutelado é a vida humana, não levando em consideração qualquer condicionante como sexo, cor, raça, crédulo, etc. O bem da vida é único e indisponível, não podendo haver consentimento do ofendido para que possa mata-lo, pois ninguém está autorizado a permitir que outro tire a própria vida – Eutanásia que é uma prática que implica homicídio, não sendo admitida no ordenamento jurídico pátrio. O sujeito passivo do homicídio surge a partir dos primeiros movimentos que dão início no parto. Dessa forma, o sujeito passivo, no nascimento, não precisa de respiração para configurar a vida humana como vítima em potencial do homicídio, pois há outras funções tão ou mais importantes como a circulação e o funcionamento do cérebro. O anencéfalo pode ser sujeito passivo de homicídio? A doutrina entende que sim, mesmo porque há um curto lapso de vida que permite a prática do delito http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art116 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2007/Lei/L11596.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9268.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art119 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art119 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art119 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art119 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art119 @magistranda.guerreira 38 do art. 121, CP. O limite máximo para que haja o sujeito passivo do homicídio é o momento anterior à cessação da vida. Com a Lei do Transplante de Órgãos (Lei 9.434/97, alterada pela Lei 10.211/01), a morte ficou definida como aquela tida em sede cerebral. É exatamente esse ponto que delimita a morte declarada, fato que impede a prática do crime do art. 121, CP. Ademais, as condições de saúde da vítima não importam para a configuração típica, podendo ser moribunda e mesmo assim ser sujeito passivo do homicídio. Gêmeos siameses – A doutrina mais recente reputa por haver um concurso possivelmente formal, porque matando um (dolo direto de 1º grau), por óbvio haverá a morte do segundo (dolo direto de 2º grau). Sendo vítimas o Presidente da República, e os Presidentes da Câmara, do Senado e do STF, trata-se de delito específico da Lei 7170/83 (Lei de Segurança Nacional), cuja pena será de 15 a 30 anos. A relevância da conduta advém da importância do cargo ocupado pela vítima, por conta da maior gravidade – são chefes máximos de poderes constituídos e sucessores diretos na Presidência da República (art. 80, CF/88). Núcleo do tipo – o verbo matar pode ser praticado por ação ou por omissão. Em regra, o primeiro caso é o mais comum. Mas a segunda hipótese pode também acontecer, vindo a ocorrer o chamado crime comissivo por omissão ou omissivo impróprio. São esses praticados pelos garantes, elencados no art. 13, § 2º, CP. Na verdade, matar alguém não é um crime de omissão pela sua natureza, mas admite a conduta omissiva na sua prática, desde que enquadrado subjetivamente nos casos do dispositivo comentado. A conduta de matar pode ser realizada por meios diretos ou indiretos. No primeiro caso, há práticas diretas de matar: disparar arma de fogo, golpear, etc. O segundo é realizado mediante interposta pessoa inimputável ou animal, configurando uma autoria mediata. A conduta pode ser cometida por meios materiais (físico-naturalísticos) ou morais. É possível alguém matar o outro por susto, pelo pavor, por grave ameaça ou pela intensa emoção? A priori, ninguém morre de susto, salvo se houver algum fato prévio que o coloque em condição mais suscetível a isso, como um problema cardíaco, doença preexistente, idade avançada e saúde debilitada. Dessa forma, se o autor atinge o ofendido e esse vem a falecer pela intensa pressão moral, deve ser analisado o elemento subjetivo do homicídio: o dolo. Para que esse seja real e concreto, é imprescindível que o agente tenha pleno conhecimento das condições precárias e suscetíveis da vítima, atuando de modo a aproveitar-se especificamente desses traços, sob pena de a conduta não ser enquadrada no art. 121, CP. No mesmo raciocínio, o homicídio culposo também é possível, desde que preenchidos os mesmos requisitos a título de culpa, atuando o agente com ausência de cuidado. Com efeito, para que alguém responda por homicídio por via de meio moral, é necessário que o autor conheça ou tenha a possibilidade de conhecer a condição preexistente da vítima que lhe torne suscetível de sofrer o resultado por meio da conduta moral, analisando o dolo e a culpa no caso concreto. Essa assertiva decorre do nexo causal, elemento essencial da conduta criminosa. Tipo subjetivo – é o dolo (vontade consciente de praticar o tipo objetivo) em regra, podendo ser direto (1º ou 2º grau), indireto (eventual) e geral, ou seja, abrange todas modalidades. Também pode ser praticado mediante culpa, de acordo com a previsão do legislador (art. 121, § 3º, CP). O dolo abrange não só o art. 121, “caput”, CP, devendo incluir também a conduta que se enquadre nas demais circunstâncias: causas de aumento e de diminuição de pena, qualificadoras e atenuantes e agravantes. Ex.: além do dolo de matar, o motivo fútil deve estar na linha de consciência do agente. Essa afirmativa é importante para determinar a incidência ou não dos erros: erro quanto à pessoa, “aberratio causae”, “aberratio ictus” e “aberratio delicti”. Os caracteres pessoais da vítima pretendida serão levadas em consideração como circunstância,independentemente de ter sido atingido terceiro alheio ao desígnio do autor da conduta. Consumação – o homicídio se consuma com a morte, sendo crime material por excelência. A produção do resultado morte é necessário no mundo naturalístico, sob pena de inexistir a conduta completa do homicídio. Além disso, é um crime instantâneo, consumando-se de uma só vez em um único instante. O homicídio possui efeitos permanentes, cujos reflexos não podem ser revertidos e a vida não pode ser recuperada. A materialidade do delito em tela é encontrada no evento morte e no próprio produto do delito: o cadáver. Existe homicídio sem cadáver? O exame de corpo de delito no homicídio é documentado pelo laudo do exame cadavérico. Não sendo possível pela inexistência do cadáver, realiza-se o exame indireto, podendo ser suprido inclusive pela prova testemunhal. Apesar de pouco provável, é perfeitamente factível a condenação do agente pelo art. 121, CP, sem laudo direto cadavérico. Essa assertiva ainda é reforçada pelo fato do crime ser julgado pelo tribunal do júri e pelo princípio do “favor rei”. O exame indireto, a prova testemunhal, os indícios materiais e a documentação podem corroborar para a condenação do agente, apesar de difícil ocorrência se inexiste cadáver. Vamos supor que alguém seja condenado pela morte de uma vítima sem cadáver. Depois de cumprir a pena, o indivíduo sai do sistema carcerário e descobre que a vítima se encontra viva. Revoltado, aquele realiza materialmente a conduta, matando faticamente o “morto-vivo”. Pode ser condenado? A resposta é afirmativa. O erro judiciário na primeira ocasião não justifica a atuação posterior do agente, porquanto não se pode ser condenado pelo mesmo fato (“non bis in idem”) – e aqui pende um novo fato, levando à condenação do agente pelo segundo evento. Tentativa – pelo homicídio ser classicamente material, admite a tentativa, em que pese haver tal possibilidade em delitos formais e até mesmo de mera conduta. O que diferencia a tentativa de homicídio da lesão corporal é justamente o elemento subjetivo: desígnio do autor (dolo de matar). Na mesma esteira, a lesão corporal seguida de morte se diferencia do homicídio justamente pela intenção de lesionar. Lesão corporal seguida de morte com dolo eventual – o delito preterdoloso exige culpa no resultado. Caso contrário, havendo dolo eventual quanto ao resultado a ser produzido, incide, de fato, um crime de homicídio. Ex.: querendo ferir seu desafeto, o autor lança um paralelepípedo na cabeça da vítima de uma altura de 3 metros – em que pese a intenção inicial, existe um verdadeiro dolo eventual, respondendo o agente por homicídio. A tentativa de homicídio é punida pela pena do art. 121, CP, reduzida de um a dois terços (art. 14, II e parágrafo único, CP. Competência – é do tribunal do júri, com exceção da modalidade culposa. Por ter pena mínima de até um ano, o homicídio culposo é abarcado pelo @magistranda.guerreira 39 procedimento dos Juizados Especiais, cabendo suspensão condicional do processo (art. 89, “caput”, Lei 9099/95). Em qualquer dos casos, a ação penal será sempre pública e incondicionada). “A premeditação não qualifica o homicídio por falta de amparo legal. Em alguns casos, inclusive, a preordenação criminosa, antes de revelar uma conduta mais reprovável, demonstra resistência do agente à prática delituosa. Em qualquer hipótese, entretanto, deve funcionar como circunstância judicial para dosimetria da pena-base, nos termos do art. 59, caput, do Código Penal.” (Grifamos) PC/SE - Delta 2018. Francisco, maior e capaz, em razão de desavenças decorrentes de disputa de terras, planeja matar seu desafeto Paulo, também maior e capaz. Após analisar detidamente a rotina de Paulo, Francisco aguarda pelo momento oportuno para efetivar seu plano. A partir dessa situação hipotética e de assuntos a ela correlatos, julgue o item seguinte. Caso o delito ocorra pouco tempo depois da motivação e do planejamento do crime, a premeditação poderá ser considerada uma qualificadora do delito de homicídio. Errado. Caso de diminuição de pena § 1º Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima, o juiz pode reduzir a pena de UM SEXTO A UM TERÇO. (Homicídio privilegiado – também é chamado de homicídio piedoso, como no caso da eutanásia. Valor social é aquele que se apresenta para sociedade como algo correto, adequado, benéfico de um modo geral. Valor moral é aquele assim considerado em face do próprio agente, da vítima e da situação concreta posta. Os valores seriam individualizados. O grande exemplo de homicídio privilegiado por relevante valor moral é a eutanásia. No tocante ao importante valor social, a doutrina mais clássica trazia o exemplo do traidor da pátria. Outra situação seria a morte de um estuprador que vem agindo em uma comunidade, o qual é de conhecimento notório dessa. Pode haver grupos de extermínio praticando homicídios com relevante valor social ou moral? A resposta é negativa. O entendimento se baliza pela ideia de que o homicídio privilegiado não coaduna com crime hediondo. Com efeito, entende-se, de modo majoritário, que o motivo de relevante valor social ou moral é incompatível materialmente com a atividade de grupo de extermínio, razão pela qual esta forma privilegiada não poderá se adequar à Lei 8072/90. Emoção é um sentimento agudo e extremo, em que o indivíduo se encontra abalado e com seus parâmetros de discernimento prejudicados. O agente perde um pouco de seu autocontrole, não conseguindo identificar com precisão a situação concreta ao seu redor. Sendo violenta a emoção, pode haver o homicídio privilegiado. A expressão “logo em seguida” diz respeito a momento anterior, podendo se estender por minutos, mas não talvez por horas. É o exemplo do pai que mata o estuprador da filha, vindo a persegui-lo após o delito contra a honra. Essa relação temporal não é exigida na atenuante do art. 65, III, “c”, CP. Dessa feita, a diferença existente entre a referida causa de diminuição em relação à atenuante mencionada encontra-se no aspecto temporal, pois naquela se exige que a conduta ocorra imediatamente após a provocação da vítima, o que não ocorre nessa. Injusta provocação não pode ser confundida com agressão. Nessa segunda, a atuação do agente pode ser permitida pela legítima defesa, desde que preenchidos seus demais pressupostos. Provocação não pode configurar agressão direta ao agente, sob pena de dar azo à excludente de ilicitude citada. É possível homicídio qualificado e privilegiado ao mesmo tempo? O homicídio qualificado está previsto no art. 121, § 2º, CP, com pena de 12 a 30 anos. Sendo cabível, o “nomen juris” da figura em análise seria homicídio qualificado-privilegiado, porque a circunstância qualificadora deve ser considerada em primeiro lugar, por estabelecer as balizas do preceito secundário em níveis superiores. Como a previsão do art. 121, § 1º, CP, tem verdadeira natureza de causa de diminuição de pena. Incidirá posteriormente, justifica-se a ordem da expressão. Por conta da ordem lógica do cálculo da pena e da própria estrutura da qualificadora, a terminologia mais correta é aquela já mencionada. Na verdade, a terminologia “homicídio privilegiado” também não é tecnicamente correta, porque não se trata de colocar as penas do homicídio em parâmetros reduzidos, mas sim de haver autêntica causa de diminuição da sanção. Sobre a existência possível do homicídio qualificado-privilegiado, é possível a aplicação da causa de diminuição de pena quando se tratar de qualificadora de caráter objetivo, pois essa não é incompatível com aquela, a qual apresenta caráter subjetivo. Meios e modos de execução, local, formas de realização da conduta seriam concomitantemente possíveisde ocorrência junto aos privilégios do art. 121, § 1º, CP. Ex.: eutanásia praticada com veneno. Destarte, motivo torpe, por exemplo, ao lado de valor moral ou social relevante não seria possível, porquanto aquela qualificadora é subjetiva. É a posição dominante na doutrina e na jurisprudência. A pena base é estipulada na primeira fase da aplicação de pena, incidindo a causa de diminuição na terceira etapa da sanção. Seria possível homicídio qualificado-privilegiado hediondo? Como não há previsão expressa da figura na Lei 8072/90, deve-se afastar o caráter hediondo (posição majoritária). O entendimento pode ser contestado, porque o homicídio qualificado está sim previsto no Lei dos Crimes Hediondos, sendo certo que causa de diminuição de pena não tem o condão de retirar-lhe seu cunho depreciável. Na verdade, o entendimento esposado não tem fulcro técnico, mas alia-se às modernas tendências do Direito Penal comparado, em detrimento da dogmática criminal. É uma construção com vistas a favorecer o réu. Assim, está correta a seguinte assertiva: Para a caracterização do homicídio privilegiado, exige-se que o agente se encontre sob o domínio de violenta emoção; para a caracterização da atenuante genérica, basta que o agente esteja sob a influência da violenta emoção, vale dizer, para o privilégio, exige-se reação imediata; para a atenuante, dispensa-se o requisito temporal). MPU/Analista 2018. Situação hipotética: João, penalmente imputável, dominado por violenta emoção após injusta provocação de José, ateou fogo nas vestes do provocador, que veio a falecer em decorrência das graves queimaduras sofridas. Assertiva: Nessa situação, João responderá por homicídio na forma privilegiada-qualificada, sendo possível a concorrência de circunstâncias que, ao mesmo tempo, atenuam e agravam a pena. Certo! https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/cespe-2018-pc-se-delegado-de-policia @magistranda.guerreira 40 Homicídio qualificado (As qualificadoras não devem ser consideradas como elementares de um crime. Portanto, as de caráter subjetivo (art. 121, § 2º, I e II, CP) não se comunicam aos demais participantes (art. 30, CP). Essa regra também se estende ao homicídio privilegiado (art. 121, § 1º, CP), porquanto é circunstância de cunho pessoal. Há posicionamento minoritário em sentido contrário, apregoando que as qualificadoras subjetivas se aplicam a todos os partícipes e coautores, uma vez que esses as conhecessem. Do contrário, as qualificadoras objetivas (art. 121, II a V, CP) sempre se comunicarão aos demais envolvidos na empresa delitiva. Com efeito, as circunstâncias qualificadoras de caráter objetivo comunicam-se aos demais participantes, desde que sejam de seu conhecimento, por interpretação em contrário senso ao art. 30, CP. Havendo várias qualificadoras, considera-se somente uma como tal, servindo as demais como agravantes. HOMICÍDIO HÍBRIDO maioria da doutrina e STF: Pode existir homicídio híbrido, desde que, a qualificadora do homicídio seja de natureza objetiva. As qualificadoras de natureza objetiva estão previstas nos incisos III e IV do § 2º do art. 121 do CP. Ex: eutanásia, modalidade de homicídio qualificado pelo relevante valor moral. Josué matou o pai aplicando veneno: é homicídio privilegiado, mas é qualificado pelo veneno. Matar o traidor da pátria: homicídio privilegiado pelo relevante valor social, se o matar mediante emboscada, também será qualificado. Marido, sob domínio de violenta emoção, matou a mulher mediante asfixia (violenta emoção privilegiado e asfixia qualificado). Se a qualificadora for subjetiva não é possível: mata a empregada porque o feijão queimou (motivo fútil). Fixação da pena para o sujeito ativo deste homicídio híbrido: é a pena do homicídio qualificado de 12 a 30 anos reduzida no § 1º, de 1/6 a 1/3. § 2° Se o homicídio é cometido: I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; Paga e promessa de recompensa são espécies de motivo torpe. Esse pode ser definido como repugnante, considerado bárbaro, vil, desprezível, com alto grau de reprovação social. Ex.: vingança. Dessa feita, receber pecúnia para matar alguém configura torpeza. Para a maioria da doutrina, paga ou promessa de recompensa implica em vantagem econômica – presente (paga) ou futura (promessa de recompensa ou de pagamento). Ex.: matar para ficar com herança. Para outra fatia dos doutrinadores, o cunho pecuniário é prescindível. Sendo crime contra a vida, não se ocupa o legislador de vantagens necessariamente pecuniárias, mas sim de rechaçar a torpeza da conduta. Nos crimes patrimoniais, faz sentido invocar o cunho patrimonial do delito, o que não reside no art. 121, § 2º, I, parte inicial, CP. Qualquer recompensa ou pagamento seria válida, como favores sexuais ou vantagem profissional. Na atualidade, não há um entendimento verdadeiramente prevalente, ainda que a primeira tendência supere levemente a segunda. - Haveria realmente uma incompatibilidade material entre a paga ou promessa de recompensa e o homicídio privilegiado? Essa incompatibilidade não é absoluta, porque só aplicável sem dúvida para o executante, podendo não alcançar o mandante do delito. Ex.: não tendo coragem de praticar eutanásia, o parente do moribundo paga o enfermeiro para desligar os equipamentos do suporte básico de vida. A paga ou promessa de recompensa é qualificadora absoluta somente para aquele que recebe, não sendo incompatível até mesmo com a motivação nobre daquele que paga. MP/MS 2018. É possível a aplicação da interpretação analógica no tipo de homicídio qualificado pelo fato de o crime ter sido praticado mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe. Certo! II - por motivo futil; É aquele tolo, pequeno, irrelevante, insignificante, desproporcional, bobo. Ex.: dívida de jogo de R$ 5,00. Não deve ser imiscuído com ausência de motivo, não havendo prova de qualquer causa para o evento. Em tese, o agente seria enquadrado como homicídio simples (art. 121, “caput”, CP). Todavia, esse raciocínio apriorístico leva a um paradoxo: homicídio com inexistência de causa levará a uma sanção muito menor que a existência de motivo pequeno. Dessa forma, não haveria nada mais fútil que matar sem motivo, fazendo-se extinguir o homicídio simples (posição majoritária). A discussão, em ambas soluções apontadas, levarão a contra-senso, quer seja fático, quer seja técnico-jurídico). FUNDEP DPE/MG 2019. De acordo com entendimento firmado no Superior Tribunal de Justiça, responde por homicídio simples aquele que pratica o delito sem motivo, não se admitindo a incidência da qualificadora do motivo fútil pelo simples fato de o delito ter sido praticado com ausência de motivos. III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; @magistranda.guerreira 41 Pelo MEIO DE EXECUÇÃO (qualificadora objetiva) Veneno É substância nociva à saúde da vítima, capaz de levá-la à morte. A discussão mais avivada está no conhecimento da vítima acerca da substância, ministrado por coação. Há duas posições: Não há qualificadora pelo meio veneno, porque o meio insidioso é gênero do qual aquele é espécie. Isso faz implicar no enquadramento em meio cruel, como outro gênero de meio previsto no art. 121, § 2º, III, CP, ou mesmo por impossibilidade de defesa da vítima. É a posição majoritária. Por conseguinte, a maioria da doutrina entende que, por analogia ao termo meio insidioso, a vítima não pode conhecer da utilização deste meio. Porém, nada impede que a conduta seja qualificada com base em outro dispositivo, como por exemplo a própria crueldade. Há qualificadorapelo veneno, porque o que o legislador quis tutelar foi o sofrimento da vítima, não importando o conhecimento da vítima. E as substâncias que são prejudiciais somente a certas pessoas? São exemplos as pessoas alérgicas a frutos do mar ou diabéticos. Desde que o agente conheça a condição do ofendido, incide a qualificadora do art. 121, § 2º, III, CP. O veneno aqui deve ser entendido em sentido amplo, porquanto configura forma insidiosa de homicídio. Tortura – deve ser diferenciado o homicídio qualificado pela tortura da tortura qualificada pelo resultado culposo morte. Havendo intenção de matar e o agente tortura a vítima até a morte, incide o art. 121, § 2º, IV, CP. Para diferenciar o homicídio qualificado pela tortura do crime de tortura com resultado morte (art. 1º, § 3º, Lei 9455/97), deve-se analisar o elemento subjetivo (dolo), que se for de matar, configura o art. 121, § 2º, IV, CP. Se for de tortura, sendo a morte consequência e produto de culpa, configura-se o crime de tortura. Qualificadora de ordem objetiva, relativa aos meios de execução. IV - à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne impossível a defesa do ofendido; Pelo MODO/FORMA DE EXECUÇÃO (qualificadora objetiva) – traição pressupõe uma relação de confiança. Emboscada é uma armadilha, um ardil, uma tocaia. Dissimulação é a ocultação dos próprios desígnios. O rol do art. 121, § 2º, IV, CP, permite uma interpretação analógica, incluindo qualquer outra hipótese que dificulte ou impossibilite a defesa da vítima. Ex.: pessoa de costas, dormindo, embriagada. V - para assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pela finalidade Aqui, está se falando em qualificação pela conexão teleológica. Vincula-se a realização do homicídio a um outro crime futuro. Ex: matar testemunha ou a vítima; matar o coautor para ficar com produto do roubo. O latrocínio, em realidade, foge dessa regra. O legislador previu um tipo penal específico (art. 157, § 3º, 2ª parte, CP), excepcionando o homicídio qualificado pela finalidade. De fato, no que tange ao latrocínio, não se aplica a regra do homicídio qualificado, porque há expressa previsão legal de um crime autônomo que será aplicado no caso concreto ao invés de utilizar-se a regra do art. 121, § 2º, V, CP). Já a conexão consequencial, como o próprio nome já diz, tem-se a prática do homicídio como consequência de um crime passado, que já ocorreu. É aplicado para a qualificadora da ocultação, impunidade ou vantagem de outro crime. Feminicídio (Incluído pela Lei nº 13.104, de 2015) VI - contra a mulher por razões da condição de sexo feminino: (Inc. Lei nº 13.104/15) (TJRS 2018) Informativo 625 do STJ: Não caracteriza bis in idem o motivo torpe e a qualificadora feminícidio no homicídio praticado contra mulher em situação de violência doméstica. PC-SE/Delta 2018. Em um clube social, Paula, maior e capaz, provocou e humilhou injustamente Carlos, também maior e capaz, na frente de amigos. Envergonhado e com muita raiva, Carlos foi à sua residência e, sem o consentimento de seu pai, pegou um revólver pertencente à corporação policial de que seu pai faz parte. Voltando ao clube depois de quarenta minutos, armado com o revólver, sob a influência de emoção extrema e na frente dos amigos, Carlos fez disparos da arma contra a cabeça de Paula, que faleceu no local antes mesmo de ser socorrida. Acerca dessa situação hipotética, julgue o próximo item. Na situação considerada, em que Paula foi vitimada por Carlos por motivação torpe, caso haja vínculo familiar entre eles, o reconhecimento das qualificadoras da motivação torpe e de feminicídio não caracterizará bis in idem. Certo VII – contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até TERCEIRO GRAU, em razão dessa condição: (Inc. Lei nº 13.142/15) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13104.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13104.htm#art1 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/cespe-2018-pc-se-delegado-de-policia http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/Constituicao/Constituicao.htm#art142 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/Constituicao/Constituicao.htm#art144 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13142.htm#art1 @magistranda.guerreira 42 Pena: reclusão, de doze a trinta anos. § 2 o -A Considera-se que há razões de condição de sexo feminino quando o crime envolve: (Inc. Lei nº 13.104/15) (TJMS/2015) I - violência doméstica e familiar; II - menosprezo ou discriminação à condição de mulher. Homicídio culposo § 3º Se o homicídio é culposo: (Vide Lei nº 4.611, de 1965) Pena: detenção, de um a três anos. Não engloba o homicídio culposo no trânsito, porque esse é objeto de lei especial (art. 302, CTB). Ex: arma que dispara acidentalmente e mata pessoa; médico que perde o paciente em cirurgia por falta de cuidado. Os crimes culposos são tipos abertos, não bastando conduta e resultado. Devem ser caracterizadas a falta de cuidado e a previsibilidade na conduta do agente, de modo a colimar o nexo causal do evento. Aumento de pena § 4 o No HOMICÍDIO CULPOSO, a pena é AUMENTADA DE 1/3 (UM TERÇO), se o crime resulta de inobservância de regra técnica de profissão, arte ou ofício, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro à vítima, não procura diminuir as consequências do seu ato, ou foge para evitar prisão em flagrante. Sendo DOLOSO o homicídio, a pena é AUMENTADA DE 1/3 (UM TERÇO) se o crime é praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Red. Lei nº 10.741/03) - Para os crimes culposos, a pena será majorada se o profissional deixa de observar regras técnicas. A imperícia é a falta da capacidade técnica, não tendo vez aqui. Na circunstância majorante mencionada, o agente sabia o que fazer, mas deixa de praticar o ato como deveria. Ex.: policial que permite um disparo acidental no seu ofício, por não travar sua arma. Dessa forma, o aumento de pena, na primeira parte do art. 121, § 4º, CP, diferencia-se da imperícia, pois nele o agente, embora possua a técnica, deixa de observá-la, enquanto a imperícia ocorre pela falta, ausência, da técnica exigida. - No caso de homicídio culposo, deixa de responder o agente autonomamente pela omissão de socorro, sendo majorada a pena pelo primeiro. Nesta hipótese, a omissão do socorro é considerada causa de aumento de pena quando, após a conduta culposa e sendo possível, o agente não presta o socorro. Nesse caso, afasta-se a aplicação do art. 135, CP. Diferentemente da omissão de socorro nos crimes de trânsito (art. 304, CTB), aqui, havendo morte instantânea, não incide o aumento de pena. Já a fuga para evitar a prisão em flagrante foi uma colocação de política criminal. Em qualquer das hipóteses (CTB ou CP), uma vez que o agente preste socorro, não se aplica a atenuante genérica do art. 65, III, “b”, CP, porquanto se trata de dever de sua parte, como já disse o STJ. O art. 121, § 4º, 2ª parte, CP, teve sua redação determinada pelo ECA e Estatuto do Idoso. Justamente os menores de 14 e os maiores de 60 têm uma vulnerabilidade maior à conduta criminosa do homicídio, possuindo menores possibilidades de defesa. Essa maior reprovação, buscada pelo legislador, acabou se refletindo na causa de aumento de pena em tela, sendo aplicável, assim como a primeira parte do dispositivo, em qualquer das modalidades já mencionadas do delito do art. 121, CP: simples, privilegiado ou qualificado. § 5º Na hipótese de homicídio culposo, o juiz poderá deixar de aplicar a pena, se as consequênciasda infração atingirem o próprio agente de forma tão grave que a sanção penal se torne desnecessária. (Inc. Lei nº 6.416/77) Perdão judicial Embora se imagine o instituto do art. 121, § 5º, CP, ligado a acidente automobilístico, isso não tem vez, porquanto o CTB regula as situações nesse sentido. A norma será deferida a todos os outros casos aí enquadrados, como o disparo acidental de uma arma de fogo. Inicialmente, há um entendimento primário de que não é possível a aplicação ao homicídio culposo no trânsito (art. 302, CTB), porquanto o dispositivo próprio do codex de tráfego foi vetado em sua redação originária (art. 300, CTB). No entanto, esse seria prescindível, uma vez que o art. 291, CTB, permitiria a aplicação do art. 121, § 5º, CP, por se tratar de norma geral (art. 107, XI, CP). No entanto, a solução não é tão simples assim, porque o perdão judicial deve estar adstrito ao próprio tipo a ser beneficiado, o que não ocorre no art. 302, CTB. Dessa feita, não seria possível, tecnicamente, o perdão judicial em homicídios culposos de trânsito. Para solucionar o entrave, começou-se a arguir a possibilidade de analogia “in bonan partem” para acolher a beneficie no âmbito do CTB. A analogia “in bonan partem” tem aplicação ampla e irrestrita no Direito Penal. A regra de raciocínio jurídico analógico sempre incidirá, de modo a beneficiar o acusado. Por consequência, a norma do art. 121, § 5º, CP, aplica-se ao http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13104.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1950-1969/L4611.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art121§4 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L6416.htm#art121§5 @magistranda.guerreira 43 delito do art. 312, CTB, mesmo porque inexiste disposição expressa que veda tal aplicação. Ainda, a regra permissiva encontra fundamento na parte geral do CP, sendo possível a analogia por via do art. 291, CP. Há de ser razoável e considerável o sofrimento do condutor agente no caso de morte de algum ente querido, fazendo ser necessária seu enquadramento no perdão judicial previsto no CP. § 6º A pena é AUMENTADA DE 1/3 (UM TERÇO) ATÉ A METADE se o crime for praticado por milícia privada, sob o pretexto de prestação de serviço de segurança, ou por grupo de extermínio. (Inc. Lei nº 12.720/12) § 7 o A pena do feminicídio é AUMENTADA DE 1/3 (UM TERÇO) ATÉ A METADE se o crime for praticado: (Inc. Lei nº 13.104/15) I - durante a gestação ou nos 3 (três) meses posteriores ao parto; II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos, com deficiência ou portadora de doenças degenerativas que acarretem condição limitante ou de vulnerabilidade física ou mental; (Red. Lei nº 13.771/18) III - na presença física ou virtual de descendente ou de ascendente da vítima; (Red. Lei nº 13.771/18) IV - em descumprimento das medidas protetivas de urgência previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 22 da Lei nº 11.340, de 7 de agosto de 2006. (Inc. Lei nº 13.771/18) Induzimento, instigação ou auxílio a suicídio ou a automutilação (Red. Lei nº 13.968, de 2019) Art. 122. Induzir ou instigar alguém a suicidar-se ou a praticar automutilação ou prestar-lhe auxílio material para que o faça: (Red. Lei nº 13.968, de 2019) Pena: reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. (Red. Lei nº 13.968, de 2019) § 1º Se da automutilação ou da tentativa de suicídio resulta lesão corporal de natureza grave ou gravíssima, nos termos dos §§ 1º e 2º do art. 129 deste Código: (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) Pena: reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 2º Se o suicídio se consuma ou se da automutilação resulta morte: (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) Pena: reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 3º A pena é DUPLICADA: (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) I - se o crime é praticado por motivo egoístico, torpe ou fútil; (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) II - se a vítima é menor ou tem diminuída, por qualquer causa, a capacidade de resistência. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 4º A pena é aumentada até o dobro se a conduta é realizada por meio da rede de computadores, de rede social ou transmitida em tempo real. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 5º Aumenta-se a pena em metade se o agente é líder ou coordenador de grupo ou de rede virtual. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 6º Se o crime de que trata o § 1º deste artigo resulta em lesão corporal de natureza gravíssima e é cometido contra menor de 14 (quatorze) anos ou contra quem, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o necessário discernimento para a prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não pode oferecer resistência, responde o agente pelo crime descrito no § 2º do art. 129 deste Código. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) § 7º Se o crime de que trata o § 2º deste artigo é cometido contra menor de 14 (quatorze) anos ou contra quem não tem o necessário discernimento para a prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não pode oferecer resistência, responde o agente pelo crime de homicídio, nos termos do art. 121 deste Código. (Inc. Lei nº 13.968, de 2019) - Bem jurídico tutelado: Assim como no homicídio, é a vida humana. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12720.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13104.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13771.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13771.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art22i http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art22ii http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art22iii http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art22iii http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13771.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13968.htm#art2 @magistranda.guerreira 44 - Sujeito ativo – é, em princípio, qualquer pessoa, sendo, por tal, classificado como crime comum. O ato do agente deve estar direcionado a uma ou a um grupo de pessoas, desde que haja determinação do sujeito passivo. A conduta do agente não se direciona a hipóteses de induzimento genérico, aberto, não vinculado a uma ou mais pessoas. Dessa feita, referir-se a um suicídio de modo geral, por vinculação em uma obra literária ou em uma reportagem, por exemplo, não caracteriza o tipo do art. 122, CP. Em que pese o traço marcante dos núcleos do tipo, consoante comentáriosupra, a ajuda ao suicídio admite tanto a co-autoria quanto a participação (induzir alguém a induzir outrem a se matar, por exemplo). Sujeito passivo – pode ser qualquer pessoa, desde que viva e humana. Ademais, deve ele ter discernimento e capacidade de autodeterminação. Dessa feita, um inimputável, como um doente mental, ao ser vítima da conduta do art. 122, CP, levará o agente a ser enquadrado em homicídio (art. 121, CP), por meio de autoria mediata. Sendo a vítima menor de 14 anos, aplica-se o mesmo raciocínio, “ex vis legis”. O menor de 14 anos não detém discernimento e capacidade de determina-se, sendo óbvio que a aquiescência por ele aduzida é totalmente inexistente. Tipo penal objetivo – A colaboração em suicídio está prevista no art. 122, CPP, sendo certo que o núcleo do tipo alberga condutas que denotam, em tese, a ideia de participação em delito, em fato alheio. Suicídio não é crime, por conta do princípio da lesividade. No entanto, a colaboração em suicídio é tipificada – o autor nada mais é que um partícipe em um suicídio alheio, em que pese essa conduta não ser considerada delito. Inicia-se pelo induzimento. Induzir é criar a ideia na cabeça do agente, fornecendo-a a quem ainda não tinha. É inspirar o indivíduo, fazendo com que ele queira algo inicialmente não almejado. Instigar é ampliar uma ideia preexistente, aumentando algo que se encontrava latente na mente do agente. Auxiliar é colaborar, oferecendo meios e propiciando a forma do cometimento da conduta de suicidar-se. O auxílio pode se dar por meios materiais e concretos (instrumental) ou morais, como um conselho, uma dica, como a melhor maneira de levar a cabo a intenção já presente na consciência do suicida. Por vezes, o auxílio, mormente o moral, é imiscuído com a instigação. Situação interessante se põe quando o suicida não utiliza o meio fornecido pelo agente, apesar de efetivar o resultado de sua empresa. Muitas vezes, o auxílio caracteriza uma instigação, sendo modo determinante a encorajar o indivíduo a tirar a própria vida, caracterizando o tipo do art. 122, CPP. Nessa hipótese, o autor responderá pelo crime em relevo, desde que o auxílio configure uma espécie de instigação. Do contrário, caso o auxílio material não configure uma forma de instigação, não haverá crime se o agente não utilizar o meio fornecido. Para que fique caracterizado o tipo do art. 122, CP, o agente não pode executar nenhum ato executório de matar, sob pena de ser enquadrado em homicídio. O autor pode entregar-lhe a seringa e o veneno para o suicida, mas não poderá segurar seu braço ou instalar o garrote para o evento. A prática das condutas previstas no tipo penal em relação à mesma vítima configuram um único crime pela regra da alternatividade – é possível que o autor induza, instigue e até mesmo auxilie o indivíduo a suicidar-se, vindo a cometer somente um delito. A conduta omissiva na ajuda ao suicídio também merece maior análise. Obviamente, estar-se-ia diante do crime omissivo impróprio (comissivo por omissão), a ser cometido pelos garantidores do art. 13, § 2º, CP. No que tange às condutas de induzir e de instigar, a doutrina propugna pela impossibilidade de conduta omissiva, porque se tratam de ações claramente positivas, não cabendo inação. Todavia, no tocante a auxiliar, é possível, quando o garantidor deixa de atuar, impedindo a conduta suicida de seu garantido. Vale ressaltar que não se trata do pai que permite que o filho pule da janela, porque esse não tem o discernimento e a capacidade de autodeterminação já referida. É o entendimento majoritário, defendido, dentre outros, por Aníbal Bruno, Nelson Hungria, Rogério Greco e Luiz Régis Prado. Na hipótese do homicídio por omissão, a vítima não deseja que o efeito morte ocorra, sendo que o garantidor, ao tentar evitar a ocorrência, estaria em alinhamento com o ânimo da vítima. Ao revés, no suicídio, o suicidar realmente quer tirar a vida, tem ânimo para tal, sendo certo que o garantidor, ao tentar evitar sua conduta, estaria atrapalhando-o em seu desígnio. Quanto ao lapso entre o ato de instigação e de induzimento, a jurisprudência constrói um modelo bastante interessante. A conduta típica exige um decurso breve, não havendo de se cogitar crime no caso de lapsos grandes, como um ano ou mais ou mesmo meses ou semanas. No caso de auxílio material, o raciocínio pode ser o mesmo, sob pena de quebrar o liame causa-efeito. Pacto de morte – deve ser analisado, sempre, as seguintes situações: se o agente praticou ato executório em face do outro, cometeu crime de homicídio ou tentado; deve-se sempre ser analisada a conduta de ambos, ou seja, quem sobrevive não é apenas vítima, mas também autor de algum crime (ajuda ao suicídio ou homicídio, dependo do caso concreto). Roleta Russa – aquele (s) que fica vivo responde por induzimento a suicídio daquele que morreu ou sofreu lesão grave; aquele que sofreu a lesão grave, não responderá por nada, uma vez que o outro nada sofreu. No entanto, existe modalidade do jogo em que um terceiro gira o tambor e executa os disparos – trata-se de homicídio, sendo preciso um exame mais apurado. Não persiste dolo direto de matar (1º grau), nem mesmo de 2º grau, porque não há probabilidade certa do resultado morte. Mas persiste um dolo indireto (eventual e alternativo), havendo de se analisar o resultado efetivamente produzido: se houver morte, haverá homicídio consumado; se houver lesão corporal grave, responderá pelo tipo do art. 129, §§ 1º e 2º, CP (dolo eventual admite tentativa78); não havendo resultado, a conduta é atípica, podendo, no máximo, como exposição de perigo à vida (art. 132, CP). Tipo subjetivo – é o dolo, a vontade de contribuir para o suicídio de outrem. Não sendo demonstrada essa intenção específica de desejar a morte da vítima, de forma jocosa ou lançada ao ar (“animus jocandi”), não há tipificação da conduta. É possível o dolo eventual, desde que o agente saiba da chance do suicida levar a cabo sua conduta e mesmo assim realiza os núcleos do tipo do art. 122, CP. Ex.: entrega de veneno de rato, estando perfeitamente consciente da situação desequilibrada da vítima. Consumação: O crime se consuma com a prática das condutas previstas no tipo, independentemente da produção de qualquer resultado material, sendo que o resultado morte ou lesão corporal grave configuram condições objetivas de punibilidade. É o entendimento de Nelson Hungria, vindo a influenciar de modo determinante a doutrina nacional (corrente majoritária). Tentativa: não é possível. Há um contra-senso, @magistranda.guerreira 45 do qual merece crítica a esse entendimento. O preceito secundário do art. 122, CP, fala em “tentativa”, a qual deve ser reputada como tentativa do suicídio em si, não em referência às condutas típicas do preceito primário. Havendo o resultado lesão corporal grave, desde que não incidam as situações especiais de aumento de pena (art. 122, parágrafo único, CP), cabe suspensão condicional do processo (Lei 9099/95). Infanticídio Art. 123. Matar, sob a influência do estado puerperal, o próprio filho, durante o parto ou logo após: Pena: detenção, de dois a seis anos. - Sujeito ativo – é aquele que mata o próprio filho, sob influência de estado puerperal - alterações de cunho fisiológico e psicológico -, sendo restrito somente à mulher, à mãe, o que configura crime próprio. Deve-se matar sob a influência do puerpério, não bastando estar no estado puerperal. Toda mulher que está parindo passa por tal ânimo, umas com mais ou com menos reflexos. Dessa forma, para que haja o crime é preciso que a conduta da mãe, ocorra influenciada pelo estado puerperal, sendo que essa influência pode se dar em graus diferentes, gerando as seguintes consequências: *Grau mínimo de influência: o puerpério, quase que inexistente, gera homicídio por conta da mulher; *Graumédio de influência: dá origem ao infanticídio, influenciando a capacidade de discernimento e de autodeterminação; *Grau máximo de influência: afeta a próxima capacidade de entendimento da mulher. Embora haja infanticídio, em tese, deve a agente ser absolvida por inimputabilidade no momento da conduta. O fato de o legislador ter reconhecido uma menor culpabilidade abstratamente, no tipo do art. 123, CP, não há de se afastar o juízo concreto do caso, não excluindo sua análise pelo julgador. É necessário a verificação técnica, urgindo perícia para caracterizar ou não o gradiente de influência do puerpério. Coautoria e participação - concurso eventual de pessoas - uma pessoa, pai, médico, amiga, etc, que auxilie a mãe a praticar o infanticídio, quer seja na modalidade de participação (instigação, induzimento ou auxílio), que seja na coautoria (realizando os atos executórios), é possível coautoria e participação, imputando-se o infanticídio a todos que colaborem com a mãe para a prática do crime, pois, embora essa circunstância – “ser mãe em estado puerperal” – seja subjetiva (pessoal), trata-se de uma elementar que compõe o tipo do infanticídio. Com base no art. 30, “in fine”, CP, comunica-se a todos aqueles que colaboram com o fato. É o entendimento majoritário na doutrina. PERGUNTA: E se a mãe, sob influência do puerpério, participe ou auxilie, induza ou instigue outro a matar seu filho, deverá responder como partícipe do homicídio cometido? A doutrina mais qualificada assevera que o juiz, ao aplicar a pena, deve colocar sua base no parâmetro mínimo do preceito secundário do art. 121, CP, iniciando em 6 anos (“quantum” máximo do infanticídio). Posteriormente, o magistrado deverá reduzir a pena por conta da semi imputabilidade decorrente do estado puerperal, tornando a sanção mais razoável (art. 26, parágrafo único, CP). Seria possível, ademais, a participação de menor importância (art. 29, § 1º, CP), tornando ainda mais proporcional a pena a ser utilizada. Sujeito passivo – é o ser humano nascente ou recém-nascido. Antes do procedimento de parto, a morte do nascituro configura aborto. A partir desse evento, pode incidir homicídio ou infanticídio, dependo do sujeito ativo presente. A expressão “logo após o parto” diz respeito a minutos ou horas, não havendo de se falar em dias, semanas ou meses, como vem entendendo a jurisprudência majoritária. Em ínterins maiores, pode haver homicídio com redução de pena por semi imputabilidade ou até mesmo absolvição por inimputabilidade. Em que pese o estado puerpério poder perdurar durante mais tempo, o legislador quis tutelar os momentos posteriores ao parto, não alcançando a depressão pós-parto. Essa é mais crônica, enquanto o puerpério é mais agudo. Não incidem a agravante contra descendente e contra criança (art. 61, II, “e” e “h”, CP), uma vez que esse traço é elemento do tipo do art. 123, CP (art. 61, “caput”, “in fine”, CP). Tipo objetivo: estado puerperal é o conjunto de sintomas fisiológicos e psicológicos, capazes de perturbar a consciência e a autodeterminação da mulher durante e logo após o procedimento de parto. Apresenta delimitação psicológica e orgânica. O núcleo do tipo é “matar”, podendo se dar por meios físicos, concretos, diretos ou indiretos, configurando crime de forma livre. A omissão também pode gerar o infanticídio. A mãe, sendo garantidora (art. 13, § 2º, “a”, CP), pode deixar de agir e permitir a morte de seu filho, desde que não atue por influência do estado puerperal. É crime comissivo impróprio, desde que haja dolo na consciência da mãe. É o caso do abandono ao frio ou da não alimentação da criança. Na conduta típica do art. 123, CP, cabe erro quanto a quem seja a pessoa (art. 20, § 3º, CP), não havendo, nesse caso, a tipificação em homicídio, desde que presentes os demais requisitos do infanticídio. Se o filho já estava morto minutos antes, sem o conhecimento da mãe, tratar-se-ia, a priori, de crime impossível. Dessarte, esse raciocínio encontra-se equivocado, porque o legislador não quis tutelar um erro na execução, mas sim de extensão dos caracteres subjetivos da vítima pretendida. A vítima concreta enseja, a partir do resultado naturalístico, a responsabilidade penal por parte do autor, independentemente da situação real, naquele momento, da vítima visada. O reconhecimento de crime impossível faria se confundir os institutos em tela, não sendo cabível na situação em comento. Com efeito, nessa hipótese, mesmo que o filho já estivesse morto no momento da prática da conduta, a mãe deve corresponder pelo crime de infanticídio, pois efetivamente matou alguém. O erro quanto à pessoa refere-se a transferir as características e condições da vítima que se pretendia atingir, não sendo possível, por conseguinte, a interpretação em favor do crime impossível. Entretanto, se a mãe já tinha conhecimento prévio da morte do filho, responderia por homicídio, com a possibilidade de redução de pena por semi imputabilidade ou absolvição por inimputabilidade, de acordo com o caso concreto. O infanticídio é um crime contra a vida. A pena é bem reduzida em relação ao homicídio, embora se esteja frente ao mesmo sujeito passivo. Essa redução de sanção decorre @magistranda.guerreira 46 de um juízo de menor culpabilidade abstratamente aduzida. O legislador, de forma implícita, realiza antecipadamente, um juízo prévio de culpabilidade ao estipular a pena no preceito secundário. A priori, essa análise deveria ser feita na esfera concreta, sendo exceção o tipo do art. 123, CP. Essa opção do legislador visualizou a situação da mãe, estando ela em ânimo com características especiais. Tipo subjetivo: será o dolo direto ou indireto eventual, desde que persista a influência do estado puerperal. Não há previsão para a modalidade culposa, devendo a mãe responder por homicídio culposo, mesmo que incidente o estado puerperal. Resposta: Não devemos confundir qualificadora com causa de aumento de pena – a qualificadora tem novos limites, tanto máximo como mínimo. Todavia, como o parágrafo único fala que “a pena é duplicada”, não fixando a pena “stricto sensu” (qualificadora), mas também não estabelecendo discricionariedade no aumento (geralmente as causas de aumento determinam um aumento de 1/3 a 2/3, etc), a doutrina diverge acerca da natureza jurídica deste dispositivo, uns chamando de qualificadora (E. Damásio de Jesus e Mirabete, por ex.) e outros de causa de aumento de pena (ex. Ney Moura Teles). Pergunta: Acerca do infanticídio, é possível aduzir a seguinte afirmativa: trata-se de um homicídio privilegiado especial, em que o legislador resolveu erigir um tipo autônomo, dado juízo de culpabilidade menor feito prévia e abstratamente, e incorporou elemento de semi imputabilidade (art. 26, parágrafo único, CP) – influência do estado puerperal? Resposta: Sim, é possível falar desta forma, mas não fale em homicídio “especial”, fale em homicídio privilegiado, cometido pela mãe contra o filho em condições especiais). Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: (Vide ADPF 54) Pena: detenção, de um a três anos. (Bem jurídico tutelado: o bem jurídico ―vida‖ ganha uma proteção ampla e absoluta (art. 5º,―caput‖, CF/88), entendida de forma ―lato sensu‖ no crime de abortamento. Essa assertiva decorre da tutela à vida intrauterina, do nascituro, daquele que ainda não veio ao mundo como homem. Em que pese não ter personalidade jurídica (art. 2º, CC), esse ser será protegido pelos tipos da última ―ratio‖ – o Direito Penal. Núcleo do tipo: o tipo do art. 124, CP, comporta duas ações típicas: a do auto aborto e do consentimento do abortamento em si. Nesse dispositivo, o crime é próprio, podendo ser cometido somente por aquela que é gestante. O auto aborto ainda pode ser classificadocomo delito de mão próprio, porque é a mãe que, por si, pratica a conduta típica. Ademais, o art. 124, CP, não admite coautoria a ambos agentes, comportando somente a participação. O colaborador da gestante criminosa será enquadrada no art. 126, CP, em um tipo próprio. Essa é uma exceção à teoria monista da ação no que tange ao concurso de pessoas, perfilhada pelo legislador doméstico no art. 29, ―caput‖, CP. Com efeito, a mulher que concorda com o aborto responderá pelo art. 124, 2ª parte, CP, enquanto o terceiro que colabora com ela como coautor responde pelo crime do art. 126, CP – coautores respondem por crimes diferentes. Já a participação nas modalidades de induzimento, de instigação ou de auxílio – moral ou material – é totalmente possível (NUCCI, 2003), permanecendo vigorante a teoria monista. Sujeito passivo: o sujeito passivo do abortamento é o feto. Não há de se falar em produto da concepção, porque essa se dá no momento da fecundação do espermatozóide pelo óvulo. O momento inicial do sujeito passivo é motivo de celeuma na doutrina, fazendo surgir duas correntes: O sujeito passivo do aborto surge a partir da fecundação do óvulo pelo espermatozóide – é a posição mais tradicional, esposada por Nelson Hungria. O sujeito passivo do aborto passa a existir a partir da nidação (fixação do ovo na parede do útero), aproximadamente 14 dias da fecundação – é o entendimento hodierno majoritário (Cezar Roberto Bittencourt, Rogério Greco e outros). O fundamento dessa posição procura excluir da incidência do Direito Penal práticas contraceptivas, amplamente difundidas e legalizadas, como o DIU e a pílula do dia seguinte. Por conta dessa ideia, a fixação do ovo em outras partes do aparelho reprodutor feminino leva à necessidade de sua retirada, não havendo de se cogitar conduta típica. Abortamento é interrupção prematura da gravidez com a morte do feto. Dessa forma, o sujeito passivo se estende até o procedimento de parto (natural ou induzido por cesariana), sendo certo que, a partir daí, pode haver a possibilidade de homicídio ou de infanticídio. Além do feto, nos tipos penais praticados por terceiro, notadamente naquele sem consentimento da mãe (art. 125, CP), a mãe é sujeito passivo, bem como no art. 126, CP, caso haja lesão corporal ou morte (art. 127, CP). Não havendo tais consequências e existindo consentimento da gestante (art. 124 c.c. art. 126, ―caput‖, CP), não há de se considerá-la como vítima, porquanto houve seu consentimento para a conduta praticada por terceiro. A doutrina, nesse passo, erige respectivamente o sujeito primário e secundário do abortamento: o feto e a mãe. Tipo objetivo: O aborto pode se dar com a morte no interior do útero ou após a expulsão. Porém, se, havendo a expulsão, o feto sobrevive e depois é morto, haverá o crime de homicídio ou de infanticídio, obviamente em concurso material com a tentativa de aborto. O abortamento pode ser causado por meios: Físicos como a sucção, perfuração, curetagem, etc. Químicos que são os abortamentos provocados por substâncias aptas e idôneas a fazer a mãe abortar. Morais podendo ser um grande susto, um choque emocional agudo em mulher com gravidez sensibilizada ou de risco. É de difícil caracterização, apesar da doutrina citar como possível. O delito também pode ser provocado por omissão, uma vez que a mãe seja garantidora legal (art. 13, § 2º, ―a‖, CP). Trata-se de crime comissivo por omissão, enquadrado no art. 124, CP. No diapasão, o terceiro, como o médico, também pode ser aí enquadrado como garantidor, deixando de agir dolosamente para provocar o aborto (art. 125 ou 126, CP, dependendo de persistir ou não consentimento da gestante), caracterizada uma omissão imprópria. Tipo subjetivo: é o dolo, como vontade de provocar o aborto. Pode ser direto ou eventual. No segundo caso, a doutrina traz como exemplo o auto aborto por prática de esportes de impacto, como lutar boxe ou realizar uma trilha de motocross. Mesmo nesses casos, devem ser preenchidos os requisitos para a ocorrência do dolo eventual (previsibilidade do resultado, consentimento no evento e aceitação do produto), sob pena de perfazer-se culpa consciente. Como não existe previsão de aborto culposo para nenhuma de suas modalidades, o fato seria atípico. Destarte, o aborto culposo pode ser punível a título de lesão corporal gravíssima, como circunstância qualificadora (art. 129, § 2º, V, CP). Quanto à agressão à mulher grávida, desde que haja plena consciência do agente em relação à gravidez, há três hipóteses: 1º Dolo de lesão corporal com aborto proveniente da falta de cuidado (culpa): o agente responderá por lesão corporal gravíssima, qualificada pela produção do abortamento (art. 129, § 2º, V, CP). Ex.: agente dá um soco na cara da gestante e, por consequência, há o abortamento. 2º Dolo direto de aborto: o desígnio do agente é provocar o aborto na gestante, respondendo pelo tipo do art. 125, CP - aborto sem consentimento da vítima. Se eventualmente persiste lesão corporal grave, pode haver aumento de pena pelo art. 127, CP ou concurso com lesão culposa (art. 129, § http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADPF&s1=54&processo=54 @magistranda.guerreira 47 TJRJ. Juiz Substituto 2014. Maria, 22 anos, aos 7 meses de gestação decide praticar um aborto em si mesma. Para tanto, pede e obtém auxílio de sua irmã Ana, 24 anos, que adquire medicamento abortivo. Sem muita coragem, mas mantendo seu propósito inicial, Maria pede a Ana que lhe administre a substância, de forma endovenosa, o que é feito. Quando se inicia a expulsão do feto, ambas arrependem-se da prática, e procuram um serviço médico em busca de auxílio. O feto é expulso no hospital, mas em virtude do seu já adiantado estado de desenvolvimento, sobrevive sem sequelas. Maria, em razão da ação do medicamento abortivo, sofre uma histerectomia. Diante desse quadro, Maria não será punida, em virtude do arrependimento eficaz, e Ana será punida por lesão corporal gravíssima (perda de função reprodutiva). Aborto provocado por terceiro Art. 125. Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena: reclusão, de três a dez anos. (Com relação ao aborto provocado por terceiro, é também possível a desistência voluntária, principalmente no abortamento consentido (art. 126, CP). Todavia, em se tratando de abortamento sem consentimento da gestante (art. 125, CP), talvez persista responsabilidade penal por parte do agente, como lesão corporal, cárcere privado, coação, etc. O arrependimento eficaz é possível também quanto ao terceiro, porque poderia ele ministrar certa substância abortiva à mulher e, antes da produção do aborto, empreender um antídoto ou socorro possível de salvar o feto. Da mesma forma, pode persistir algum outro tipo ao agente, como lesão corporal, por exemplo. Art. 126. Provocar aborto com o consentimento da gestante: (Vide ADPF 54) Pena: reclusão, de um a quatro anos. - Havendo abortamento com consentimento da gestante, como a pena mínima tanto para ela quanto para o terceiro é de 1 ano, será possível a suspensão condicional do processo (art. 89, Lei 9099/95). Esse benefício só é possível se não houver qualquer causa de aumento de pena, previstas nos próprios dispositivos ligados ao abortamento. Do contrário, se a conduta típica se opera sem o consentimento da vítima, não será possível, porque a sanção base mínima é majorada para três anos (art. 126, CP). Parágrafo único. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante não é maior de quatorze anos, ou é alienada ou debil mental, ou se o consentimento é obtido mediante fraude, grave ameaça ou violência. (Por via de analogia, uma vez que o consentimento do ofendido – feto – é impossível, o legislador resolveu deslocá-lo para a gestante, referindo-se à sua autorização nos arts.125 e 126, CP. No entanto, nas situações previstas no art. 126, parágrafo único, CP, o consentimento é irrelevante: menores de 14 anos; alienada ou débil mental; obtido sob coação ou fraude. Essa última situação não abarca o aborto mediante fraude, enquadrado no art. 125, CP (a gestante não tem consciência de estar grávida). A parte final do art. 126, parágrafo único, CP, diz respeito à consciência da gravidez por parte da gestante, a qual será ludibriada no sentido de consentir o aborto. No mesmo raciocínio, para que se aplique o art. 126, parágrafo único, CP, quanto à violência ou grave ameaça (coação moral irresistível), é necessário que as práticas sejam voltadas para viciar o consentimento da gestante, não para realizar o aborto em si, situação que levaria à aplicação direta do art. 125, CP. A consequência penal é a mesma, conquanto o consentimento viciado fará a conduta do agente ser enquadrada nas sanções maiores do art. 125, CP. A doutrina majoritária entende que o desconhecimento da gestante sobre a gravidez sugere o enquadramento no art. 125, CP. Nesse caso a mãe será vítima, juntamente com o feto, ao contrário da existência de seu assentimento (art. 126, CP), sendo coautora a ser responsabilizada pelo art. 124, CP. Com efeito, reside qualificadora no abortamento quanto ao art. 126, parágrafo único, CP, porque prevê uma sanção em parâmetros mais gravosos em relação ao seu ―caput‖ – trata-se de um abortamento com consentimento da vítima que recebe tratamento de crime sem consentimento. Nesse sentido, a qualificadora é prevista de uma maneira um pouco anômala, pois não estabelece parâmetros novos diretamente, fazendo o aplicador reportar-se ao art. 125, CP. Pergunta: apesar de possuir consequência jurídica idêntica, o enquadramento do agente no art. 125, CP, ocorre em situação diferente daquela prevista no art. 126, parágrafo único, CP. A responsabilização direta pelo primeiro dispositivo pode ocorrer mediante fraude ou violência. No caso dessa última, parece possível somente mediante ―vis absoluta‖, sob pena de a conduta ser subsumida ao art. 126, parágrafo único, CP (coação moral irresistível). Em que pese a irrelevância prática da questão colocada, gostaria de saber se o raciocínio é procedente. Resposta: está correta sua afirmação, pois o aborto sem o consentimento da gestante comporta duas formas: 1. a não-concordância real (violência, grave ameaça ou fraude); 2. a não-concordância presumida (menor de 14 anos, alienada ou débil mental). Neste diapasão, a pena aplicada à ambos os dispositivos (art. 125 e art. 126, parágrafo único, ambos do CP) é a mesma, ou seja, reclusão, de 3 a 10 anos. Forma qualificada Art. 127. As penas cominadas nos dois artigos anteriores são aumentadas de um terço, se, em consequência do aborto ou dos meios empregados para provocá-lo, a gestante sofre lesão corporal de natureza grave; e são DUPLICADAS, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevém a morte. https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2014-tj-rj-juiz-substituto http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADPF&s1=54&processo=54 @magistranda.guerreira 48 Causas de aumento de pena: em que pese a nomenclatura utilizada pelo legislador, a natureza jurídica do art. 127, CP, é de causa de aumento de pena. Em realidade, as consequências do dispositivo são tidas a título de culpa, caracterizando crime preterdoloso qualificado pelo resultado. Aqui, como existem dois sujeitos passivos – o feto e a mãe – o preterdolo incidente é bastante particular. O texto do art. 127, CP, fala de ―artigos anteriores‖, sugerindo os arts. 124 a 126, CP. Quanto aos dois últimos, não há qualquer óbice, por imperativo lógico. Entretanto, o art. 124, CP, merece um pouco um reflexão mais profunda. Esse dispositivo não pode incitar o aumento de pena pela forma preterdolosa com base do princípio da lesividade, o qual impede a incriminação da autolesão. A inaplicação do aumento de pena do art. 127, CP, ao art. 124, CP, também se estende ao partícipe. Hipótese interessante decorre do auto abortamento (art. 124, CP) mediante coação moral irresistível de terceiro. Como o crime de abortamento tem uma estrutura particular bastante complexa, há de se refletir. Na suposição de uma coação moral irresistível para que a mulher realize o auto abortamento, por se tratar de crime de mão própria, não é possível se falar em autoria mediata nesse caso, devendo o agente responder pelo tipo do art. 125, CP - abortamento não consentido - ou ainda pelo crime do art. 126, CP, com a pena do art. 125, CP, com base no seu parágrafo único. É o posicionamento dominante na doutrina nacional, porque essa não admite a autoria mediata em crimes de mão própria. Em face do princípio da proporcionalidade da pena, esse entendimento é mais técnico. Por sua construção, admite a modalidade preterdolosa (art. 127, CP), com os respectivos aumentos de pena. Havendo lesão corporal ou morte da gestante nas hipóteses de autoria mediata, deve-se aplicar o aumento de pena do art. 127, CP, ao autor mediato, inclusive para o caso de se considerar que ele responderá pelo crime do art. 124, CP (primeira corrente). Outra querela que se põe é a necessidade ou não da existência do aborto para a aplicação do art. 127, CP (causa de aumento de pena). É sabido que crime preterdoloso não admite tentativa. Entretanto, consoante comentários já aduzidos, o tipo de abortamento é bastante específico, porquanto existem dois bens jurídicos tutelados (dois sujeitos passivos concomitantes). De fato, na hipótese do aborto não se consumar e a gestante morrer ou sofrer lesões graves, a doutrina entende que deve se aplicar a pena do aborto tentado aumentada de acordo com o art. 127, CP – configurando assim uma hipótese de crime preterdoloso tentado (exceção à concepção doutrinária), pois o dispositivo citado não exige que o crime de abortamento esteja consumado. É a posição prevalente. Embora muitos autores afirmem tratar-se de exceção. Art. 128. Não se pune o aborto PRATICADO POR MÉDICO: (Vide ADPF 54) Aborto necessário I - se não há outro meio de salvar a vida da gestante; - Inicialmente, a natureza jurídica o art. 128, I, CP - aborto terapêutico ou necessário - é entendida como estado de necessidade, devido a um conflito de bens jurídicos. De acordo com a teoria unitária, coadunada pelo CP (art. 23, “caput”, CP), trata-se de estado de necessidade justificante - causa de excludente da ilicitude. - Trata-se de norma justificante, tendo em vista que autorizam a realização de condutas lesivas a terceiros, se diante de uma situação de conflito houvesse a necessidade de salvaguardar um dos bens jurídicos em colisão. Apresenta como exemplos a conduta do agente que atua sob o manto da legítima defesa ou do estado de necessidade. - A ação lesiva, embora típica, não seria antijurídica porque devidamente justificada pelas circunstâncias. Nas normas justificantes temos uma necessidade. O bem jurídico da gestante é mais importante que o bem jurídico do feto. A mãe já tem vida concretizada e consubstanciada (vida extrauterina), enquanto o feto só possui vida intrauterina, com mera expectativa extrauterina (material), sendo um argumento de ordem lógica. Ademais, o legislador valorizou muito mais a vida extrauterina que a intrauterina, porque, no tipo de homicídio simples, a sanção cominada é simplesmente o dobro da espécie mais grave de abortamento (art. 125, CP). Na ponderação de valores, houve por bem erigir em nível muito maior a primeira situação. - Entendimento tranquilo da doutrina preceitua que a previsão do art. 128, I, CP, seria supérfluo, porque trata-se de estado de necessidade geral (arts. 23, I, e 24, CP). Nesse raciocínio, não há necessidade de ser médico para estar acobertado pela excludentede ilicitude, podendo ser qualquer outra pessoa a ficar autorizado pela norma geral. - Atenção! Como a vida é bem indisponível, não se exige o consentimento da gestante para o aborto. Não há crime quando a gestante se recusa a fazê-lo e o médico provoca o aborto necessário. E não são puníveis as lesões corporais resultantes do procedimento cirúrgico. É desnecessária a autorização judicial para o aborto. É o médico, e só ele, quem decide sobre a imprescindibilidade da interrupção da gravidez. 3 Aborto no caso de gravidez resultante de estupro II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto é precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. - Trata-se de norma permissiva onde o agente pratica determinadas condutas como simples reflexo de sua liberdade de ação, e não como resposta a um perigo, risco ou ataque humano contra bens do agente ou de terceiros, configurando-se o seu agir ou não agir 3 Direito penal: parte especial: arts. 121 a 212/Cleber Masson – 11. ed. rev., atual. e ampl. – Rio de Janeiro: Forense, São Paulo: MÉTODO, 2018. http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADPF&s1=54&processo=54 @magistranda.guerreira 49 como uma faculdade a ser exercida. Nas normas permissivas temos a exclusão da tipicidade, mais precisamente da tipicidade material (não da antijuridicidade ou da culpabilidade). Entre outros exemplos temos o de médico que faz cirurgia bem sucedida, lesão esportiva, colocação de ofendículos, imunidade parlamentar material, imunidade do vereador, críticas feitas por advogado na discussão da causa, notícia infamante mas verídica dada por jornalista. - O art. 128, II, CP, é conhecido como ABORTO SENTIMENTAL OU HUMANITÁRIO. - Sua natureza jurídica, segundo a doutrina mais clássica, seria o estado de necessidade, posição ultrapassada, porque o conflito de bens é altamente desproporcional. O tipo permissivo em tela não se amolda ao modelo dos arts. 23, I, e 24, CP. A doutrina mais hodierna afirma que se trata de uma causa de exclusão da culpabilidade por inexigibilidade de conduta diversa. Não pode ser exigível da mãe que ela carregue, pelo resto da vida, o produto que lhe reavive a memória dos momentos de terror passados. Ao revés, pode ela pode optar por levar a cabo e criar a criança, desde que assim entenda melhor, sendo certo que a lei autoriza a conduta contrária. - Dentro da proteção à dignidade da pessoa humana [art. 1º, III, CF/88] em confronto com o direito à vida (nesse caso, do feto), optou o legislador por proteger a dignidade da mãe, que, vítima de um crime hediondo, não quer manter o produto da concepção em seu ventre, o que lhe poderá trazer sérios entraves de ordem psicológica e na sua qualidade de vida futura (NUCCI, 2003, p. 405). - Entendimento majoritário não autoriza a execução do aborto, no caso do art. 128, II, CP, por outro que não seja médico. Porém, em casos muito especiais, seria possível a extensão a outros indivíduos, como é a situação de uma parteira ou um curandeiro em comunidade isolada, a qual não tem qualquer acesso à medicina formal. Assim, cometido o aborto pela gestante ou pessoa diversa do médico o fato será típico e ilícito, todavia, o agente será acobertado pela inexigibilidade de conduta diversa, causa de exclusão de culpabilidade, pois não seria possível exigir da gestante outro comportamento. - ABORTO ECONÔMICO é aquele praticado pela mãe, a qual não tem quaisquer condições materiais de criar a criança, somadas a outras circunstâncias agravantes. A doutrina se debate na possibilidade de absolver a mãe por excludente de culpabilidade por inexigibilidade de conduta adversa. Mas a jurisprudência quase que pacífica não aceita a tese, salvo posicionamentos bastante isolados. - O ABORTO EUGENÉSICO ocorre quando o feto possui uma deformidade patente ou um problema médico grave e de vida inviável (indigna). O abortamento de feto anencéfalo foi recentemente autorizado pelo STF. Posição da doutrina defende sua possibilidade, justamente pela inexigibilidade de conduta diversa (excludente de culpabilidade), porquanto não haveria vida, ou mesmo vida digna para o feto e para a gestante, durante a gravidez. TJMG. Juiz de Direito Substituto 2012. Maria da Piedade, com 21 (vinte e um) anos, foi estuprada por um desconhecido. Envergonhada com o fato, não tomou nenhuma providência perante a polícia, o Ministério Público ou a justiça. Desse fato, resultou gravidez. Maria provocou aborto em si mesma. Em face da legislação que rege a matéria, assinale a alternativa correta. Praticou o crime de aborto, descrito no artigo 124 do Código Penal Brasileiro. TJRJ. Juiz Substituto 2016. A anencefalia, de acordo com entendimento jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADPF (arguição de descumprimento de preceito fundamental), ajuizada pela Confederação dos Trabalhadores na Saúde – CNTS, sob relatoria do Ministro Marco Aurélio de Mello: permite a antecipação terapêutica do parto, com proteção à vida da mãe, a exemplo do aborto sentimental, que tem por finalidade preservar a higidez física e psíquica da mulher, conclusão que configura interpretação do Código Penal de acordo com a Constituição Federal, orientada pelos preceitos que garantem o Estado laico, a dignidade da pessoa humana, o direito à vida e a proteção à autonomia, da liberdade, da privacidade e da saúde. CAPÍTULO II DAS LESÕES CORPORAIS Lesão corporal Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a saúde de outrem: Pena: detenção, de três meses a um ano. Bem jurídico tutelado: Pessoa humana, especificamente sobre a integridade física, sobre a saúde, sobre a incolumidade do homem. Nessa seara, é interessante reavivar a discussão sobre a disponibilidade da integridade física, mormente no tocante ao consentimento do ofendido para lesões autorizadas. Em face da Lei 9099/95 - art. 88 -, firmou-se o entendimento de que as lesões corporais leves, por comportar ação penal pública condicionada à representação, levam à possibilidade de disposição pelo ofendido até seu grau de gravidade. Destarte, passando a lesões graves ou gravíssimas (art. 129, §§ 1º e 2º, CP), entendimento majoritário apregoa a impossibilidade de disposição pela vítima, em face do interesse público inerente. Sujeito ativo – é crime comum, porque qualquer um pode praticar. A lesão deve ser provocada em terceiro, pois autolesão não é punível. Contudo, em decorrência da https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2012-tj-mg-juiz-de-direito-substituto https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2016-tj-rj-juiz-substituto @magistranda.guerreira 50 Teoria sobre o Domínio do Fato e da autoria mediata, é possível plenamente punir conduta autolesiva, desde que determinada pelo autor mediato. É o caso, por exemplo, da coação moral desse sobre o ânimo do agente autolesionador, forçando a provocar atentado à sua própria integridade física. Também se deve o autolesionamento para receber seguro pessoal, como subespécie do estelionato (art. 171, § 2º, V, CP). Sujeito passivo – em regra, é qualquer ser humano vivo. O início e o término da possibilidade de um homem ser vítima do art. 129, CP, segue a mesma regra do homicídio: nascimento com vida (a partir dos primeiros movimentos do parto) e morte (cessação da atividade encefálica ou morte cerebral). Cadáver não pode ser objeto de lesionamento, podendo, no máximo, sofrer delito contra mortos, como vilipêndio e destruição de cadáver (arts. 212 e 211, CP). Sobre a possibilidade de o feto ser sujeito passivo, o feto não pode sofrer lesionamentocorporal, porque inexiste previsão específica. É o entendimento majoritário (Luiz Régis Prado), em que pese, “de lege ferenda”, sua necessidade Na esteira, mãe que fuma, que bebe ou que consome medicamento indiscriminadamente, levando ao nascimento de um filho com deformações físicas, estariam enquadradas no tipo do art. 129, CP, quer a título de culpa ou até mesmo de dolo eventual. Exatamente devido à essa perigosa potencialidade da interpretação em tela, não condiz com a dogmática mais abalizada. Todavia, em algumas espécies de lesionamento, somente a mulher grávida pode ser sujeito passivo, como no caso do art. 129, § 1º, IV, e § 2º, V, CP (aceleração do parto e aborto). Dentro da delimitação do sujeito passivo, ainda deve ser tecida crítica acerca da Lei 11340/06, Lei da Violência Doméstica, porque seu texto, como nos seu arts. 16 e 17, parece quere dizer que o diploma só se restringe a condutas praticadas contra indivíduos do sexo feminino, o que não condiz com a realidade e com a melhor das hermenêuticas. Tentando revisar tal posicionamento, o legislador erigiu a inclusão do art. 129, § 9º, CP, incluindo qualquer sujeito passivo, independentemente do sexo. Tipo penal objetivo – o núcleo do tipo é “ofender”, referindo-se à integridade física ou à saúde de alguém. Integridade física engloba todo tipo de alteração interna ou externa no corpo de pessoa viva, sendo que a ofensa à saúde abarca toda perturbação do funcionamento do organismo, inclusive da psique, quer seja peremptório ou temporariamente. A partir de tais conceitos, erige-se um tipo bastante amplo, porquanto o objeto protegido é múltiplo. Pode ser crime comissivo ou omissivo impróprio, em face de inação do garantidor (art. 13, § 2º, CP), quer seja culposa ou dolosa. Os meios para empreender a conduta delituosa podem ser químicos ou físicos, desde que provoquem os efeitos mencionados (ofensa à integridade física ou à saúde). Corte de cabelo violento, não autorizado pela vítima, como objeto delito, é motivo de controvérsia, surgindo duas correntes: Não, porque não altera o funcionamento nem a estrutura do organismo. A lesão é minimamente estética, não produzindo disfunção orgânica. Não há lesão corporal na hipótese do corte de cabelo forçado, pois inexiste mudança física e funcional do organismo, podendo, no máximo, essa conduta ser enquadrada no crime de injúria real (art. 140, § 2º, CP), se o dolo for de humilhar e ofender a honra da pessoa ou mesmo, em certas hipóteses, tratar-se da contravenção de vias de fato (art. 21, CP). É a posição majoritária, erigida por Nelson Hungria, segundo a doutrina clássica. Sim, porque o cabelo é extensão do corpo, fazendo parte dele. É entendimento minoritário. A jurisprudência preceitua que a lesão corporal, tanto dolosa quanto culposa, se adstringe ao princípio da insignificância. Contudo, não pode ser confundida com delito de menor potencial ofensivo, objeto de demanda no juizado especial. O mero fato de receber o benefício da suspensão condicional do processo (art. 89, “caput”, Lei 9099/95) ou da transação penal (art. 76, “caput”, Lei 9099/95) não significa que persiste um crime de bagatela. Na esteira, não existe posicionamento que apregoa a aplicação do princípio da insignificância às contravenções penais de forma geral, gerando atipicidade absoluta. Cabe o ditame da insignificância às lesões graves ou gravíssimas (art. 129, §§ 1º e 2º, CP), por imperativo lógico. A prática de várias condutas sucessivas lesivas contra a vítima implica em uma única ação, em um único crime. Não há de se confundir com atuação mediante lapsos temporais consideráveis, como bater em um dia, dar uma paulada em outro e assim sucessivamente. Nessa situação, o distanciamento revela quebra do nexo causal, incidindo o concurso de crimes. Diferenciação entre lesão corporal e outros tipos delitivos: Lesão corporal e injúria real – o que os diferencia não são os efeitos, mas sim o dolo do agente. Na segunda, o agente intenta atuar sobre a honra subjetiva da vítima, enquanto, na primeira, o delinquente visa à integridade física ou a saúde do sujeito passivo. Lesão corporal e vias de fato – essas são etapa anterior da concreta prática daquela. Hoje, para muitos, a contravenção citada deve ser considerada sob a óptica do princípio da insignificância. Tipo penal subjetivo – inicialmente, verificar-se-á o dolo (“animus nocendi” ou “laedendi”), quer seja direto (de primeiro e segundo graus) ou indireto (eventual ou alternativo). É a única e principal forma para diferenciar entre lesão corporal consumada e tentativa cruenta de homicídio, pois o resultado de ambas condutas pode ser o mesmo. A lesão corporal possui modalidade preterdolosa específica, prevista no art. 129, § 3º, CP. Abrange o conseqüente culposo do resultado morte, por falta de cuidado do agente lesionador – o dolo é de lesão, mas a morte é obtida a título de culpa. Todavia, se a conduta é dirigida por dolo de lesão, inicialmente, e, posteriormente, prevendo e assentindo que a conduta possa levar à morte, não se está diante de um dolo direto de homicídio, mas sim de um dolo indireto na modalidade alternativa ou eventual. Persiste um dolo efetivo de lesionamento paralelamente a outro de matar – o enquadramento da conduta será definida exatamente pelo resultado, mesmo porque o dolo indireto não admite tentativa: havendo somente lesão, responde o agente pelo art. 129, CP; existindo morte, responderá pelo art. 121, CP. O art. 129, § 3º, CP, por ser crime culposo, exige o preenchimento dos requisitos da culpa: conduta, resultado, nexo causal, ausência de cuidado e previsibilidade. A ausência desse último descaracteriza o delito preterdoloso. Ex.: agente dá um soco na vítima e essa cai, batendo com a cabeça em uma pedra, oculta sob a areia, e vindo a falecer – nesse caso, a imprevisibilidade ou o caso fortuito excluem o resultado penalmente qualificador. O preceito secundário colima razoabilidade considerável, estipulada pelo legislador, permitindo análise pelo julgador da natureza da lesão efetivamente intentada e produzida pelo agente. Essa valoração subsumirá a sanção cominada. A lesão culposa está inserta no art. 129, § 6º, CP. Mais uma vez, incidem os elementos da culpa supra mencionados para @magistranda.guerreira 51 a lesão preterdolosa. Nesse dispositivo, não está incluído o acidente automobilístico, os quais se encontram previstos em lei especial: o CTB (art. 303, Lei 9507/97). Sua sanção é bem mais majorada (detenção de dois meses a um ano) em relação ao tipo comum (detenção de seis meses a 2 anos), ferindo o princípio da proporcionalidade da pena. O quantitativo de pena é maior inclusive que a lesão leve dolosa, prevista no art. 129, “caput”, CP (detenção de três meses a um ano). Caso o agente intente provocar dano patrimonial e, em decorrência da conduta, atinja alguém, vindo a causar uma lesão corporal até mesmo enquadrada como gravíssima ou grave, o agente responderá a título de culpa, “ex vi” do art. 74, CP (resultado diverso do pretendido ou “aberratio delicti”). Mesmo provocando um aborto, por exemplo, o autor só se restringe às penas do art. 129, § 6º, CP, não persistindo lesão grave ou gravíssima nessa modalidade. Consumação e tentativa – com crime material, o lesionamento se consuma com a concreta ofensa à integridade física ou saúde de outrem. Nesse passo, o art. 129, CP, principalmente no tocante às suas modalidades graves ou gravíssimas, se adstringe à efetiva ocorrência de resultado. Nesse passo, a consumação é um fator determinante da tipicidade, possuindo ligação íntima com a antiga estrutura causalista da ação. Ex.: intencionando decepar a mão do desafeto, o agente, portando uma faca, agride-o; no entanto, consegue produzir somente um pequeno corte no pulso, devendo responder por lesão leve (art. 129, “caput”, CP); entretanto, se éimpedido de produzir qualquer resultado porque um terceiro apõe um anteparo de madeira, o agente responderá por tentativa de lesão corporal gravíssima pelo dolo presente (art. 129, § 2º, IV, CP) – para não se chegar a um contra-senso totalmente alheio à razoabilidade, o legislador previu penas mínimas bem pequenas no segundo tipo, permitindo ainda a redução máxima pela via da tentativa (art. 14, parágrafo único, CP), ficando com uma sanção bem próxima à máxima da lesão leve. No diapasão, a tentativa também é possível. Na lesão corporal, só persiste tentativa branca, mormente devido ao fato de que o resultado material caracteriza consumação. Dessa forma, a tentativa pode ser de lesão leve, grave ou gravíssima. A maioria das lesões graves e gravíssimas admitem tentativa, pois o resultado qualificador pode se dar por dolo. Porém, certas hipóteses, em que o resultado qualificador só for cabível por culpa (preterdolo), não haverá tentativa: art. 129, § 1º, II, CP (o dolo de expor a perigo será enquadrado no tipo do art. 132, CP; se o dolo for de matar, incide o homicídio); art. 129, § 2º, V, CP (se o dolo for de aborto, responderá o agente por tentativa de aborto); art. 129, § 3º, CP (crime preterdoloso, qualificado pelo resultado culposo morte); art. 129, § 6º, CP (não existe tentativa de crime culposo). A caracterização da tentativa, por abranger somente a modalidade branca, é difícil. Havendo dúvida sobre a demonstração do dolo presente, o julgador deve optar pela modalidade menos gravosa, inclusive enquadrando a conduta como lesão leve (art. 129, “caput”, CP). Além disso, o tempo de permanência do resultado da consumação também será fator determinante para a caracterização do tipo penal enquadrante. Nesse passo, o lesionamento é delito instantâneo, de efeitos permanentes em algumas situações. Não há de ser imiscuído com crime permanente, cuja consumação se prolonga no tempo. Ademais. O art. 129, CP, admite a continuidade delitiva, quer seja contra a mesma vítima (art. 71, “caput”, CP) ou contra sujeitos passivos diferentes (art. 71, parágrafo único, CP). Esse caso pode ser bem ilustrado pela violência doméstica, tutelada também pela Lei 11340/06. Lesão corporal qualificada – iniciar-se-á pela lesão grave (art. 129, § 1º, CP). O legislador, no art. 129, I, CP, não se restringiu à atividade laborativa ou profissional, sendo necessário somente habitualidade, desde que lícita, mesmo que imoral, como é o caso da prostituição. A doutrina mais moderna inclusive aceita sua caracterização inclusive pela impossibilidade de lazer. O decurso de trinta dias de incapacidade deve ficar caracterizado por exame de corpo de delito complementar direto ou, na sua impossibilidade, indireto, por oitiva testemunhal (art. 168, §§ 2º e 3º, CPP). O inciso II fala de perigo de vida. O perigo deve ser concreto, com exposição fática da vítima. Em decorrência da conduta lesiva, a vida da vítima se pôs a perigo, além da própria lesão efetivada. Essa delimitação deve ser feita com bastante cuidado, vez que pode dar azo a uma amplitude grande de condutas. A análise do caso deve ser efetivada pelo julgador. O inciso III fala em debilidade definitiva, ou seja, duradoura do funcionamento, da utilização de membros (quatro apêndices corporais, braços e pernas), dos sentidos (olfato, visão, tato, paladar e audição) ou de função (atuação de órgão, aparelho ou sistema fisiológico). O termo “permanente” não significa eterno, mas sim por período indeterminado e longo. Veja que a disfunção é sempre parcial, dificultando a plena atuação do corpo humano. A perda total implicará em lesão gravíssima. Mesmo a perda suprida por prótese ou artefato corretivo não afasta a qualificação do delito. O inciso IV fala em aceleração de parto, ou seja, expulsão do feto prematuramente, desde que esse sobreviva, distinguindo-a do aborto, lesionamento gravíssimo (art. 129, § 2º, V, CP). Para que se aplique esse dispositivo, é preciso que o agente conheça a condição da mulher, sob pena de não incidir dolo por parte do infrator. A pena para as lesões graves é de reclusão de um a cinco anos. A mínima é pequena, igualando-se à máxima da lesão leve; a máxima, grande, quase equiparada ao mínimo do homicídio (seis anos). Há configuração bastante razoável por parte do legislador. A lesão gravíssima está prevista no art. 129, § 2º, CP. Tal qual a lesão grave, o legislador previu também uma proporcionalidade de pena bastante consentânea. O inciso I fala de incapacidade permanente para o trabalho. Aqui, sim, o legislador previu a atividade profissional, sendo certo que a impossibilidade é permanente e não transitória. Não há de se cogitar que, futuramente, a medicina possa vir a reverter o resultado, levando em conta a situação presente. Não há prognóstico de cura. Há divergência doutrinária no que tange ao alcance da incapacidade para o trabalho. Alguns autores entendem que a inabilitação para o trabalho deve ser entendida de modo amplo (CAPEZ, 2003) – não é o mister atualmente exercido, mas sim qualquer ofício. Nessa leitura, seria difícil sua ocorrência, ao menos que o indivíduo estivesse em situação quase vegetativa. Em assim ocorrendo, o caso seria enquadrado como perda de função, de membro ou mesmo debilidade permanente. Conseguintemente, a melhor doutrina reza que a incapacidade vincula-se à profissão ou trabalho da vítima. O inciso II fala de enfermidade incurável. Assim como o anterior, deve haver uma análise “cum grano salis”. Enfermidade incurável é qualquer doença que afete a saúde do indivíduo, cuja cura seja improvável ou muito difícil. A @magistranda.guerreira 52 impossibilidade de cura é um conceito bastante relativo hoje em dia, mesmo que porque a medicina avança a passos largos no seu desenvolvimento. É o caso, por exemplo, de transmissão dolosa do HIV ou do vírus da hepatite. O inciso III fala da perda da perda ou inutilização de membro, sentido ou função. A perda, aqui, é definitiva. Valem os mesmos conceitos supra expostos. Quanto a órgãos, funções ou sistemas dúplices, a perda definitiva atinge ambos. O inciso IV fala em deformidade permanente. Mais uma vez, é precípua uma leitura razoável do dispositivo. Deformidade permanente é algo visível, disforme e que gere um dano estético, com o requisito da permanência, sendo que a possibilidade de disfarçar, ocultar ou mesmo reparar a deformidade não afasta a qualificadora. Para Nelson Hungria (apud CAPEZ, 2003, p. 141), as condições de idade, sexo e a condição social da vítima hão de ser levadas em conta na caracterização (ou não) da lesão gravíssima ora enquadrada. No que tange à possibilidade de se realizar cirurgia reparadora, a doutrina erige um posicionamento predominante. Com efeito, a realização de intervenção cirúrgica reparadora não é obrigação da vítima. Mas, se optar por fazê-la e com isso eliminar a deformidade, deve-se afastar a qualificadora. Lembra-se que o custo dessa cirurgia poderá ser cobrado do autor a título de dano cível, patrimonial e moral. O inciso V se refere ao aborto. O resultado é exclusivamente culposo, configurando crime preterdoloso, já que a presença do dolo, eventual ou direto, incita o enquadramento em tipo autônomo (art. 125, CP). Do mesmo modo, o agente deve ter consciência da gravidez da vítima para se falar em falta de cuidado. O tipo em tela também não deve ser confundido com aborto qualificado pelo resultado culposo de lesão corporal (art. 127, CP), cujo objeto jurídico é a vida do feto, com conseqüências sobre a integridade da mãe: aqui, a lesão é culposa, enquanto o aborto doloso, ao revés do art. 129, § 2º, V, CP. Nesse passo, não existe crime de aborto culposo, mas poderá ser punido como lesão gravíssima. Observe que a lesão deverá ser dolosa, mas o resultado aborto será culposo. Ex.: atropelamento culposo, com aborto da vítima, não implica em lesãoqualificada, porque há sim enquadramento no art. 303, CTB. Acerca das sanções, valem as colocações retro sobre a sanção e a tipicidade pelo resultado. Ação penal – é pública e incondicionada via de regra, salvo a lesão leve ou culposa, as quais dependem de representação (art. 88, Lei 9099/95), além de serem enquadradas com delitos de menor potencial ofensivo (art. 61, Lei 9099/95). As lesões graves (art. 129, § 1º, CP), inexistindo causa de aumento de pena geral ou especial, são passíveis de suspensão condicional do processo (art. 89, “caput”, Lei 9099/95), por apresentarem pena mínima de até um ano). Lesão corporal de natureza grave § 1º Se resulta: I - Incapacidade para as ocupações habituais, por mais de trinta dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido ou função; IV - aceleração de parto: Pena: reclusão, de um a cinco anos. § 2° Se resulta: I - Incapacidade permanente para o trabalho; II - enfermidade incurável; III - perda ou inutilização do membro, sentido ou função; IV - deformidade permanente; V - aborto: Pena: reclusão, de dois a oito anos. Lesão corporal seguida de morte § 3° Se resulta morte e as circunstâncias evidenciam que o agente não quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo: @magistranda.guerreira 53 Pena: reclusão, de quatro a doze anos. (O § 3º se trata de crime preterdoloso, ou seja, o agente quis o primeiro fato, mas agiu com culpa no segundo. O agente não queria matar, apenas lesionar a pessoa. Desta forma temos como incorreta a seguinte alternativa: Considere que Antônio, com a intenção de provocar lesões corporais, tenha agredido José com uma barra de ferro, sendo comprovado que José veio a falecer em consequência das lesões provocadas pelo agressor. Nesse caso, Antônio responderá pelo delito de homicídio, ainda que não tenha desejado a morte de José nem assumido o risco de produzi-la. Aqui falta o animus necandi para haver a imputação do crime de homicídio). Diminuição de pena § 4° Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima, o juiz pode reduzir a pena de UM SEXTO A UM TERÇO. (valem as mesmas colocações do homicídio privilegiado (art. 121, § 1º, CP). O dispositivo em comento aplica-se a qualquer das modalidades de lesionamento, quer seja leve, grave, gravíssima e até mesmo ao preterdolo da qualificação pela morte, embora de difícil ocorrência.) Substituição da pena § 5° O juiz, não sendo graves as lesões, pode ainda substituir a pena de detenção pela de multa, de duzentos mil réis a dois contos de réis: I - se ocorre qualquer das hipóteses do parágrafo anterior; II - se as lesões são recíprocas. (A privativa de liberdade pode ser substituída por multa, caso haja lesão leve na situação da lesão privilegiada (art. 129, § 4º, CP) e de lesões recíprocas. Em verdade, a disposição perdeu sua “ratio essendi”, porquanto as penas restritivas de liberdade podem incidir, cabendo ainda ação penal condicionada, suspensão do processo e, eventualmente, pena de multa “ex vi” da Lei 9099/95. De fato, o art. 129, § 5º, CP, perdeu sua razão de ser devido à reforma do CP de 98 (Lei 9714/98) e por conta da Lei dos Juizados Especiais, já que a pena de multa será cabível a todas as lesões corporais leves). Lesão corporal culposa § 6° Se a lesão é culposa: (Vide Lei nº 4.611, de 1965) Pena: detenção, de dois meses a um ano. Aumento de pena § 7º Aumenta-se a pena de 1/3 (um terço) se ocorrer qualquer das hipóteses dos §§ 4º e 6º do art. 121 deste Código. (Red. Lei nº 12.720/12) § 8º Aplica-se à lesão culposa o disposto no § 5º do art. 121. (Red. Lei nº 8.069/90) Violência Doméstica (Inc. Lei nº 10.886/04) § 9º Se a lesão for praticada contra ascendente, descendente, irmão, cônjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade: (Red. Lei nº 11.340/06) Pena: detenção, de 3 (três) meses a 3 (três) anos. (Red. Lei nº 11.340/06) Relação doméstica ou familiar: Sua redação advém da Lei 11340/06, com preceito secundário mais elástico. Não é somente a mulher que terá sua integridade tutelada, mas qualquer pessoa que esteja enquadra nos relacionamento familiar, doméstico ou decorrente de hospitalidade. § 10. Nos casos previstos nos §§ 1 o a 3 o deste artigo, se as circunstâncias são as indicadas no § 9 o deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (UM TERÇO). (Incluído pela Lei nº 10.886, de 2004) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1950-1969/L4611.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12720.htm#art3 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12720.htm#art3 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8069.htm#art129§7 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2004/Lei/L10.886.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art44 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art44 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2004/Lei/L10.886.htm#art1 @magistranda.guerreira 54 § 11. Na hipótese do § 9º deste artigo, a pena será aumentada de UM TERÇO se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficiência. (Inc. Lei nº 11.340/06) § 12. Se a lesão for praticada contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição, a pena é aumentada de UM A DOIS TERÇOS. (Inc. Lei nº 13.142/15) CAPÍTULO III DA PERICLITAÇÃO DA VIDA E DA SAÚDE Perigo de contágio venéreo Art. 130. Expor alguém, por meio de relações sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contágio de moléstia venérea, de que sabe ou deve saber que está contaminado: Pena: detenção, de três meses a um ano, ou multa. (Bem jurídico tutelado: é a saúde, a incolumidade física e a própria vida, de modo reflexo. Natureza jurídica – ambos são crimes de perigo, isto é, basta a exposição da vítima um perigo concreto, não sendo necessário que haja qualquer dano (contágio) para que o crime esteja consumado. Perigo concreto é aquele apurável mediante observação de determinada situação fática. Do contrário, o perigo abstrato pressupõe uma conduta que o legislador tem como perigosa, independentemente da situação posta no plano material. Essa segunda classificação é rebatida por parte da doutrina, porque violam o princípio da lesividade, em que pese haver previsão normativa nesse sentido. Consoante observação já realizada, ambos os tipos em tela configuram mediante perigo concreto, adequando-se perfeitamente às ditames inspiradores da Constituição. Sujeito ativo – são crimes próprios, porque é exigido que o autor esteja contaminado por uma das moléstias referidas. Mais ainda: o criminoso deve estar contaminado e com potencial de transmissão no momento da empresa delitiva, por exigência do perigo concreto. A contaminação deve ser aferida por perícia. Contudo, ninguém é obrigado a fazer prova contra si mesmo, uma vez que o acusado pode se recusar a realizar o exame por deferência à ampla defesa (art. 5º, LV, CF/88). Existem outras formas de averiguar a situação do réu, como o depoimento de um médico (havendo o cuidado para o profissional não incorrer em violação de sigilo), constatação de compra de medicamentos, testemunhas, etc. – mas são meios subsidiários, outrora insuficientes a fundamentarcondenação per si. Com efeito, em face da regra de que ninguém é obrigado a produzir prova contra si mesmo, a comprovação da contaminação do sujeito ativo, requisito para existência do crime de perigo, fica condicionada à sua vontade, muitas vezes impossibilitando a prova pericial, a qual até pode ser suprida por outros meios de prova, que, entretanto, são muito frágeis via de regra. A doutrina preconiza que o sujeito ativo deve estar contaminado para configurar o tipo do art. 131, CP. Caso utilize instrumento com material contaminado proveniente de terceiro, não o faz se enquadrar no tipo referido, devendo ser enquadrado em lesão corporal (art. 129, CP) ou, segundo alguns, até mesmo em tentativa de homicídio (arts. 121 e 14, II, CP). Sujeito passivo – pode ser qualquer pessoa, desde que sujeita à contaminação. Dessa forma, se a pretensa vítima já estiver contaminada, for imune ou vacinada para aquela entidade mórbida, não há crime, devido à ausência de perigo concreto de contágio. O fato é atípico, porquanto persiste crime impossível por impropriedade absoluta do objeto (art. 17, CP). Entretanto, é interessante perquirir se é válido o consentimento do ofendido no crime do art. 130, CP, surgindo dois posicionamentos: · 1ª corrente – é cabível quando a moléstia venérea for ocasionar lesão leve à integridade física ou saúde da vítima e incabível se a moléstia for ocasionar grave prejuízo à saúde ou integridade física. Esse entendimento se alinha às correntes mais hodiernas, tal qual comentário já aduzido sobre causa extrapenal de exclusão da culpabilidade. Dessa feita, dada a gravidade do art. 131, CP, esse posicionamento não trata dessa hipótese, excluindo-o de sua análise. É a posição majoritária. · 2ª corrente – defendida por Cezar Roberto Bittencourt. Não é cabível o consentimento do ofendido, pois há interesse público na não disseminação de moléstias venéreas. Porém, essa leitura do art. 130, CP, erige um contra-senso a partir do seu § 2º, porque não é cabível tutelar interesse público e condicionar a ação penal à representação do ofendido simultaneamente. Tipo objetivo – na análise do art. 130, CP, relação sexual, modernamente entendida, não pode ser restringida somente ao conjunção carnal, devendo ser estendida aos coitos anal e oral. É diverso de ato libidinoso, tidos por exclusão àqueles, desde que desperte a libido do ser humano. Questão se põe quanto à necessidade de contato pessoal. Majoritariamente, entende-se que deve haver um contato direto entre autor e vítima. Todavia, existe posição que defende a prescindibilidade desse contato, sendo possível a tipificação fora desse caso. Ex.: agente ejacula na calcinha da mulher e a entrega para ela usar, contaminando-a. O termo ―moléstia venérea‖, por necessitar de complementação, caracteriza o crime com uma lei penal em branco, cujo complemento virá do órgão de saúde pública (Ministério da Saúde). Da mesma forma, a expressão ―moléstia grave‖ também constitui o crime como norma penal em branco, a ser definida da mesma forma. Observa-se que esse conceito é variável no tempo, de acordo com a evolução da medicina. Obs.: é pacífico na doutrina e na jurisprudência que a AIDS, embora possa ser transmitida através de relação sexual, não configura moléstia venérea, mas sim moléstia grave. O crime do art. 131, CP, pode ser praticado por via de omissão, pelo garantidor que dolosamente expõe a perigo de contágio seu garantido, embora seja mais comum a ocorrência da modalidade comissiva própria. De forma análoga, é cabível a efetivação do art. 130, CP, por meio de omissão imprópria, apesar de ainda mais improvável. Nesse sentido, há corrente que defende a possibilidade de crime omissivo impróprio somente se houver o efetivo resultado de contágio, posição contestada em face da própria natureza do delito em tela. Tipo subjetivo – o elemento subjetivo é o dolo de perigo via de regra. Não é necessária a intenção deliberada de dano (contágio), bastando o desígnio de expor a vítima a perigo. Além disso, o termo ―de que sabe‖, contido no art. 130, CP, caracteriza elemento subjetivo de dolo direto. No entanto, o legislador avançou um pouco mais, pois a expressão ―deve saber‖ remete a dolo eventual. Já o especial fim de agir (qualificadora), previsto no (art. 130, § 1º, CP) transforma o simples dolo de perigo em dolo de dano. Já o art. 131, CP, traz o elemento subjetivo específico, configurado na expressão ―com o fim de transmitir‖, está contido no seu ―caput‖, transformando o simples dolo direto de perigo em dolo de dano, requisito para que exista o crime em comento. Os arts. 131, e 130, CP, mais que crimes de perigo, são também formais, porque se http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm#art44 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/Constituicao/Constituicao.htm#art142 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/Constituicao/Constituicao.htm#art144 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13142.htm#art2 @magistranda.guerreira 55 configuram com a simples efetivação da conduta típica, prevista em lei. Em nenhum dos dois tipos existe a modalidade culposa. Mas se houver o dano efetivo (contágio), por intermédio de falta de cuidado (conduta culposa), o agente incorrerá em lesão corporal. Consumação – no art. 130, CP, a consumação ocorre com a prática do ato sexual ou libidinoso que exponha a vítima a perigo de contágio, independentemente da contaminação do sujeito passivo. A contaminação será mero exaurimento da conduta, não necessário para configurar o tipo. Tem como único condão o de fazer a pena ser majorada na primeira fase da aplicação penal (art. 59, CP). No art. 131, CP, a consumação se dá com qualquer ato que permita o contágio, desde que exponha a vítima ao perigo de contaminação. No entanto, necessário indicar que os delitos dos arts. 131 e 130, CP, são subsidiários em relação a outros, como é o caso da lesão corporal ou mesmo do homicídio. Dessa feita, perfazendo-se o dolo de dano dos arts. 130, § 1º, CP, e 131, CP, com o efetivo contágio e reflexo de lesão corporal ou morte superveniente, não se aplicam as penas deles, mas sim dos arts. 129 e, eventualmente, 121, CP. É a posição majoritária. Com efeito, na hipótese do arts. 130, § 1º, e 131, CP, havendo o contágio e, em decorrência disso, morte, entende-se que o crime de perigo deverá ser absorvido pelo crime de dano, respondendo o autor por lesão corporal seguida de morte ou mesmo, em certos casos, por homicídio (princípio da consunção ou da subsidiariedade). Tentativa – é possível, pois o agente pode iniciar os atos executórios com vista à exposição, sendo impedido por razões alheias à sua vontade, em que pese ser de difícil ocorrência. Ex.: indivíduo contaminado vai a prostíbulo para realizar a exposição de prostituto e, antes do ato sexual, colega da vítima obsta a ação, pois ficara sabendo da situação sanitária do agente. Dessa feita, a tentativa é plenamente cabível quando o agente iniciar o ato capaz de gerar o contágio e for interrompido antes da concreta exposição a perigo da vítima. Esse raciocínio também pode ser aplicado à exposição a doença grave (art. 131, CP). Ação penal – no crime do art. 130, CP, de acordo com seu § 2º, a ação penal será pública e condicionada à representação80. De acordo com a pena desse crime (detenção de 3 meses a um ano), na forma elementar, o procedimento será sumaríssimo, previsto na Lei 9099/95, cabendo inclusive suspensão condicional do processo. Já a forma qualificada, o procedimento não será do juizado especial, mas ainda cabe suspensão condicional do processo, pois a pena mínima é de até um ano (art. 89, ―caput‖, Lei 9099/95). No delito do art. 131, CP, a ação é pública e incondicionada, não cabendo o rito sumaríssimo e sendo aplicável a suspensão condicional do processo.§ 1º Se é intenção do agente transmitir a moléstia: Pena: reclusão, de um a quatro anos, e multa. § 2º Somente se procede mediante REPRESENTAÇÃO. Perigo de contágio de moléstia grave Art. 131. Praticar, com o fim de transmitir a outrem moléstia grave de que está contaminado, ato capaz de produzir o contágio: Pena: reclusão, de um a quatro anos, e multa. (Transmissão do vírus da AIDS – o art. 131, CP, fala de transmissão de moléstia grave – não de moléstia venera, art. 130, CP, porque a AIDS não é transmitida somente desse modo. Havendo transmissão dolosa do vírus da AIDS poderia ser enquadrado como homicídio? Inicialmente, já se decidiu que haveria tentativa de homicídio ou modalidade consumada, se o ofendido viesse a falecer até o julgamento. O entendimento jurisprudencial mais recente alterou sua orientação, porque a caracterização do dolo de matar é bem mais difícil, em face do avanço da medicina. O suporte medicamentoso atualmente permita a sobrevida do contagiado por vários anos, tornando a morte um evento incerto. Dessa feita, corrente majoritária assim se posiciona, tipificando a conduta no art. 131, CP. Somente em situações extremas, como aquele em que o agente não é soropositivo e injeta sangue contaminado alheio na vítima, poderia ser ventilada a hipótese de tentativa de homicídio. Há posição que defende a incidência de lesão corporal gravíssima, por haver enfermidade incurável - art. 129, § 2º, II, CP). Perigo para a vida ou saúde de outrem Art. 132. Expor a vida ou a saúde de outrem a perigo direto e iminente: Pena: detenção, de três meses a um ano, se o fato não constitui crime mais grave. (Bem jurídico tutelado – é vida (integridade física) e saúde. Sujeito ativo – é qualquer pessoa (crime comum). Sujeito passivo – a priori, é qualquer um, desde que não seja o garantidor cuja função a que está vinculado o dever de garantia seja de enfrentar o perigo criado (art. 13, § 2º, ―a‖, CP). Ex.: aquele que pede o socorro de bombeiro em incêndio, de salva-vidas em afogamento, de médico em situação de doença contagiosa. Além disso, por se tratar de um crime de perigo concreto, o sujeito passivo deve ser determinado, como uma ou várias pessoas. Consumação e tentativa – a simples prática de uma conduta capaz de expor a perigo faz o delito consumado, sendo crime formal. Não é necessário que haja qualquer resultado. Assim como os arts. 130 e 131, CP, a tentativa é plenamente admissível, desde que o agente inicie a prática do ato e seja interrompido antes de completá-lo e de expor a perigo a vida ou a saúde de alguém. Tipo penal subjetivo – não pode haver dolo de dano, mas tão-só o dolo de perigo, porque a subsidiariedade é expressa pelo legislador (arts. 132, preceito secundário, CP). Em melhores palavras, para que haja esse crime, é necessário que o dolo seja exclusivamente de perigo, sendo que, por se tratar de crime tipicamente subsidiário, havendo dolo de dano, afasta-se a aplicação do art. 132, CP, aplicando-se o crime de dano, mesmo que tentado. Tipo penal objetivo – assim com os delitos dos arts. 130 e 131, CP, o perigo deve ser concreto, não admitindo a modalidade abstrata. Como delito expressamente subsidiário, há vários diplomas especiais que regulam situações de situação a perigo: Disparo de arma de fogo em local público – possui previsão específica também como crime de perigo no art. 15, Estatuto do Desarmamento (Lei 10826/03), afastando assim, de acordo com a regra da especialidade, o art. 132, CP. Conduta de exposição a perigo por condução de veículo automotor sob efeito de álcool ou substâncias análogas – há previsão específica no art. 306, CTB (Lei 9503/97). Conduta de expor a perigo pela condução de veículo em alta velocidade em locais determinados – há previsão especial no art. 311, CTB. Se da @magistranda.guerreira 56 exposição de perigo à vida ocorre lesão corporal culposa, há entendimento de que, pelo fato da pena da lesão culposa ser menor do que a do art. 132, preceito secundário, ―in fine‖, CP, não se aplica a regra da subsidiariedade, prevista nesse dispositivo, prevalecendo assim o crime de perigo sobre o crime de dano. É cabível, porém, o entendimento de que crimes de dano são mais graves que os de perigo, e mesmo com essa diferença de pena, devesse aplicar a regra da subsidiariedade, punindo-se a lesão culposa. O art. 132, parágrafo único, CP, tem natureza jurídica de causa de aumento de pena. Sua previsão normativa se deveu, principalmente, ao transporte dos chamados ―bóias-frias‖, os quais sofrem com o transporte precário para os locais de trabalho. O legislador colimou um gravame maior ao agente que pratica tal conduta. Ação penal – é pública e incondicionada. Parágrafo único. A pena é aumentada de UM SEXTO A UM TERÇO se a exposição da vida ou da saúde de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestação de serviços em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais. (Inc. Lei nº 9.777/98) Abandono de incapaz Art. 133. Abandonar pessoa que está sob seu cuidado, guarda, vigilância ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono: Pena: detenção, de seis meses a três anos. § 1º Se do abandono resulta lesão corporal de natureza grave: Pena: reclusão, de um a cinco anos. § 2º Se resulta a morte: Pena: reclusão, de quatro a doze anos. Aumento de pena § 3º As penas cominadas neste artigo aumentam-se de UM TERÇO: I - se o abandono ocorre em lugar ermo; II - se o agente é ascendente ou descendente, cônjuge, irmão, tutor ou curador da vítima. III - se a vítima é maior de 60 (sessenta) anos (Incluído pela Lei nº 10.741, de 2003) Exposição ou abandono de recém-nascido Art. 134. Expor ou abandonar recém-nascido, para ocultar desonra própria: Pena: detenção, de seis meses a dois anos. § 1º Se do fato resulta lesão corporal de natureza grave: Pena: detenção, de um a três anos. § 2º Se resulta a morte: Pena: detenção, de dois a seis anos. Omissão de socorro Art. 135. Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-lo sem risco pessoal, à criança abandonada ou extraviada, ou à pessoa inválida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pública: Pena: detenção, de um a seis meses, ou multa. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9777.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art133§3iii @magistranda.guerreira 57 Parágrafo único. A pena é aumentada de METADE, se da omissão resulta lesão corporal de natureza grave, e TRIPLICADA, se resulta a morte. (Bem jurídico tutelado – é a integridade física, a saúde e a vida, ainda que de forma acessória. A doutrina bem indica que a omissão quanto à proteção a patrimônio não aqui se enquadra. Ex.: terceiro presencia o furto de uma carteira e não avisa a vítima. Devido ao bem jurídico tutela, situações de lesão a patrimônio jurídico ou outros bens não dão origem à omissão de socorro. Classificação – a omissão de socorro é crime omissivo próprio, porque a própria lei prevê uma conduta de omissão, de deixar de agir. Pode ser praticada por qualquer pessoa (crime comum), já que a previsão de conduta omissiva na lei é genérica, sem qualquer restrição. Esse crime nasce de um dever jurídico geral de atuar, de agir, imposto a todos. Nesse crime não se imputa ao agente o resultado, mas somente a conduta omissiva. O autor não responde pelo resultado material, mas tão- só pela omissão. Só os garantidores (art. 13, § 2º, CP) podem responder por resultados naturalísticos decorrentes de omissão. Dessa feita, o tipo penal visa a somentesancionar o fato omissivo do agente. No diapasão, quem tem dever de garantia não pode praticar omissão de socorro, o qual responderá pelo resultado material, produto de sua omissão, ainda que penda forma tentada. Por não haver resultado material previsto e pelo fato de nenhum resultado concreto ser necessário para consumação do crime, a omissão de socorro é delito de mera conduta, que se consuma com a simples prática da conduta omissiva. A conduta de deixar de prestar socorro não permite fracionamento. Pelo fato da conduta omissiva ser indivisível, não podendo ser partida, o art. 135, CP, alberga crime unissubsistente. Sujeito ativo – é qualquer pessoa, menos o garantidor, o qual possui o dever de evitar o resultado e responde somente por ele. Concurso de agentes – seria possível ser partícipe ou co-autor da omissão de socorro? A doutrina se divide: Não – Juarez Tavares, com base na doutrina alemã, entende que não é cabível o concurso de agentes nos crimes omissivos próprios. Na coautoria, não é possível preencher, de forma adequada, os requisitos do acordo prévio de vontade e, principalmente, da comum realização do fato. O deixar de fazer é individual, não se permitindo a atuação em conjunto. No máximo, persiste um paralelismo entre as condutas individuais (condutas colaterais). O fazer admite uma ação coletiva, de sorte que a omissão é conduta personalíssima. A participação se dá por instigação, induzimento ou auxílio. Para a omissão de socorro, a partir do momento em que alguém incorre nessas condutas, está também praticando o tipo penal em tela. Na participação, não é possível que o agente seja partícipe, pois quem induz, instiga ou auxilia outrem a se omitir também não está agindo, sendo, portanto autor da omissão. Sim – Cezar Roberto Bittencourt, dentre outros, baseando-se na doutrina espanhola81, afirma que é plenamente cabível tanto a coautoria quanto a participação no crime omissivo próprio. Nada impede o concerto de vontades e a inação conjunta para configurar co-autoria. Embora seja raro, é possível que o agente participe da omissão de outrem dolosamente, sem ter característica de autor. Ex.: paraplégico no barco que não tem condições de socorrer aquele que se afoga (barco não possui qualquer comunicação), mas encoraja os demais pescadores a não acudir a vítima. De igual forma, aqueles que combinam previamente a uma situação de socorro, permitiria uma coautoria. Não há consenso na doutrina entre as posições apresentadas. Sujeito passivo – criança extraviada é aquela que não possui destino. Quanto à delimitação de criança, há dois posicionamentos: Criança é aquele que possui até 12 anos (art. 2º, ECA) – é a posição majoritária. Os maiores de 12 não podem ser aqui enquadrados, em que pese poder figurar como vítima em outras circunstâncias. Criança independe da idade – mas é qualquer um que não tenha capacidade de autodefesa (Cezar Roberto Bittencourt), desde que haja limitação a 18 anos, imputabilidade penal. Pessoa inválida ou ferida é aquela debilitada ou incapacitada por razão física ou mental. Deve ser perquirido se o indivíduo necessita de socorro. Pessoa em desamparo ou em situação de perigo é um conceito amplo. A situação de perigo é ampla, não importando qual a razão dele. Mesmo que seja suicida, colocando-se em perigo por si, merece a consideração dos transeuntes. Se o sujeito passivo for idoso (maior de 60 anos), existe previsão específica no Estatuto do Idoso para omissão de socorro (art. 97, Lei 10741/03). Ademais, persiste a omissão de socorro mesmo que a vítima não queira ser socorrida, havendo o crime do art. 135, CP, na negativa do assistente omisso. Tipo objetivo – a conduta do art. 135, “in fine”, CP, traz a idéia de “autoridade pública”, ou seja, todo agente público que tem sua função v inculada ao perigo concreto. A palavra “ou”, apesar de aparentemente sugerir, não pode ser lida como alternatividade. Não há aqui opção para o agente. Primeiramente, não havendo risco pessoal, qualquer um deve prestar o socorro; subsidiariamente, existindo o risco pessoal, aí sim se deve acionar a autoridade competente. Com efeito, comunicar a autoridade competente, pedindo socorro, não é uma opção, uma alternativa, sendo possível somente quando não for possível a prestação de socorro direta, sendo, portanto, regra subsidiária a prestação de socorro. 81 A doutrina penal alemã é muito vinculada a estruturas teóricas, com cunho muito mais dogmático. Já a doutrina criminalista espanhola é mais pragmática, fundando seus conceitos na resolução de situações do cotidiano, sendo pragmático por essência. Essa disparidade provoca dissidência na resolução das questões penais apresentadas, com visões por vezes diametralmente diversas. A existência de “risco pessoal” deve ser duplamente entendido. Tanto aquele que presta o socorro quanto a vítima da situação de perigo não podem sofrer risco pessoal para a prestação do socorro direta. Dessa forma, o termo “risco pessoal” destina-se ao autor da omissão, que, por não ser garantidor, não tem obrigação de enfrentar perigo, mas também à vítima, quando a atuação direta do agente oferecer riscos à sua integridade física. Em ambos casos, o assistente deverá se limitar a comunicar a autoridade competente. Tipo subjetivo – existe um dolo de omissão (não agir), ou seja, de não prestar assistência, desde que o agente tenha consciência da situação concreta. A maioria da doutrina entende que, mesmo possuindo dolo de resultado, o agente não pode responder por esse, pois somente o garantidor pode ser imputado por resultados oriundos da omissão. Essa posição não é pacífica, porque alguns defendem que o autor responderá pelo crime mais grave, se persistir o dolo do resultado. Consumação e tentativa – a consumação dá-se com a simples inação de qualquer indivíduo, independentemente da vítima sofrer qualquer resultado ou mesmo que terceiro atue prestando socorro. Não admite tentativa, visto que se trata de crime unissubsistente, não porque seja simplesmente de mera conduta, segundo posição quase pacífica. Obs. 1: omissão de socorro no trânsito – quando a omissão de socorro resultar da condução de veículo automotor, á previsão expressa no CTB para o fato da seguinte forma: Quando a omissão for do condutor que ocasionar o crime culposo de trânsito – será considerada como causa de aumento de pena do art. 302 e 303, CTB (lesão corporal e homicídio culposos no trânsito). Quando o acidente de trânsito for ocasionado sem culpa por parte do condutor – aplica-se o art. 304 do CTB (crime autônomo). Nesse passo, o art. 304, parágrafo único, CTB, prevê o absurdo da obrigação de prestação de socorro no caso de morte instantânea. Em verdade, tratase de política criminal, a coibir que o causador do evento se evada do local e evite a melhor apuração. Com efeito, a disposição não se justifica sob o aspecto técnico-jurídico penal. Obs. 2: art. 135, parágrafo único, CP – tem natureza de causa de aumento especial de pena. Entendimento majoritário preconiza que se aplica o dispositivo em comento independentemente de haver dolo de que ocorra estes resultados ou apenas culpa em face da omissão, porque, como já foi exposto acima, o dolo de resultado do agente é indiferente à configuração da omissão de socorro. Alguns autores defendem que se trata de preterdolo, posição não colimada pela doutrina majoritária. @magistranda.guerreira 58 Pergunta: para não incorrer em omissão de socorro (art. 135, CP), o prestador deve comunicar autoridade pública capaz de auxiliar na situação concreta, caso haja risco pessoal àquele ou à vítima. Pois bem, supondo que o agente solicite a ajuda de um particular, hábil a executar a manobra, mas não agente público, nem mesmo em função pública. Nesse caso, estaria fora do manto típico do art. 135, CP? Com que fundamento? Exemplo: pessoa presencia um afogamento,mas não sabe nadar; pede auxílio a um transeunte, o qual é exímio nadador, em que pese não ser agente público. Resposta: neste caso, como estão presentes outras pessoas no local, mas apenas uma assiste e a outra socorre, não há crime. Isto porque, trata-se de obrigação penal solidária, ou seja, o cumprimento do dever por uma delas desobriga as outras. Em face disso, não há que se falar em omissão de socorro. Pergunta: fiquei um pouco confuso com o alcance da subsidiariedade dos delitos previstos nos arts. 130 e 131, CP: perigo de contágio de doença venérea e de moléstia grave. Vamos verificar se o meu entendimento não está equivocado: · No caso do art. 130, “caput”, CP, persistindo dolo de perigo no ânimo do autor, a ocorrência do resultado é indiferente ao enquadramento típico, porque o agente sempre responderá pelo tipo subsidiário (próprio art. 130, “caput”, CP), ou seja, jamais será enquadrado em lesão corporal ou homicídio, consumado ou tentado, mesmo que a doença seja transmitida e venha a ocasionar os citados gravames.· No caso dos arts. 130, § 1º, e 131, CP, por persistir um dolo de dano, o agente só responderá por tais tipos subsidiários se o resultado contágio não levar à lesão corporal ou a homicídio (tentado ou consumado, para os mais radicais); caso contrário, ocorrendo um desses últimos, o agente jamais responderá pelos tipos subsidiários (arts. 130, § 1º, ou 131, CP). Caso tenha compreendido equivocadamente os conceitos, peço que me ajude a entendê-los. Resposta: se o agente sabia que estava contaminado e assumiu o risco de contaminação, responderá por crime de lesão corporal seguida de perigo de vida. Se o sujeito devia saber da contaminação, somente responde pelo delito de perigo de contágio venéreo, em sua forma simples. Portanto, certo seu posicionamento. No caso dos arts. 130, § 1º, e 131, CP, por persistir um dolo de dano, o agente só responderá por tais tipos subsidiários se o resultado contágio não levar à lesão corporal ou a homicídio (tentado ou consumado, para os mais radicais); caso contrário, ocorrendo um desses últimos, o agente jamais responderá pelos tipos subsidiários (arts. 130, § 1º, ou 131, CP). Igualmente correta sua assertiva. Se o agente, com intenção de transmitir a moléstia, contagia o ofendido e produz um dos resultados dos §§ 1º e 2º do art. 129 do CP, desclassifica-se aquele para o delito de lesão corporal de natureza grave. Se houver morte, o agente responderá pela lesão corporal seguida de morte (para alguns doutrinadores, de acordo com cada caso concreto, poderá o agente responder por homicídio doloso - ex. retirado do livro do Prof. Damásio de Jesus: sujeito, portador de Aids e consciente da natureza mortal da moléstia, realiza ato de libidinagem com a vítima, com intenção de transmitir o mal e lhe causar a morte, vindo ela a falecer). Pergunta: no caso da omissão de socorro em acidente de trânsito não provocado por culpa do motorista (art. 304, CTB), é essencial que o veículo do agente esteja envolvido diretamente no ocorrido? Pergunto isto porque existem situações em que um carro está indiretamente ligado a abalroamento com vítima, como em engavetamentos. Resposta: o sujeito ativo do crime elencado no art. 304 do CTB, consiste no condutor do veículo causador do acidente com vítima. Outros motoristas que não estiverem envolvimento no acidente, o passageiro do motorista envolvido e os transeuntes, que deixarem de prestar socorro à vítima do acidente, incidem no criem comum do art. 135 do CP. Assim, no caso de um abalroamento, o condutor responsável por referido acidente, se deixar de prestar socorro à vítima, será incurso no art. 304 do CTB. Já os demais envolvidos, contudo, não responsáveis pelo acidente, responderão pelo art. 135 do CP. Obs.: da mesma forma, o tipo exige que o veículo conduzido seja automotor. No caso do condutor omitente estar conduzindo uma carroça, bicicleta, etc, responderá pela omissão de socorro prevista no art. 135 do CP. Pergunta: supondo que um motorista, parado no sinal, presencie um acidente em que o outro condutor, autor do fato, evada-se do local. Também não prestando socorro ao atropelado, a conduta do expectador omisso será enquadrada no art. 135, CP, visto que a condução do veículo é mera circunstância alheia ao delito? Resposta: sim, pode-se falar nestes termos, mas melhor dizer que, uma vez que não preenche o tipo legal previsto no art. 304 do CTB, por não ser o condutor de veiculo causador do acidente, enquadra-se ao art. 135 do CP, caso não preste socorro à vítima. Pergunta: seria possível pensar em exposição a perigo de doença venérea ou de moléstia grave recíproca, uma vez que tanto agente-vítima como vítima-agente estejam contaminados por doenças diferentes? Resposta: sim, neste caso, ambos responderiam pelo crime, uma vez que estão contaminados por doenças diferentes. Sendo assim, torna-se possível a transmissão de uma doença ou moléstia ou o seu efetivo contágio. Obs.: só não haveria crime, tratando-se da mesma doença, uma vez que consistiria em um delito impossível (art. 17 do CP). CESPE/2018. O crime de omissão de socorro, tipificado na parte especial do Código Penal, somente se consuma com a ocorrência de um resultado naturalístico, o qual, dependendo de sua gravidade, poderá constituir, ainda, causa qualificadora da conduta. Errada! Omissivos Puros / Próprios: Omissivos impuros / impróprios: - Qualquer pessoa pode praticar; - Não admitem tentativa; - Dispensam resultado naturalístico (Crime formal / de mera conduta); - Simples abstenção do agente caracteriza o crime (Deixar de...); - Não responde pelo resultado. Ex: Omissão de socorro (art. 135, cp) - Aumento de pena de resulta em lesão grave ou morte. - Dever e poder de agir; a) Dever legal (policiais / pais) b) Agente garantidor (babá / professor de natação) c) Risco proibido (coloca fogo em folhas e gera em incêndio em floresta) - Admitem tentativa; - Dependem de resultado naturalístico; #Comissão por omissão - Ação por inação (2 pessoas ou +) Ex: Mão que mata o filho por deixar de amamentá-lo. #Participação por omissão - Concurso de pessoas (3 pessoas ou +) Ex: Policial que vê o ladrão roubar a vítima e nada faz. (Deveria agir) >>> Responde em concurso pelo roubo. Condicionamento de atendimento médico-hospitalar emergencial (Incluído pela Lei nº 12.653, de 2012). Art. 135-A. Exigir cheque-caução, nota promissória ou qualquer garantia, bem como o preenchimento prévio de formulários administrativos, como condição para o atendimento médico-hospitalar emergencial: http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12653.htm#art1 @magistranda.guerreira 59 Pena: detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano, e multa. Parágrafo único. A pena é aumentada até o DOBRO se da negativa de atendimento resulta lesão corporal de natureza grave, e até o TRIPLO se resulta a morte. Maus-tratos Art. 136. Expor a perigo a vida ou a saúde de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilância, para fim de educação, ensino, tratamento ou custódia, quer privando-a de alimentação ou cuidados indispensáveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correção ou disciplina: Pena: detenção, de dois meses a um ano, ou multa. § 1º Se do fato resulta lesão corporal de natureza grave: Pena: reclusão, de um a quatro anos. § 2º Se resulta a morte: Pena: reclusão, de quatro a doze anos. § 3º Aumenta-se a pena de UM TERÇO, se o crime é praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos. (Incluído pela Lei nº 8.069/90) CAPÍTULO IV DA RIXA Rixa Art. 137. Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena: detenção, de quinze dias a dois meses, ou multa. TJMT. Juiz 2009. A combatida responsabilidade penal objetiva pode ser exemplificada em nossa legislaçãopenal na rixa qualificada e na actio libera in causa na embriaguez. Parágrafo único. Se ocorre morte ou lesão corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da participação na rixa, a pena de detenção, de seis meses a dois anos. Nos termos do que dispões o parágrafo único do artigo 137 do CP, ocorrendo morte ou lesão corporal de natureza grave, aplica-se pelo simples fato da participação na rixa, a pena de detenção, de seis meses a dois anos. A rixa qualificada, segundo alguns, é um dos últimos resquícios de responsabilidade objetiva que estão em vigor em nosso ordenamento, uma vez que que a redação do tipo deixa claro que todos os participantes (inclusive a vítima machucada) respondem pelo crime agravado, independentemente de se identificar o verdadeiro autor da lesão grave ou morte. 4 CAPÍTULO V DOS CRIMES CONTRA A HONRA Calúnia Art. 138. Caluniar alguém, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena: detenção, de seis meses a dois anos, e multa. (Sujeito passivo, em regra, qualquer pessoa pode ser vítima. Quanto aos inimputáveis, porque esses não cometem crime (ausência de culpabilidade), tem-se que Inimputável pode ser sujeito passivo da calúnia – é a posição majoritária. O art. 138, “caput”, CP, fala 4 Comentário feito por Varella no site QConcursos Q30557. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8069.htm#art136§3 https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2009-tj-mt-juiz https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/questoes/dfbf0672-36 @magistranda.guerreira 60 em “fato definido como crime”, abstratamente (fato típico), não em crime própria e concretamente presente. Existe controvérsia sobre sujeito passivo quanto ao art. 138, § 2º, CP, porque morto não é alguém, não é pessoa humana (viva), mas sim coisa. Ademais, o tipo está previsto no título dos crimes contra pessoa. Para solver o entrave, a doutrina reconheceu dois argumentos: · Como o bem tutelado é a honra objetiva, a qual permanece mesmo quanto à memória do morto. O morto não pode mais sofrer o gravame diretamente, porém, pela via reflexa, a família será atingida. Com efeito, embora o morto não seja pessoa e não se enquadre “stricto sensu” no conceito de “alguém”, entende-se que a calúnia as mortos pela lesão reflexa que atentar contra a honra objetiva do falecido opera na sua família. No tocante à possibilidade de pessoa jurídica ser sujeito passivo de calúnia, pode ser vítima de calúnia – no que tange a crimes ambientais, por expressa previsão legal, pessoa jurídica pode cometer crime, portanto, em face desses delitos, a pessoa jurídica pode ser sujeito passivo de calúnia (NUCCI, 2003, p. 445). Tipo penal objetivo – é o crime contra a honra mais grave, guardadas algumas outras colocações específicas. Aquele que imputa a alguém fato definido como infração penal pratica a calúnia (art. 138, “caput”, CP), mas também aquele que propaga o fato (art. 138, § 1º, CP) ou que ofende morto (art. 138, § 2º, CP). O art. 138, § 3º, CP, ressalva as situações que não cabem a exceção da verdade. Nucci (2003, p. 444) afirma que a calúnia, em verdade, é uma calúnia qualificada, em que a falsa imputação do agente se defere a uma conduta específica: prática de um crime “stricto sensu”. A calúnia exige três elementos: · Fato determinado – esse deve ser específico (concreto), não admitindo generalidade na alegação. Fato falso ou cuja autoria não seja do ofendido – se for verdadeiro, o indivíduo caluniador não responde criminalmente. Fato definido como crime – é um fato típico, previsto na lei como crime, não englobando as contravenções penais. De acordo com a vertente finalista, pessoa jurídica não comete crime. O delito exige intenção na prática do crime ou falta de cuidado no mínimo (culpabilidade), as quais se ausentam no agente em comento. De outra forma, conduta é movimento corporal voluntário, o qual não está presente quanto à empresa. Mais ainda: a empresa não pode sofrer restrição à liberdade de locomoção, podendo ser sancionada no máximo por sanções alternativas ou multa. Ocorre que a Lei 9605/98 prevê a responsabilidade penal da empresa por crime ambiental, baseando-se na própria Constituição (art. 225, § 3º, CF/88). A calúnia é um crime de forma livre, comportando vários meios de execução: oral (fala), escrito, gestual, etc. No entanto, a vítima não precisa estar presente no momento da imputação, porque a publicidade é exigência do tipo. Além da calúnia prevista no CP, existem outras acolhidas em diplomas especiais. De fato, de acordo com a regra da especialidade, há previsão especial na Lei de Segurança Nacional (art. 26, Lei 7170/83), desde que a calúnia proferida contra Presidente da República, do Senado, da Câmara Federal ou do STF tenha cunho político, capaz de abalar as estruturas e a segurança do Estado, a qual deverá receber tratamento cabível). § 1º Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputação, a propala ou divulga. (Segundo a doutrina, propalar é ato verbal, enquanto divulgar é dar publicidade por qualquer outro meio. Tipo penal subjetivo: na calúnia, o dolo pode ser direto ou eventual. Entretanto, no que se refere ao art. 138, § 1º, CP, não se comporta o dolo eventual, mas tão-só o direto. Além do dolo, o tipo exige elemento subjetivo específico (especial fim de agir), o qual é o ânimo de ofender a honra objetiva da vítima. Dessa forma, não se enquadra em conduta criminosa aquela realizada com “animus jocandi”, por pura brincadeira, devendo ser analisada a situação “in casu”. Consumação – a calúnia se dá por consumada quando há publicidade da imputação, ou seja, quando um terceiro, diverso da própria vítima, fica sabendo do fato. Dessa feita, se somente a vítima conhece da imputação, não persiste o tipo em tela. Com efeito, quando a conduta é direcionada exclusivamente ao sujeito passivo, não há calúnia, pois não existe lesão à honra objetiva, podendo ocorrer, no caso, crime de injúria. No diapasão, devido ao fato de não ser necessário que o sujeito passivo esteja presente para que haja consumação, podem surgir dois prazos distintos na situação concreta: 1. Prazo prescricional da pretensão punitiva do crime – o qual começa a correr a partir da consumação (publicidade); 2. Prazo decadencial para oferecimento da queixa e propositura da ação penal privada – que será de seis meses, contados a partir do momento em que a vítima toma conhecimento do fato. Tentativa – a doutrina entende que é possível somente na calúnia por escrito. Como grande parte das estudiosos considera-a como crime formal, reputa-se a calúnia verbal como crime unissubsistente. § 2º É punível a calúnia contra os mortos. Exceção da verdade § 3º Admite-se a prova da verdade, salvo: I - se, constituindo o fato imputado crime de ação privada, o ofendido não foi condenado por sentença irrecorrível; II - se o fato é imputado a qualquer das pessoas indicadas no nº I do art. 141; III - se do crime imputado, embora de ação pública, o ofendido foi absolvido por sentença irrecorrível. @magistranda.guerreira 61 Exceção da verdade é a comprovação, por parte do acusado pelo crime de calúnia, de que o que foi afirmado é verdade. Mas a le i restringe as hipóteses de invocação do instituto. (Sendo o agente acusado de cometer um crime de ação penal privada, uma vez que o ofendido não promova a persecução, não cabe exceção da verdade. Em face dos princípios da conveniência e da oportunidade, bem como da disponibilidade da ação penal privada, não se permite a exceção da verdade nestas hipóteses, pois o interesse e o direito de comprovar os fatos compete exclusivamente ao ofendido ou seurepresentante, dependendo da ação privada aplicável). (Não cabe exceção da verdade se a calúnia é praticada contra Presidente da República ou chefe de Estado estrangeiro. O legislador pretendeu proteger a função política exercida, a qual é de alta relevância. O tipo permissivo tem por fim evitar que banalidade a abarcar tais situações, protegendo a função de chefe máximo de uma nação. Devido á importância do cargo e visando à proteção da imagem do chefe de Estado (política criminal), não se permite a exceção da verdade na hipótese em tela. A própria ação penal cabível depende de requisição do Ministro da Justiça, sendo, por conseguinte, pública condicionada). (Se o ofendido for absolvido do crime por sentença transitada em julgado, também não cabe exceção da verdade. O Estado-juiz, pela jurisdição una, já se manifestou sobre o fato, não comportando qualquer modificação. Dessa feita, o fundamento é a proteção da segurança jurídica do trânsito em julgado da absolvição, o qual é absoluto. Obs.: há posicionamento doutrinário divergente em relação à aplicação das limitações do art. 138, § 3º, CP, já que sua adoção absoluta estaria violando os princípios constitucionais da ampla defesa, contraditório (art. 5º, LV, CF/88) e da presunção de inocência (art. 5º, LVII, CF/88). Portanto, deve compatibilizar-se a aplicação do dispositivo infraconstitucional mencionado com tais ditames constitucionais, mantendo as proteções que são seu fundamento, mas possibilitando a utilização da exceção da verdade para absolver o acusado de calúnia. É o que defende Greco Filho (apud NUCCI , 2003, p. 448). Difamação Art. 139. Difamar alguém, imputando-lhe fato ofensivo à sua reputação: Pena: detenção, de três meses a um ano, e multa. (Sujeito passivo: Como o fato imputado não é descrito como crime, mas sim como ofensivo à reputação, a vítima tem um campo mais amplo. Dessa feita, qualquer pessoa pode ser sujeito passivo, inclusive inimputáveis e desonrados. Ninguém tem o direito de ampliar a imagem social já denegrida de alguém. A pessoa jurídica, como tem reputação própria e autônoma em relação aos seus constituintes pessoas físicas, pode ser vítima de difamação. Tipo penal objetivo – é preciso caracterizar três aspectos constituintes: Fato determinado – valendo as mesmas observações quanto à calúnia. Fato verdadeiro ou não – não importa se a imputação é verídica ou não. Fato desonroso que não seja crime – se for delito, a conduta será tida como calúnia. Em contrário senso, a atribuição e contravenção leva à difamação. O fato desonroso pode ser pretérito ou presente. O legislador não previu expressamente a equiparação da conduta àquele que propala ou divulga a imputação, pois essa atuação já se encontra prevista no próprio tipo. É prescindível assim dispor. Conseguintemente, a doutrina entende que aquele que divulga também difama, ficando enquadrado no próprio art. 139, ―caput‖, CP. Tipo penal subjetivo – o elemento subjetivo é o dolo direto ou eventual, sendo também necessário o especial fim de ofender a honra objetiva da vítima, o qual exclui a conduta dirigida pelo ―animus jocandi‖. Também está excluída a conduta com ―animus narrandi‖, ou seja, a banal vontade de contar sobre o fato ocorrido (NUCCI, 2003, p. 449). Consumação – o crime de difamação se consuma quando outra pessoa, diferente da vítima, toma conhecimento do fato (publicidade), e não há necessidade da presença da vítima para que se perfaça a consumação. Dessa forma, valem as mesmas observações supra mencionada quanto aos prazo decadencial e prescricional da calúnia. Quando a própria vítima torna pública a difamação que tenha sido feita exclusivamente a ele, não há crime de difamação. Porém, nada impede que se puna uma possível injúria. Tentativa – é cabível na forma escrita, valendo as mesmas observações quanto à calúnia. Exceção da verdade Parágrafo único. A exceção da verdade somente se admite se o ofendido é funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício de suas funções. O legislador não previu para os demais casos porque a inverdade não é requisito essencial do tipo em relevo, sendo absolutamente irrelevante se o fato imputado realmente ocorreu ou não. O fundamento de admissibilidade do dispositivo em tela é a primazia do interesse público sobre a honra individual do servidor, pois, se a conduta inadequada, ofensiva à honra, que foi tornada pública estiver vinculada à função exercida pelo funcionário público, é do interesse do Estado apurar a verdade dos fatos para garantir a imagem do serviço público e do próprio Estado, a qual pode estar sendo afetada pela conduta de seu agente. O Estado fomenta a atividade do acusado da difamação, porque pretende aplicar reprimenda cabível quanto à conduta inadequada do agente público. Injúria Art. 140. Injuriar alguém, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena: detenção, de um a seis meses, ou multa. @magistranda.guerreira 62 (O delito em comento já teve grande repercussão quando de sua criação, mesmo porque, na década de 40, a honra tinha um peso social relevante. Todavia, hoje em dia, essa importância não mais tem tal condão. A partir do preceito secundário do crime essencial, a injúria parece uma contravenção penal, podendo ser facilmente solvida na seara cível da reparação de dano. Sujeito passivo – a priori, pode ser qualquer um. Quanto ao inimputável, há dois entendimentos: 1º O inimputável pode ser sujeito passivo – possui honra subjetiva, sentimentos de decoro e dignidade, sem qualquer restrição. Como é entendido como crime formal, é prescindível se a vítima sofreu ou não lesão em seu patrimônio jurídico íntimo, bastando que o agente realize o xingamento. É a posição majoritária. 2ºº O inimputável pode ser vítima, desde que compreenda a natureza daquilo que lhe foi imputado (NUCCI, 2003, p. 451). O débil mental, a criança de dois anos e outras pessoas congêneres não poderão ser atingidos pelo crime de injúria. De igual forma, um surdo não poderia sofrer lesão, assim como aquele que não compreende a língua da ofensa. Essa corrente funda-se no princípio da lesividade, pelo qual não há efetiva lesão ao ofendido. Pessoa jurídica não pode ser sujeito passivo de injúria, porque o bem jurídico tutelado (honra subjetiva) é exclusivo de pessoas naturais, sendo direito de personalidade exclusivo. Em tese, injúria a morto não é possível. Contudo, a injúria reflexa é cabível, desde o xingamento ao ―de cujus‖ atinja terceira pessoa. Ex.: chamou o morto de ―filho da puta‖. Tipo penal objetivo – injuriar é atribuir genericamente (abstratamente) qualidades negativas e ofensivas a alguém, verdadeiras ou não. O juízo de valor é amplo, não sendo necessária a qualificação concreta de determinado fato. Essa amplitude é perigosa, porque a indeterminação do tipo, dada a gama enorme de relações sociais abarcadas na complexa sociedade de hoje, sendo certo que se está tratando de tutela criminal. A injúria pode ser praticada de diversas formas: por palavras, por escrito, por meio de gestos, por ruídos, etc. Injúria por exclusão – acontece quando, em relação a determinado grupo de pessoas, se faz uma observação positiva em face de apenas alguns, excluindo, de forma proposital, os demais. Injúria ricochete ou reflexa – é aquela que, ao injuriar alguém, imediatamente ofende-se a honra de terceiro, podendo configurar um concurso de crimes. Injúria por autoria mediata – é plenamente cabível. Não é o inimputável que responde, mas sim o autor mediato, quem detém o domínio do fato. Ex.: papagaio que repete as palavras ensinadas pelo seu dono, de modo que esse caracterização da modalidade eventual. É exigido também o especial fim de agir – excluindo o ―animus jocandi‖, o ―animus corrigendi‖ e o ―animus criticandi‖, levando em consideração as condicionantes espaciaise culturais presentes no contexto. Consumação – não é a publicidade que caracteriza a injúria. A consumação se dá quando a vítima toma conhecimento, sabendo que o fato ocorreu ou está ocorrendo. Tentativa – a doutrina prevalente entende que a modalidade escrita comporta tentativa, não admitindo a espécie oral por entendê-la como conduta unissubsistente. No entanto, essa segunda colocação é contestável. Ex.: interrupção da ligação de celular com xingamentos; agente profere os palavras ofensivas no momento em que o trem está passando e a vítima não as ouve. Exceção da verdade – não cabe, porque é irrelevante a veracidade ou não do xingamento para configurar a injúria). § 1º O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - quando o ofendido, de forma reprovável, provocou diretamente a injúria; Ex: quando a vítima injustamente provoca o agente (impulso defensivo); II - no caso de retorsão imediata, que consista em outra injúria. - Quando há reciprocidade nas injúrias: não é legítima defesa, porque a agressão não precisa ser atual. O agressor emite um juízo de valor negativo e nada mais fala (cessação da agressão); a vítima, ao responder logo em seguida, não está em legítima defesa, mas sim em retorsão imediata, sujeita ao perdão judicial. § 2º Se a injúria consiste em violência ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena: detenção, de três meses a um ano, e multa, além da pena correspondente à violência. INJÚRIA REAL: Materializa-se concretamente no mundo real, tendo pena equivalente ao lesionamento leve. Pode ocorrer concurso com vias de fato ou lesões corporais. O que a difere dessas outras infrações é o dolo e o especial fim de agir do autor. Ex. corte de cabelo forçado (trote), cuspir na cara, tapa no rosto, empurrar o rosto da vítima, etc). § 3 o Se a injúria consiste na utilização de elementos referentes a raça, cor, etnia, religião, origem ou a condição de pessoa idosa ou portadora de deficiência: (Redação dada pela Lei nº 10.741, de 2003) Pena: reclusão de um a três anos e multa. (Inc. Lei nº 9.459/97) INJÚRIA DISCRIMINATÓRIA: É aquela que é motivada por razões raciais, religiosas, sociais ou físicas. Comporta preceito secundário absolutamente desproporcional, porque não deixa de ser lesão à honra, por mais grave que seja. A pena é a mesma do auto aborto e da lesão leve e quase a mesma da grave. O ânimo é de ofensa, não se confundindo com o racismo, o qual é muito mais grave, imprescritível e inafiançável (art. 5º, XLII, CF/88), vindo previsto na Lei 7716/89. PENAL. PROCESSUAL PENAL. RECURSO EM HABEAS CORPUS. CRIME DE RACISMO. 1. DENÚNCIA QUE IMPUTA A UTILIZAÇÃO DE PALAVRAS PEJORATIVAS REFERENTES À RAÇA DO OFENDIDO. IMPUTAÇÃO. CRIME DE RACISMO. INADEQUAÇÃO. CONDUTA QUE SE http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art140§3 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9459.htm#art140§3 @magistranda.guerreira 63 AMOLDA AO TIPO DE INJÚRIA QUALIFICADA PELO USO DE ELEMENTO RACIAL. DESCLASSIFICAÇÃO.2. ANULAÇÃO DA DENÚNCIA. DECADÊNCIA DO DIREITO DE QUEIXA. EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE. RECONHECIMENTO.3. RECURSO PROVIDO. 1. A imputação de termos pejorativos referentes à raça do ofendido, com o nítido intuito de lesão à honra deste, importa no crime de injúria qualificada pelo uso de elemento racial, e não de racismo. 2. Não tendo sido oferecida a queixa crime no prazo de seis meses, é de se reconhecer a decadência do direito de queixa pelo ofendido, extinguindo-se a punibilidade do recorrente. Disposições comuns Art. 141. As penas cominadas neste Capítulo aumentam-se de UM TERÇO, se qualquer dos crimes é cometido: I - contra o Presidente da República, ou contra chefe de governo estrangeiro; II - contra funcionário público, em razão de suas funções; O Estado visa a proteger a função pública, cujo representante é o funcionário público. III - na presença de várias pessoas, ou por meio que facilite a divulgação da calúnia, da difamação ou da injúria. A facilitação da publicidade torna o crime mais grave e com maior lesividade, fato levado em conta pelo legislador. Segundo Nucci (2003, p. 454), a presença de várias pessoas exige no mínimo três. IV - contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficiência, exceto no caso de injúria. (Inc. Lei nº 10.741/03) A maior fragilidade das vítimas foi considerada pelo legislador, o qual ressalvou a injúria, porque essa possui dispositivo específico para tal – injúria discriminatória. Parágrafo único - Se o crime é cometido mediante paga ou promessa de recompensa, aplica-se a pena em DOBRO. Exclusão do crime Art. 142. Não constituem injúria ou difamação punível: (configura verdadeira excludente de ilicitude). I - a ofensa irrogada em juízo, na discussão da causa, pela parte ou por seu procurador; - Trata-se de imunidade profissional conferida ao advogado. Ressalte-se que a referida imunidade não atinge os crimes de calúnia. Teremos a exclusão de crime de injúria ou difamação. ATENÇÃO A imunidade aqui prevista não abrange ofensa dirigida ao juiz da causa. - Pergunta: Ao que parece, a imunidade do art. 142, I, CP, também incluiria condutas praticadas contra o magistrado. Entretanto, li algo em sentido contrário, apregoando inclusive que o promotor, na função de fiscal da lei, também não estaria enquadrado na excludente de ilicitude (Guilherme Nucci). Qual seria a melhor posição a ser defendida em concurso? R: o art. 142, I, CP prevê excludente de ilicitude nos crimes de injúria e difamação, sendo que essas excludentes não valem contra os juízes, exceto quando forem praticadas por advogados, pois prevalece o entendimento de que a Lei 8.906/94, art. 7º, § 2º, derrogou o dispositivo no que se refere a esses profissionais, sendo que em relação a eles houve abrangência em relação às pessoas ofendidas, havendo apenas a controvérsia quando o ofendido for juiz do processo. Há o posicionamento que determina que mesmo contra os juízes, não há crime, porque se trata de norma benéfica, que não prevê ressalvas, e há os que entendem que o juiz, sendo presidente do processo, deve ser respeitado sempre. Quanto aos promotores, mesmo sendo posicionamento defendido com muita autoridade pelo autor por você citado, não é o que prevalece, ainda mais para fins de concursos, em que se deve ter uma posição mais legalista. II - a opinião desfavorável da crítica literária, artística ou científica, salvo quando inequívoca a intenção de injuriar ou difamar; O legislador favoreceu a liberdade de expressão ou opinião (art. 5º, IX, CF/88), tratando-se de crítica científica, artística ou literária (“animus criticandi”). Será afastada se presente o especial fim de agir. III - o conceito desfavorável emitido por funcionário público, em apreciação ou informação que preste no cumprimento de dever do ofício. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art141iv @magistranda.guerreira 64 Parecer desfavorável de funcionário público no exercício de sua função, tido em prol do interesse público em detrimento do privado. Parágrafo único. Nos casos dos ns. I e III, responde pela injúria ou pela difamação quem lhe dá publicidade. - Pergunta: No cotidiano dos noticiários da imprensa, é comum verificar que fatos previstos no art. 142, I e III, são constantemente divulgados, infringindo o art. 142, § único, CP. Como compatibilizar a liberdade de imprensa e o sigilo da fonte (art. 5º, XIV, CP) com os dispositivos e fatos em tela? R: primeiramente, com a Lei de Imprensa, o § único, art. 142, CP, acabou perdendo sentido, sendo que os jornalistas que derem publicidade a esses fatos responderão pela lei específica.Mais ainda, o direito de sigilo da fonte e o direito de liberdade de expressão devem ser compatibilizados diante do caso concreto, ou seja, em cada caso deve o juiz, se questionado, aplicar o princípio da proporcionalidade, para que possa saber qual direito prevalecerá. Retratação Art. 143. O querelado que, ANTES DA SENTENÇA, se retrata cabalmente da CALÚNIA OU DA DIFAMAÇÃO, fica isento de pena. (TJPE/2013) (TJSP/2015) Parágrafo único. Nos casos em que o querelado tenha praticado a calúnia ou a difamação utilizando-se de meios de comunicação, a retratação dar-se-á, se assim desejar o ofendido, pelos mesmos meios em que se praticou a ofensa. (Inc. Lei nº 13.188/15) - É causa de extinção da punibilidade. Como se trata de tutela a honra objetiva, a retratação na calúnia e na difamação, feita de forma pública, será entendida como retratação. - Não é possível na injúria, a qual ofende honra subjetiva, considerada conduta irreparável e irretratável. Art. 144. Se, de referências, alusões ou frases, se infere calúnia, difamação ou injúria, quem se julga ofendido pode pedir explicações em juízo. Aquele que se recusa a dá-las ou, a critério do juiz, não as dá satisfatórias, responde pela ofensa. - Estabelece uma etapa pré-processual à ação penal privada. Se há dúvida quanto à conduta do agente em crimes contra a honra, o pretenso ofendido pode requerer ao juiz pedido de explicações. Não sendo satisfatórias, a vítima pode promover a competente ação. Entretanto, “responder pela ofensa” significa responder pelo processo, não significando confissão ou condenação automát ica. - Pergunta: À guisa do que entende Nucci sobre o art. 144, CP, não seria melhor que o legislador tivesse efetivado a previsão normativa dentro da audiência de preliminar dos crimes contra honra, em que haveria dupla finalidade: primeiro, pedido de explicações; segundo, tentativa de conciliação? R: Sim, pois se assim tivesse previsto estaria consagrada maior agilidade, celeridade e economia processuais. - Pergunta: O pedido de explicações do art. 144, CP, é condição objetiva de procedibilidade da ação penal ou mera faculdade do ofendido? R: O Código Penal faculta a quem se julgue ofendido a interpelação de seu possível ofensor, para que este esclareça a ofensa dúbia, a imputação equívoca, a pessoa a quem se referiu etc. O interpelado pode recusar-se a prestar as explicações. Nesse sentido Celso Delmanto, Guilherme de Souza Nucci, Damásio. Portanto, trata-se de uma faculdade do ofendido. Ela não está obrigada a fazê-lo. Art. 145. Nos crimes previstos neste Capítulo somente se procede mediante QUEIXA, salvo quando, no caso do art. 140, § 2º, da violência resulta lesão corporal. Parágrafo único. Procede-se mediante requisição do Ministro da Justiça, no caso do inciso I do caput do art. 141 deste Código, e mediante representação do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do § 3º do art. 140 deste Código. (Red. Lei nº 12.033/09) - A Ação penal pode ser desdobrada em três situações distintas: a) AÇÃO PENAL PRIVADA: É a regra; b) AÇÃO PENAL PÚBLICA INCONDICIONADA: Se há injúria real com lesão corporal, porque o legislador não fez nenhuma ressalva (posição majoritária), como bem aponta Nucci (2003, p. 460). No entanto, entende-se, minoritariamente, que a ação será pública condicionada à representação se persiste lesão leve, por conta do art. 88, Lei 9099/95; c) AÇÃO PENAL PÚBLICA CONDICIONADA: c.1) À requisição do Ministro da Justiça – no caso de crime contra a honra do Presidente da República ou de chefe de Estado estrangeiro; c.2) À representação do ofendido – no caso de ofensa a funcionário público no exercício de suas funções. Há entendimento dizendo que também cabe ação penal privada (S. 714/STF). - Pergunta: a Súmula 714 do STF garante legitimidade concorrente entre o MP e ofendido para promover a ação penal no caso de crime contra a honra de funcionário público, havido no exercício das funções desse. Nesse caso, supondo que a vítima represente e ao mesmo tempo demande penal tutela penal (ação privada), como ficaria a situação do juízo? Deveria extinguir algum dos feitos http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13188.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2009/Lei/L12033.htm#art2 @magistranda.guerreira 65 por prejudicialidade? Deveria reuni-los por conexão? Deveriam ser processados em paralelo? R: a Súmula 714 do STF permite uma tripla legitimidade de agir para a vítima em crimes contra a honra: representação para eventual ação penal pública condicionada, sem prejuízo de eventual ação penal privada subsidiária da pública ou, ação penal privada propriamente dita. Todavia, a mesma não se aplica em crimes de ação penal pública incondicionada: desacato e crimes eleitorais contra a honra. Com isso, traz a lúmen mais uma face do Direito Processual Penal Constitucional. Portanto, como são legitimidades concorrentes, teremos que verificar quem realizou o exercício da ação penal em primeiro lugar. Caso o agente tenha ajuizado a ação penal privada, antes do MP denunciar, o Parquet fica impedido de denunciar. A celeuma é se a Súmula 714 do STF pode provocar litispendência. Recordando o tema litispendência, sabemos que o fundamento desta é que ninguém pode ser processado, validamente, duas vezes pelo mesmo fato (princípio do “ne bis in idem” processual). O momento para pleitear a litispendência é após a citação válida e deve ser interposta no juízo da ação repetida (juízo do segundo processo); não possui prazo, entretanto deve respeitar o trânsito em julgado. Após o trânsito em julgado, o instituto é outro: de coisa julgada. Se não for conhecida de ofício pelo juiz, as partes podem ajuizar em apartado a exceção de litispendência, dirigida ao juízo da ação repetida, sendo que o procedimento é o mesmo da incompetência do juízo. Entretanto, o tema mais complexo reside nesta pergunta, que podemos chamar de questão da NASA. Para ocorrer à litispendência, deve haver causas idênticas: leia-se, só se pode falar em litispendência (segundo a lei) quando as causas contam com mesmo pedido, mesmas partes, mesma causa de pedir (fato narrado). Imagine que um ofendido, funcionário público, tenha sido caluniado por fato ligado a sua função. Observando a Súmula 714 do STF, tem uma ideia: representa para o MP, que dias após, apenas com as peças de informações, oferece denúncia, bem como, contrata advogado e oferece queixa-crime. Questiona-se: (a) Houve litispendência, se as partes são distintas (na denúncia é o MP e na queixa-crime, a vítima)? (b) Qual ação prosperará, caso reconhecida litispendência neste caso? Evidente que há litispendência, pois o fato das partes serem MP na denúncia e querelante na ação penal privada, o que importa para o conceito de partes, no Processo Penal, para induzir a litispendência é parte acusatória, pouco importa quem seja seu titular. Isto porque o acusado se defende da realidade histórica dos fatos, para efeito de litispendência (e de coisa julgada também). Muitos certamente dirão que a ação que vai prosperar, neste caso de litispendência, será a denúncia, por ser de ação penal pública. Ledo engano. Prospera a primeira ação, seja a denúncia ou queixa, considerando a citação válida. Nesse sentido, Thales Tácito. CAPÍTULO VI DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL SEÇÃO I DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL Constrangimento ilegal Art. 146. Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistência, a não fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela não manda: Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa. Aumento de pena § 1º As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a execução do crime, se reúnem mais de trêspessoas, ou há emprego de armas. § 2º Além das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes à violência. § 3º Não se compreendem na disposição deste artigo: I - a intervenção médica ou cirúrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida; II - a coação exercida para impedir suicídio. Ameaça Art. 147. Ameaçar alguém, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simbólico, de causar-lhe mal injusto e grave: Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa. @magistranda.guerreira 66 Parágrafo único. Somente se procede mediante REPRESENTAÇÃO. Sequestro e cárcere privado Art. 148. Privar alguém de sua liberdade, mediante sequestro ou cárcere privado: (Vide Lei nº 10.446, de 2002) Pena - reclusão, de um a três anos. Admite a tentativa, tendo em vista ser um crime permanente § 1º A pena é de reclusão, de dois a cinco anos: I - se a vítima é ascendente, descendente, cônjuge ou companheiro do agente ou maior de 60 (sessenta) anos; (Red. pela Lei 11.106/05) II - se o crime é praticado mediante internação da vítima em casa de saúde ou hospital; III - se a privação da liberdade dura mais de 15 (quinze) dias. IV - se o crime é praticado contra menor de 18 (dezoito) anos; (Incluído pela Lei nº 11.106, de 2005) V - se o crime é praticado com fins libidinosos. (Incluído pela Lei nº 11.106, de 2005) § 2º Se resulta à vítima, em razão de maus-tratos ou da natureza da detenção, grave sofrimento físico ou moral: Pena: reclusão, de dois a oito anos. Redução a condição análoga à de escravo Art. 149. Reduzir alguém a condição análoga à de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forçados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condições degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoção em razão de dívida contraída com o empregador ou preposto: (Red. Lei nº 10.803/03) (TJSP/2015) Pena: reclusão, de dois a oito anos, e multa, além da pena correspondente à violência. (Red. Lei nº 10.803/03) § 1 o Nas mesmas penas incorre quem: (Inc. Lei nº 10.803/03) I - cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de retê-lo no local de trabalho; (TJPI/2015) II - mantém vigilância ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de retê-lo no local de trabalho. (TJSP/2015) § 2 o A pena é aumentada de METADE, se o crime é cometido: (Inc. Lei nº 10.803/03) I - contra criança ou adolescente; (Inc. Lei nº 10.803/03) II - por motivo de preconceito de raça, cor, etnia, religião ou origem. (Inc. Lei nº 10.803/03) Tráfico de Pessoas (Inc. Lei nº 13.344/16) Art. 149-A. Agenciar, aliciar, recrutar, transportar, transferir, comprar, alojar ou acolher pessoa, mediante grave ameaça, violência, coação, fraude ou abuso, com a finalidade de: (Inc. Lei nº 13.344/16) I - remover-lhe órgãos, tecidos ou partes do corpo; II - submetê-la a trabalho em condições análogas à de escravo; http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2002/L10446.htm#art1i http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11106.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11106.htm#art148§1iv http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11106.htm#art148§1v http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.803.htm#art149 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 @magistranda.guerreira 67 III - submetê-la a qualquer tipo de servidão; IV - adoção ilegal; ou V - exploração sexual. Pena - reclusão, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Inc. Lei nº 13.344/16) § 1º A pena é aumentada de um terço até a metade se: (Inc. Lei nº 13.344/16) I - o crime for cometido por funcionário público no exercício de suas funções ou a pretexto de exercê-las; (Inc. pela Lei nº 13.344/16) II - o crime for cometido contra criança, adolescente ou pessoa idosa ou com deficiência; (Inc. Lei nº 13.344/16) III - o agente se prevalecer de relações de parentesco, domésticas, de coabitação, de hospitalidade, de dependência econômica, de autoridade ou de superioridade hierárquica inerente ao exercício de emprego, cargo ou função; ou (Inc. Lei nº 13.344/16) IV - a vítima do tráfico de pessoas for retirada do território nacional. (Inc. Lei nº 13.344/16) § 2º A pena é reduzida de um a dois terços se o agente for primário e não integrar organização criminosa. (Inc. Lei nº 13.344/16) SEÇÃO II DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICÍLIO Violação de domicílio Art. 150. Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tácita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependências: Pena: detenção, de um a três meses, ou multa. § 1º Se o crime é cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violência ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Pena - detenção, de seis meses a dois anos, além da pena correspondente à violência. § 2º Aumenta-se a pena de um terço, se o fato é cometido por funcionário público, fora dos casos legais, ou com inobservância das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. § 3º Não constitui crime a entrada ou permanência em casa alheia ou em suas dependências: I - durante o dia, com observância das formalidades legais, para efetuar prisão ou outra diligência; II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime está sendo ali praticado ou na iminência de o ser. § 4º A expressão "casa" compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento ocupado de habitação coletiva; III - compartimento não aberto ao público, onde alguém exerce profissão ou atividade. § 5º Não se compreendem na expressão "casa": http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13344.htm#art13 @magistranda.guerreira 68 I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitação coletiva, enquanto aberta, salvo a restrição do n.º II do parágrafo anterior; II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gênero. SEÇÃO III DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDÊNCIA Violação de correspondência Art. 151. Devassar indevidamente o conteúdo de correspondência fechada, dirigida a outrem: Pena: detenção, de um a seis meses, ou multa. Sonegação ou destruição de correspondência § 1º Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondência alheia, embora não fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destrói; Violação de comunicação telegráfica, radioelétrica ou telefônica II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicação telegráficaou radioelétrica dirigida a terceiro, ou conversação telefônica entre outras pessoas; III - quem impede a comunicação ou a conversação referidas no número anterior; IV - quem instala ou utiliza estação ou aparelho radioelétrico, sem observância de disposição legal. § 2º As penas aumentam-se de metade, se há dano para outrem. § 3º Se o agente comete o crime, com abuso de função em serviço postal, telegráfico, radioelétrico ou telefônico: Pena: detenção, de um a três anos. § 4º Somente se procede mediante representação, salvo nos casos do § 1º, IV, e do § 3º. Correspondência comercial Art. 152. Abusar da condição de sócio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial para, no todo ou em parte, desviar, sonegar, subtrair ou suprimir correspondência, ou revelar a estranho seu conteúdo: Pena - detenção, de três meses a dois anos. Parágrafo único. Somente se procede mediante representação. SEÇÃO IV DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS SEGREDOS Divulgação de segredo Art. 153. Divulgar alguém, sem justa causa, conteúdo de documento particular ou de correspondência confidencial, de que é destinatário ou detentor, e cuja divulgação possa produzir dano a outrem: Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa, de trezentos mil réis a dois contos de réis. § 1º Somente se procede mediante representação. (Parágrafo único renumerado pela Lei nº 9.983, de 2000) § 1 o -A. Divulgar, sem justa causa, informações sigilosas ou reservadas, assim definidas em lei, contidas ou não nos sistemas de informações ou banco de dados da Administração Pública: (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000) http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9983.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9983.htm#art2 @magistranda.guerreira 69 Pena: detenção, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000) § 2 o Quando resultar prejuízo para a Administração Pública, a ação penal será incondicionada. (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000) Violação do segredo profissional Art. 154. Revelar alguém, sem justa causa, segredo, de que tem ciência em razão de função, ministério, ofício ou profissão, e cuja revelação possa produzir dano a outrem: Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa de um conto a dez contos de réis. Parágrafo único - Somente se procede mediante representação. Invasão de dispositivo informático (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) Art. 154-A. Invadir dispositivo informático alheio, conectado ou não à rede de computadores, mediante violação indevida de mecanismo de segurança e com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou informações sem autorização expressa ou tácita do titular do dispositivo ou instalar vulnerabilidades para obter vantagem ilícita: (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) Pena - detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano, e multa. (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) § 1º Na mesma pena incorre quem produz, oferece, distribui, vende ou difunde dispositivo ou programa de computador com o intuito de permitir a prática da conduta definida no caput. (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) § 2º Aumenta-se a pena de um sexto a um terço se da invasão resulta prejuízo econômico. (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) § 3º Se da invasão resultar a obtenção de conteúdo de comunicações eletrônicas privadas, segredos comerciais ou industriais, informações sigilosas, assim definidas em lei, ou o controle remoto não autorizado do dispositivo invadido: (Inc. Lei nº 12.737/12) Pena - reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa, se a conduta não constitui crime mais grave. (Inc. pela Lei nº 12.737, de 2012) § 4º Na hipótese do § 3o, aumenta-se a pena de um a dois terços se houver divulgação, comercialização ou transmissão a terceiro, a qualquer título, dos dados ou informações obtidos. (Inc. Lei nº 12.737/12) § 5º Aumenta-se a pena de um terço à metade se o crime for praticado contra: (Incluído pela Lei nº 12.737, de 2012) I - Presidente da República, governadores e prefeitos; II - Presidente do Supremo Tribunal Federal; III - Presidente da Câmara dos Deputados, do Senado Federal, de Assembleia Legislativa de Estado, da Câmara Legislativa do Distrito Federal ou de Câmara Municipal; ou IV - dirigente máximo da administração direta e indireta federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal. Ação penal (Inc. Lei nº 12.737/12) Art. 154-B. Nos crimes definidos no art. 154-A, somente se procede mediante representação, salvo se o crime é cometido contra a administração pública direta ou indireta de qualquer dos Poderes da União, Estados, Distrito Federal ou Municípios ou contra empresas concessionárias de serviços públicos. (Inc. Lei nº 12.737/12) TÍTULO II DOS CRIMES CONTRA O PATRIMÔNIO CAPÍTULO I DO FURTO http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9983.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9983.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2011-2014/2012/Lei/L12737.htm#art2 @magistranda.guerreira 70 Furto Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia móvel: Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa. (Objetividade jurídica: é o direito ao patrimônio. Objeto material: é coisa móvel, definição dada pelo Direito Civil. Além disso, existe um elemento normativo essencial para o objeto material: a ―res‖ deve ser alheia. Há algumas coisas que não podem ser objeto de furto (subtração): · ―res nullius‖ – é aquela que nunca pertenceu a ninguém (coisa sem dono). Ex.: concha ou água salgada, peixe na pesca, pedra na rua, etc. A partir do momento em que a coisa é individualizada, não poderá assim ser classificada, podendo ser objeto de subtração. Cuidado também deve ser feito em relação aos limites da legislação ambiental. ―res derelictae‖ – é a coisa abandonada. Ao se desfazer da coisa, seu antigo senhor abre mão do seu domínio sobre ela. Essa quebra de vínculo faz desaparecer elementar do tipo em tela. · ―res deperdita‖ – é a coisa perdida. Quem acha coisa alheia perdida deve restituí-la ao seu legítimo dono (art. 1233, ―caput‖, CC). Não sabendo quem o seja, deve entregá-la à autoridade competente – juiz ou delegado de polícia – em até 15 dias (art. 1233, parágrafo único, CC). O recibo da coisa é tido por meio de auto, lavrado pela autoridade, o qual será remetido ao juízo competente (art. 1170, ―caput‖ e parágrafo único, CPC). Caso assim não proceda, o agente não comete furto, mas sim apropriação indébita de coisa achada (art. 169, parágrafo único, II, CP). · ―res omnium‖ – é a coisa de todos, materialização de bem jurídico de natureza difusa. Equiparação à coisa – o art. 155, § 3º, CP, equipara qualquer fonte de energia de valor econômico à coisa móvel para fins de furto. Ex.: água (entendimento jurisprudencial), sinal de satélite ou de TV a cabo, telefone, energia elétrica, etc. Núcleo do tipo – subtrair é retirar algo de seu dono sem oconsentimento, significando assenhorear-se. Sujeito ativo – qualquer pessoa (crime comum). Sujeito passivo – qualquer pessoa, desde que proprietário ou possuidor. Elemento subjetivo – é sempre o dolo, não admitindo a modalidade culposa. Pode ser desdobrado em duas dimensões: ―animus rem sibi habendi‖ – intenção de ter a coisa consigo; ―animus domini‖ ou ―animus furandi‖ – significa agir como se dono fosse, dispondo da coisa da forma que lhe convier. Furto de uso – não estando previsto em lei penal incriminadora, constitui fato atípico. Como só persiste o ―animus rem sibi habendi‖, a conduta não constitui crime. Contudo, essa situação deve ser peremptoriamente demonstrada, sob pena de enquadrar o fato como delito. A jurisprudência entende que eventual depreciação da coisa caracteriza furto consumado, em face da diminuição patrimonial. O furto de uso também não há de ser confundido com o arrependimento posterior, a qual é causa genérica de diminuição de pena (art. 16, CP). Naquele, a intenção de devolução da coisa é prévia à conduta. O furto de uso é conduta tipificada na legislação penal militar (art. 241, CPM). Consumação – dá-se com a retirada da coisa da esfera de vigilância da vítima, tendo o agente a posse mansa e pacífica da ―res furtiva‖. As questões sobre o ponto se atêm a determinar qual seja a esfera de vigilância (imaginária), quais sejam seus limites. Essa análise deve ser realizada no caso concreto. Tentativa – o furto, como crime material e plurissubsistente, admite tentativa. Ação penal – é pública incondicionada. Causa de aumento de pena (repouso noturno) – o fato, ocorrendo durante o ―repouso noturno‖, implica em aumento da sanção em 1/3 (art. 155, § 1º, CP). O conceito se liga a um critério psico-sociológico, variando de acordo com o tempo, os costumes e o lugar considerado. O furto noturno foi entendido como mais grave pelo legislador, porque a vigilância do proprietário e de outros está mais débil. É necessário que o evento seja realizado à noite, mas o recolhimento das pessoas deve estar caracterizado. Ex.: furto em um supermercado 24 horas, realizado às duas horas da manhã, não pode ser entendido como noturno; furto durante uma festa de reveillon, porque inexiste repouso noturno. De outra sorte, também não é estritamente necessário que o senhor esteja dormindo, bastando que esteja na tranquilidade de um descanso, desde que à noite. No diapasão, não cabe analogia ―in malan partem‖ para aquele que labuta durante a noite e descansa durante o dia, como um guarda noturno por exemplo. A doutrina majoritária preceitua que o lugar não precisa estar habitado para configurar a majorante. Ex.: furto a uma joalheria fora do expediente ou a uma casa em que os habitantes saíram para viajar. Em contrário senso, o STF tem feito uma interpretação diversa, preconizando a habitação do lugar. Causa de diminuição de pena (furto privilegiado) – está prevista no art. 155, § 2º, CP, demandando dois requisitos cumulativos: - Criminoso primário (subjetivo) – a primariedade é extraída em contrário senso ao art. 63, CP (reincidência). Não é entendido como reincidente o tecnicamente primário, guardados os entendimentos doutrinários e jurisprudenciais. Dessa feita, maus antecedentes não obstam a concessão do privilégio. - Pequeno valor da coisa (objetivo) – jurisprudência quase que prevalente tem entendido o montante como até um salário mínimo. Talvez não seja o melhor critério, porque a realidade local não é levada em conta. Uma segunda posição considera o impacto patrimonial sofrido pela vítima. A doutrina critica esse entendimento, porque não avalia a conduta do delinquente (reprovabilidade). Uma terceira corrente faz uma leitura diferente, mais consentânea: caso a coisa ultrapasse um salário mínimo, não pode ser considerada de pequeno valor; se a coisa tiver até um salário, deverá ser analisada a situação econômica do ofendido. O furto privilegiado não pode ser imiscuído com a aplicação do princípio da insignificância. A jurisprudência tem se balizado pelo valor da ―res furtiva‖, a qual seria insignificante para a vítima a ponto de se aplicar o ditame da bagatela. Qualificadoras (art. 155, § 4º, CP) – pode comportar várias hipóteses: _ Rompimento ou destruição de obstáculo – no primeiro caso, o obstáculo ainda permanece, enquanto no segundo, ele é completamente retirado do mundo físico. Ex.: túnel para furto de cofre de banco. Em tese, como o crime deixa vestígios, é necessário laudo de exame de corpo de delito (arts. 158, 159 e 167, CPP), quer seja direto ou indireto. _ Abuso de confiança – confiança é a relação subjetiva entre o agente e a vítima, na qual impende mutualismo. Nesse sentido, a mera relação empregatícia não caracteriza a qualificadora em análise. Deve ser verificada a situação concreta. Ex.: empregada doméstica geralmente tem a confiança do patrão. _ Mediante escalada – escalada é o acesso à coisa por meio anormal. Geralmente (mas não necessariamente), é realizada mediante ultrapassagem de obstáculo por subida do agente. _ Mediante destreza – destreza é a habilidade na subtração. Ex.: punguista. A jurisprudência tem entendido que a percepção da empresa delitiva pela vítima descaracteriza a qualificadora, salvo se um terceiro realiza o flagrante (tentativa de furto qualificado por destreza). _ Mediante fraude – fraude é o ardil, o engano a que a vítima é levada. Grande dificuldade reside na distinção para com o estelionato (art. 171, ―caput‖, CP). No furto mediante fraude, a coisa é subtraída da vítima sem seu consentimento, sendo que a fraude é empregada para facilitar a subtração. Ex.: autor se veste como agente de saúde para ingressar na residência e realizar o furto. Já no estelionato, a própria vítima, induzida em erro, entrega a coisa para o agente. A jurisprudência tende a enquadrar como furto qualificado mediante fraude a quebra de segredo em crimes eletrônicos cometidos contra bancos. ―In casu‖, se a instituição bancária for a CEF, competente será a Justiça Federal da sub-seção judiciária onde se localizava a agência de correntista lesado, como já disse o STJ87. Com chave falsa – é qualquer artefato utilizado para abrir ou fazer funcionar determinado dispositivo ou fechadura, tenha ou não o formato de chave. Nelson Hungria e Magalhães Noronha preceituam que emprego de chave verdadeira, obtida mediante fraude, qualifica o crime neste dispositivo, posição essa não acolhida pela jurisprudência. _ Em concurso de pessoas – é o concurso eventual de agentes, sendo necessário o liame subjetivo entre os delinquentes (art. 29, ―caput‖, CP). Não havendo o concerto prévio, persiste autoria colateral, a qual não faz os agentes incidirem a qualificadora em tela. O legislador ainda erigiu um @magistranda.guerreira 71 outro subtipo, punindo com maior severidade a ação criminosa de furto de veículo para levá-lo a outro Estado ou país, coibindo empresa delitiva de quadrilhas especializadas (art. 155, § 5º, CP). A consumação dar-se-ia quando o agente efetivamente transpõe a divisa estadual ou nacional. Entretanto, a jurisprudência tem entendido que essa última conduta é prescindível, bastando a intenção de fazê-lo. Essa a condição é de difícil comprovação. Furto de coisa comum (art. 156, CP) Sujeito ativo – só pode ser praticado por condômino, coerdeiro ou sócio de sociedade empresária. Ação penal (art. 156, § 1º, CP) – é pública condicionada à representação, a qual deverá ser apresentada em até seis meses a partir do conhecimento do ofendido. A representação é condição objetiva de procedibilidade. Extinção da punibilidade (art. 156, § 2º, CP) – tratando-se de coisa fungível e sendo a subtração restrita à parte que toca ao agente, não é punível a conduta) § 1º A pena aumenta-se de UM TERÇO, se o crime é praticado durante o repouso noturno.HABEAS CORPUS. ART. 155, § 1º, DO CÓDIGO PENAL. DELITO COMETIDO EM ESTABELECIMENTO COMERCIAL. APLICAÇÃO DA CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DO CRIME COMETIDO DURANTE O REPOUSO NOTURNO. POSSIBILIDADE. HABEAS CORPUS DENEGADO. 1. Incide a majorante prevista no § 1º do art. 155 do CP, quando o crime é cometido durante a madrugada, horário no qual a vigilância da vítima é menos eficiente e seu patrimônio mais vulnerável, o que ocorre inclusive para estabelecimentos comerciais. 2. A causa especial de aumento de pena do furto cometido durante o repouso noturno pode se configurar mesmo quando o crime é cometido em estabelecimento comercial ou residência desabitada, sendo indiferente o fato de a vítima estar, ou não, efetivamente repousando. 3. Precedentes do STJ. (HC 191.300/MG, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 12/06/2012, DJe 26/06/2012) § 2º Se o criminoso é primário, e é de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de reclusão pela de detenção, diminuí-la de UM A DOIS TERÇOS, ou aplicar somente a pena de multa. Não é empecilho à aplicação do princípio da insignificância a existência de condições pessoais desfavoráveis, tais como maus antecedentes, reincidência ou ações penais em curso, a teor de pronunciamentos das duas Turmas integrantes da Terceira Seção (HC n. 206.754/SP, Ministra Maria Thereza de Assis Moura, DJe 22/6/2011). § 3º Equipara-se à coisa móvel a energia elétrica ou qualquer outra que tenha valor econômico. (TJRJ/2014) Furto qualificado § 4º A pena é de reclusão de dois a oito anos, e multa, se o crime é cometido: I - com destruição ou rompimento de obstáculo à subtração da coisa; II - com abuso de confiança, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas. Súmula 442 STJ. É inadmissível aplicar, no furto qualificado, pelo concurso de agentes, a majorante do roubo. TJMT. Juiz Substituto 2018. José revela a seu amigo João que tem a intenção de furtar determinado veículo e, considerando que João é dono de um “ferro velho” lhe propõe a compra do referido veículo após a consumação do furto. João aceita a proposta e, após o furto, compra referido veículo de José. Considerando a situação hipotética, João terá cometido o crime de furto qualificado. § 5º A pena é de reclusão de 3 (três) a 8 (oito) anos, se a subtração for de veículo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (Inc. Lei nº 9.426/96) § 6 o A pena é de reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos se a subtração for de semovente domesticável de produção, ainda que abatido ou dividido em partes no local da subtração. (Inc. Lei nº 13.330/16) (TJSP/2017) § 7º A pena é de reclusão de 4 (quatro) a 10 (dez) anos e multa, se a subtração for de substâncias explosivas ou de acessórios que, conjunta ou isoladamente, possibilitem sua fabricação, montagem ou emprego. (Inc. Lei nº 13.654/18) Furto de coisa comum Art. 156. Subtrair o condômino, coerdeiro ou sócio, para si ou para outrem, a quem legitimamente a detém, a coisa comum: https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2018-tj-mt-juiz-substituto http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9426.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13330.htm#art2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 @magistranda.guerreira 72 Pena: detenção, de seis meses a dois anos, ou multa. § 1º Somente se procede mediante representação. § 2º Não é punível a subtração de coisa comum FUNGÍVEL, cujo valor não excede a quota a que tem direito o agente. CAPÍTULO II DO ROUBO E DA EXTORSÃO Roubo Art. 157. Subtrair coisa móvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaça ou violência a pessoa, ou depois de havê-la, por qualquer meio, reduzido à impossibilidade de resistência: Pena: reclusão, de quatro a dez anos, e multa. (Bem jurídico protegido: além do patrimônio, é tutelado a integridade física e a liberdade da vítima, configurando crime complexo. Inclusive, esse caráter duplo permite que haja vítimas distintas. Tipo penal objetivo – a violência referida pelo legislador diz respeito à modalidade física (―vis absoluta‖), que pode causar lesão corporal ou morte. Nesse último caso, persiste latrocínio (art. 157, § 3º, 2ª parte, CP). A lesão corporal deverá ser grave ou gravíssima para ocorrência de qualificadora (art. 157, § 3º, 1ª parte, CP), pois as lesões leves ficam absorvidas pelo roubo (jurisprudência). Já a grave ameaça é o prenúncio de mal, ou seja, a chamada violência moral (―vis compulsiva‖). Observe que ambas são dirigidas contra pessoa, não sendo admitida contra coisa. Roubo impróprio (art. 157, § 1º, CP) – a violência física ou moral é empregada logo depois (logo em seguida) da subtração da coisa, para garantir o sucesso da empresa delitiva. Tipo penal subjetivo – o elemento subjetivo é somente o dolo, não admitindo modalidade culposa. Ao revés do furto, não existe roubo de uso. Consumação – consuma-se com a efetiva subtração da coisa alheia móvel, mediante violência física ou moral à pessoa, ou ainda por impossibilitar a capacidade defensiva do ofendido. Segundo jurisprudência prevalente (STJ), a posse mansa e pacífica é prescindível, não sendo preciso a retirada da vigilância da vítima. Causa de aumento de pena (―roubo qualificado‖) – a sanção é majorada de um terço à metade, segundo as seguintes hipóteses: Com emprego de arma – a arma pode ser própria ou imprópria. Aquela foi construída para sua finalidade ontológica, enquanto essa não foi feita para ser usada como arma, mas pode assim ser empregada. A arma pode ser de fogo (que utiliza pólvora, combustão ou explosão) ou branca (outras, por exclusão). O legislador não distinguiu as espécies, aplicando-se a majorante em qualquer caso. Arma de brinquedo ou simulacro de arma – durante muito tempo, a jurisprudência considerou a arma de brinquedo como arma de fogo (Súmula 174 do STJ – já mencionada acima), autorizando a causa de aumento de pena do art. 157, § 2º, I, CP. Essa posição foi alterada, porque o simulacro não tem potencial ofensivo, bastando para configurar o roubo simples, ou seja, como meio de infringir grave ameaça (JESUS, 1998). O referido entendimento sumulado foi cancelado. Em concurso de pessoas – valem as mesmas observações quanto ao art. 155, § 4º, IV, CP. Vítima está em serviço de transporte de valores – a atuação do ofendido deve estar no seu mister, sendo necessário que o agente conheça dessa situação. Se a coisa é veículo automotor para ser transportado para outro Estado ou país – valem as mesmas observações já feitas quanto ao art. 155, § 3º, CP. Se há restrição da liberdade da vítima – foi criado para inibir o chamado sequestro relâmpago ou situações equiparadas. O legislador e a doutrina não definem qual o lapso para caracterização da majorante. O tempo deve ser juridicamente relevante, obtido pela análise do caso concreto. Qualificadoras (art. 157, § 3º, CP) – a lesão grave inclui o art. 129, §§ 1º e 2º, CP, sendo necessário que decorra diretamente da violência física, não podendo ser advinda da grave ameaça. O art. 157, § 3º, 2ª parte, CP, trata do latrocínio: é o roubo com resultado morte. O produto da qualificação pode ser anterior, durante ou posterior à subtração. A lesão à vida é meio para obter a coisa alheia móvel, em que o ânimo encontra-se no mesmo âmbito. Trata-se de crime hediondo, previsto no art. 1º, III, Lei 8072/90. São erigidas quatro hipóteses: · Subtração consumada e morte consumado – há latrocínio consumado; · Subtração consumada e morte tentada – existe latrocínio tentado; · Subtração tentada e morte tentada – há latrocínio tentado; · Subtração tentada e morte consumada – existe latrocínio consumado. Entre o roubo e ofurto é possível estabelecer uma relação de especialidade, em que a violência contra a pessoa ou a grave ameaça funcionam como elementos especiais ou especializantes § 1º Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtraída a coisa, emprega violência contra pessoa ou grave ameaça, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a detenção da coisa para si ou para terceiro. Roubo próprio com violência imprópria. A violência é empregada após o cometimento do roubo, como forma de assegurar a empreitada criminosa. Ex: bandido pega a carteira da vítima, e depois, para amedronta-la, dá um tapa na cara da pessoa, para que ela fique com medo de ir atrás dele. A violência ou grave ameaça ocorre após a coisa ser subtraída. § 2º A pena aumenta-se de UM TERÇO ATÉ METADE: (Red. Lei nº 13.654/18) I - se a violência ou ameaça é exercida com emprego de arma; (revogado) II - se há o concurso de duas ou mais pessoas; III - se a vítima está em serviço de transporte de valores e o agente conhece tal circunstância. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art4 @magistranda.guerreira 73 IV - se a subtração for de veículo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; (Inc. Lei nº 9.426/96) V - se o agente mantém a vítima em seu poder, restringindo sua liberdade. (Inc. Lei nº 9.426/96) VI – se a subtração for de substâncias explosivas ou de acessórios que, conjunta ou isoladamente, possibilitem sua fabricação, montagem ou emprego. (Inc. Lei nº 13.654/18) VII - se a violência ou grave ameaça é exercida com emprego de arma branca; (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 2º-A. A pena aumenta-se de 2/3 (DOIS TERÇOS): (Inc. Lei nº 13.654/18) I – se a violência ou ameaça é exercida com emprego de arma de fogo; (Inc. Lei nº 13.654/18) Jurisprudências em Teses STJ – Ed. 111: 12) É prescindível a apreensão e a perícia de arma de fogo para a caracterização de causa de aumento de pena prevista no art. 157, § 2º-A, I, do Código Penal, quando evidenciado o seu emprego por outros meios de prova. II – se há destruição ou rompimento de obstáculo mediante o emprego de explosivo ou de artefato análogo que cause perigo comum. (Inc. Lei nº 13.654/18) Súmula 443 STJ. O aumento na terceira fase de aplicação da pena no crime de roubo circunstanciado exige fundamentação concreta, não sendo suficiente para a sua exasperação a mera indicação do número de majorantes. § 2º-B. Se a violência ou grave ameaça é exercida com emprego de arma de fogo de uso restrito ou proibido, aplica-se em DOBRO a pena prevista no caput deste artigo. (Red. Lei nº 13.964, de 24.12.2019) § 3º Se da violência resulta: (Red. Lei nº 13.654/18) I – lesão corporal grave, a pena é de reclusão de 7 (sete) a 18 (dezoito) anos, e multa; (Inc. Lei nº 13.654/18) II – morte, a pena é de reclusão de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, e multa. (Inc. Lei nº 13.654/18) Súmula 610 STF. Há crime de latrocínio, quando o homicídio se consuma, ainda que não realize o agente a subtração de bens da vítima. Quando falamos em latrocínio devemos ter em mente que trata-se de um crime qualificado pelo resultado, ou seja, é aquele em que o legislador, após descrever uma conduta típica, com todos os seus elementos, acrescenta-lhe um resultado. Tal resultado gera um agravamento na sanção penal. Este crime possui duas etapas: a) prática de um crime completo, com todos os seus elementos (fato antecedente); b) produção de um resultado agravador, além daquele que seria necessário para a consumação (fato consequente). O latrocínio não é necessariamente um crime preterdoloso, visto que a morte pode resultar de dolo, havendo este tanto no antecedente como no consequente. Por exemplo: o ladrão, depois de roubar, atira para matar. Porém, quando a morte for culposa (acidental), o latrocínio será preterdoloso, caso em que a tentativa não será possível. Vale ressaltar que crime preterdoloso não admite tentativa, visto que o resultado agravador não era desejado, e não se pode tentar produzir um evento que não era querido. Todavia, no crime qualificado pelo resultado em que houver dolo no antecedente e dolo no consequente, será possível a tentativa, pois o resultado agravador também era visado Subtração consumada + Morte consumada: Latrocínio consumado. Subtração tentada + Morte consumada: Latrocínio consumado. Subtração consumada + Morte tentada: Latrocínio tentado. Subtração tentada + Morte tentada: Latrocínio tentado. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9426.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9426.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 javascript:document.frmDoc1Item11.submit(); javascript:document.frmDoc1Item11.submit(); http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/1980-1988/L7209.htm#art26 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2018/Lei/L13654.htm#art1 @magistranda.guerreira 74 CESPE/2018. Na hipótese de tentativa de subtração patrimonial e morte consumada, o agente responderá pelo crime de latrocínio consumado. Certo! TJSP. Juiz 2013. A e B, agindo em concurso e com unidade de desígnios entre si, mediante grave ameaça, exercida com o emprego de arma de fogo, abordaram C, que reagiu após o anúncio de assalto. Ante a reação, B efetuou um disparo contra C, mas por erro na execução, o projétil atingiu o comparsa, causando-lhe a morte. Em seguida, B pôs-se em fuga, sem realizar a subtração patrimonial visada. Esse fato configura latrocínio consumado. Extorsão Art. 158. Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econômica, a fazer, tolerar que se faça ou deixar de fazer alguma coisa: Pena: reclusão, de quatro a dez anos, e multa. (Tipo penal objetivo: o núcleo do tipo é constranger e não subtrair. A extorsão nada mais é que um constrangimento ilegal, qualificado pelo afã do agente em obter indevida vantagem econômica (elemento normativo). Na extorsão, a participação da vítima é fundamental para a obtenção da vantagem indevida, fazendo, tolerando que se faça ou deixando de fazer algo. Nesse passo, o tipo em comento difere do roubo, o qual prescinde de colaboração do ofendido. Consumação – dá-se mediante emprego da violência ou da grave ameaça, com a vítima realizando a colaboração. A extorsão é crime formal, não sendo necessária a obtenção da vantagem econômica indevida para a consumação. Tentativa – é plenamente admissível, porque se trata de crime plurissubsistente (“iter criminis” fracionado). Causa de aumento de pena (art. 158, § 1º, CP) – a prática em concurso de pessoas ou com o uso de arma (vide observações quanto ao furto e roubo, respectivamente) implica em majorante da pena em 1/3. Qualificadoras (art. 158, § 2º, CP) – vide as mesmas observações quanto às qualificadoras do roubo (art. 157, § 3º, CP). Assim como o latrocínio, a extorsão qualificada pela morte é crime hediondo (art. 1º, IV, Lei 8072/90). Pergunta: o furto de uso é conduta atípica à luz do CP. No entanto, está prevista no art. 241 do Código Penal Militar. Nesse passo, poderia consideraro segundo como crime propriamente militar, porque só pode ser cometido em circunstâncias ligadas à caserna? Resposta: o artigo 124 da Constituição da República dispõe que compete à Justiça Militar processar e julgar crimes militares definidos em lei, ou seja, cabe ao legislador ordinário fixar os critérios para definir o crime militar. Essa lei é o Código Penal Militar, especificamente o seu artigo 9º, que define o que vem a ser crime militar em tempo de paz. Contudo, a lei penal militar não define o que sejam crimes propriamente militares e crimes impropriamente militares. Estas são apenas expressões doutrinárias. Segundo a lição de Jorge Alberto Romeiro, em seu Curso de Direito Penal Militar, são crimes propriamente militares aqueles que só podem ser praticados por militares, ou que exigem do agente a condição de militar. É o caso, por exemplo, dos crimes de deserção, de violência contra superior, de violência contra inferior, de recusa de obediência, de abandono de posto, de conservação ilegal do comando, etc. Já os crimes impropriamente militares são os que, comuns em sua natureza, podem ser praticados por qualquer cidadão, civil ou militar, mas que, quando praticados por militar em certas condições, a lei considera militares. São impropriamente militares os crimes de homicídio e lesão corporal, os crimes contra a honra, os crimes contra o patrimônio (furto, roubo, apropriação indébita, estelionato, receptação, dano etc), os crimes de tráfico ou posse de entorpecentes, o peculato, a corrupção, os crimes de falsidade, dentre outros. Note-se que tais crimes também estão previstos no Código Penal Brasileiro. A diferença está justamente na subsunção ao artigo 9º do CPM. Assim, o furto de uso, previsto no art. 241 do CPM, consiste sim em um crime propriamente militar, uma vez que não está previsto na legislação penal brasileira. Pergunta: se o agente atua de modo a transportar peças dos automotores furtados e roubados para outros Estados ou países, merece o maior gravame sancionador dos arts. 155, § 5º, e 157, § 2º, IV, CP? Resposta: sim, pois se considerou não apenas o fato de tratar-se de um ilícito que vem ganhando maiores proporções ao longo do tempo, como também o fato de causar prejuízos econômicos elevados, pela dificuldade na apreensão da "res furtiva". Frise-se que, trata-se de crime mais severamente punido pelo legislador que, contudo, por um descuido, não cominou a pena de multa cumulativa com a pena privativa de liberdade. Pergunta: sobre o art. 158, § 1º, CP (extorsão cometida por duas ou mais pessoas – causa de aumento de pena), verifiquei que existem duas posições: a primeira, defendida por Victor Eduardo Rios Gonçalves e Capez, preconiza que só abrange co-autoria; a segunda, seguida por Nucci e Damásio, afirma que se trata de concurso de pessoas em sentido amplo (englobando também a participação). Qual seria o melhor entendimento? Resposta: a doutrina majoritária entende que, ao contrário do furto e do roubo, exige-se que seja "cometido por duas ou mais pessoas". Logo, é indispensável a EFETIVA PARTICIPAÇÃO na execução matéria do fato, de duas ou mais pessoas. Não basta para configurar a majorante a simples participação em sentido estrito (instigação e cumplicidade) - Cezar Roberto Bittencourt, Mirabete, Ney Moura Teles, Delmanto. Pergunta: quanto ao chamado “seqüestro relâmpago”, em que a vítima é levada pelo agente a um caixa eletrônico para sacar dinheiro, notei que existem três diferentes entendimentos: alguns entendem que se aplica a majorante do roubo; outros o tratam como extorsão (Capez e Damásio); uma terceira posição afirma que se trata de concurso material entre roubo e seqüestro (Guilherme Nucci, Victor Eduardo Rios Gonçalves e Cezar Bittencourt). Qual seria o entendimento dominante? Resposta: o melhor entendimento é no sentido de que, se a vítima permaneceu pouco tempo em poder do agente, trata-se de roubo qualificado (inciso V - que trata da restrição da liberdade). Contudo, se a vítima é obrigada a permanecer por um tempo maior (algumas horas) em poder do agente, configurasse o roubo (sem a incidência do inciso V) em concurso material com o crime de seqüestro do art. 148 do CP. Pergunta: pude constatar que parte da doutrina (Capez, Damásio, Guilherme Nucci e Victor Gonçalves) defende que o art. 156, § 2º, CP, traz uma causa de exclusão de ilicitude e não de extinção da punibilidade. Seria a tese mais aceita ou não? Resposta: sim. Acrescenta-se ao rol de doutrinadores que sustentam esta tese: Bittencourt, Delmanto e Ney Moura Telles. Contra: Mirabete. Pergunta: no caso do art. 156, § 1º, CP, o condomínio, o espólio ou a sociedade teriam legitimidade para oferecer a representação? Resposta: sim, a natureza da ação é publica condicionada à representação dos ofendidos (condômino, co-herdeiro, sócio ou terceira pessoa possuidora legítima) ou de quem tenha qualidade para representá-los. Portanto, o representante do condomínio, do espólio e da sociedade possui legitimidade para representar. Não se consuma o crime de extorsão quando, apesar de ameaçada, a vítima não se submete à vontade do criminoso, ou seja, não assume o comportamento exigido pelo agente. Nesse caso, haverá tentativa de extorsão (Informativo 502 do STJ). Ex: Golpe do falso sequestro via celular. “A” (de um presídio em SP) liga para “B” (em Brasília) e https://www.qconcursos.com/questoes-de-concursos/provas/vunesp-2013-tj-sp-juiz @magistranda.guerreira 75 afirma que sua filha foi sequestrada exigindo, por meio de ameaças, depósito de dinheiro em determinada conta bancária. Obs: o juízo competente é o do local onde estava a pessoa que recebeu os telefonemas (STF ACO 889/RJ). É possível reconhecer continuidade delitiva entre roubo e extorsão? NÃO. A jurisprudência do STF e do STJ pacificou-se no sentido de que aos crimes de roubo e de extorsão não se aplica o instituto da continuidade delitiva, considerando que não são delitos da mesma espécie. É possível reconhecer concurso material entre roubo e extorsão quando o agente, por meio de mais de uma ação, pratica os núcleos dos verbos dos dois tipos penais? SIM, segundo entendimento do STF e STJ. Ex: o agente, ameaçando a vítima com uma arma, subtrai seu carro e dinheiro que ela tinha na bolsa. Em seguida, leva a vítima até um caixa eletrônico e exige, mediante grave ameaça, que ela diga a senha de seu cartão, conseguindo, então, efetuar saques em sua conta corrente. Haverá, nesse caso, concurso material entre roubo e extorsão. Caso julgado pelo STJ (com nomes fictícios): João exigiu que Maria, sua ex-mulher, entregasse a quantia de 300 reais e, ainda, que retirasse os boletins de ocorrência contra ele registrados, deixando-o ver os filhos nos finais de semana. O agente prometeu matar Maria caso ela não fizesse o que ele ordenou. A vítima não se submeteu à exigência, deixando de realizar a conduta que João procurava lhe impor, tendo então buscado auxílio policial. O Ministério Público alegou que o delito estava consumado e a defesa que se tratou de mera tentativa. O que decidiu o STJ? Houve apenas tentativa de extorsão. Não se consuma o crime de extorsão quando, apesar de ameaçada, a vítima não se submete à vontade do criminoso. Como a extorsão é crime formal, a prisão em flagrante deverá levar em consideração o momento em que o agente constrangeu a vítima, para saber se há situação de flagrância, nos termos do art. 302 do CPP. Se o constrangimento foi feito em um momento e a obtenção da vantagem em outro, o que importa para o flagrante é o instante do constrangimento. Assim, se o agente constrangeu a vítima a lhe dar seu cartão de crédito e senha para que ele realizasse os saques, mas apenas os fez 03 dias após, não haverá mais flagrante). CESPE/2018. A distinção entre o roubo e a extorsão está no grau de participação da vítima, tendo em vista que, nosegundo tipo penal, é exigida a participação efetiva do agente lesado. Qual o momento consumativo da extorsão? Trata-se de crime FORMAL (ou consumação antecipada ou resultado cortado), pois se consuma no momento em que a vítima, depois de sofrer a violência ou grave ameaça, realiza o comportamento desejado pelo criminoso. Consumação = constrangimento + realização do comportamento pela vítima. O fato de a vítima ter realizado o comportamento exigido pelo agente não significa que este tenha obtido a vantagem indevida. Permanecendo válido o teor da súmula 96/STJ. - Resumindo as etapas do crime de extorsão: 1 - Se o agente constrange a vítima, mas ela não faz o que foi exigido -> Tentativa. 2 - Se o agente constrange a vítima e ela faz o que foi exigido, mas não se consegue a vantagem econômica -> Consumado. 3 - Se o agente constrange a vítima, ela faz o que foi exigido e se consegue a vantagem econômica -> Consumado (a obtenção da vantagem é mero exaurimento do delito). EXTORSÃO: a) O agente faz com que a vítima entregue a coisa (o verbo é constranger). b) Na extorsão há a tradição da coisa (traditio). c) A colaboraçào da vítima é indispensável. d) Se a vitima não quiser fazer, não tem como o agente fazer sozinho. e) A vantagem buscada pelo agente pode ser contemporânea ao constrangimento ou posterior a ele. f) A vantagem econômica indevida pode ser um bem móvel ou imóvel. ROUBO: a) O agente subtrai a coisa pretendida (o verbo é subtrair). b) No roubo há a subtração da coisa (concretatio). c) A colaboração da vítima é dispensável. d) Se a vitima não quiser fazer, o agente pode fazer sozinho. e) A vantagem buscada (coisa alheia móvel) é para agora (imediata). f) A vantagem econômica indevida somente pode ser um bem móvel. Não se consuma o crime de extorsão quando, apesar de ameaçada, a vítima não se submete à vontade do criminoso, ou seja, não assume o comportamento exigido pelo agente. Nesse caso, haverá tentativa de extorsão. (STJ - lnfo 502). Súmula 96 STJ. O crime de extorsão consuma-se independentemente da obtenção da vantagem indevida. § 1º Se o crime é cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de UM TERÇO ATÉ METADE. § 2º Aplica-se à extorsão praticada mediante violência o disposto no § 3º do artigo anterior. Vide Lei nº 8.072, de 25.7.90 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art9 @magistranda.guerreira 76 § 3º Se o crime é cometido mediante a restrição da liberdade da vítima, e essa condição é necessária para a obtenção da vantagem econômica, a pena é de reclusão, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, além da multa; se resulta lesão corporal grave ou morte, aplicam-se as penas previstas no art. 159, §§ 2º e 3º, respectivamente. (Incluído pela Lei nº 11.923, de 2009) Extorsão mediante sequestro Art. 159. Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condição ou preço do resgate: Vide Lei nº 8.072, de 25.7.90 Vide Lei nº 10.446, de 2002 (TJSP/2015) Pena - reclusão, de oito a quinze anos. (Red. Lei nº 8.072/90) (Bem jurídico tutelado: é o patrimônio e a liberdade da vítima. Em algumas formas qualificadas, tutela-se a integridade física e a vida.Tipo penal objetivo – o núcleo do tipo é seqüestrar e não constranger, mas sempre aplicado contra pessoa. É crime permanente, que se consuma ao longo do tempo. Sujeitos ativo e passivo – são quaisquer pessoas (crime contra comum). Como há mais de um bem jurídico protegido, geralmente há mais de uma vítima: uma que sofre a privação de liberdade e outra que deve prestar a vantagem indevida. Tipo penal subjetivo – é o dolo. Além disso, é exigido fim especial de agir, constituinte em obter o resgate. Nesse passo, não é necessário obtê-lo, porque se trata de crime formal. O crime em comento é semelhante à prevista no art. 149, CP (seqüestro ou cárcere privado). Entretanto, nesse segundo não implica na obtenção ou exigência de vantagem, inexistindo o especial fim de agir do art. 159, CP, constituindo delito subsidiário. Ademais, naquele, há confinamento, ao contrário desse, em que persiste clausura da vítima. Tentativa – plenamente possível, porque é tipo plurissubsistente (―iter criminis‖ fracionado). Nesse passo, o pedido de resgate também não precisa ser fetivado para caracterizar a extorsão mediante seqüestro, desde que provado o fim especial do agente. Qualificadora – o art. 159, § 1º, CP, traz algumas circunstâncias que qualificam o delito: _ Permanência do delito por período superior a 24 horas – por conveniência legislativa, optou-se por agravar a pena por infringir maior sofrimento à vítima; _ Vítima menor de 18 ou maior 60 anos – estão mais suscetíveis ao delito; _ Praticado em bando ou quadrilha – a jurisprudência se divide, não havendo prevalência quanto à interpretação do dispositivo em tela. Para uma parte dos entendimentos, trata-se de um ―bis in idem‖ com o art. 288, CP, sendo os agentes punidos duas vezes pelo mesmo fato. Em contrapartida, há outra corrente que apregoa a aplicação da qualificadora em concurso material com o tipo do art. 288, CP, porque justamente se trata, esse segundo, de delito autônomo, decorrente de fato distinto. O art. 159, § 2º, CP, fala da extorsão mediante seqüestro qualificada por lesão corporal grave e gravíssima (art. 129, §§ 1º e 2º, CP), valendo os mesmos comentários da extorsão. O art. 159, § 3º, CP, fala da extorsão mediante seqüestro qualificadora pela morte da vítima. À luz do latrocínio (art. 157, § 3º, 2ª parte, CP), o resultado qualificador pode decorrer de culpa ou dolo do agente. É o delito com maior pena do ordenamento doméstico, considerado hediondo pela Lei 8072/9089. Delação premiada – o art. 159, § 4º, CP, traz uma causa especial de diminuição de pena, considerado direito subjetivo público do réu, se há colaboração de um dos agentes que atuaram em concurso. Em verdade, é um instituto que objetiva o combate ao crime, mormente aqueles cometidos em quadrilha ou organizações criminosas. No caso da extorsão mediante seqüestro, é necessário que a delação seja eficaz, ou seja, que possibilite a libertação do ofendido. Do contrário, se a vítima vem a falecer em virtude da empresa delitiva, não incide a diminuição de pena em comento. O STF já se pronunciou no sentido de garantir o sigilo do acordo de delação judicialmente homologado, permitindo aos delatados tão-só saber quem foram as partes celebrantes. De mais a mais, discute-se, na corte, qual a natureza jurídica da delação – se meio de prova ou elemento de colaboração do delator –, não se chegando, ainda, a um posicionamento firme. § 1 o Se o sequestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o sequestrado é menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se o crime é cometido por bando ou quadrilha. Vide Lei nº 8.072, de 25.7.90 (Red. pela Lei nº 10.741, de 2003) (TJSP/2015) Pena - reclusão, de doze a vinte anos. (Red. Lei nº 8.072/90) § 2º Se do fato resulta lesão corporal de natureza grave: Vide Lei nº 8.072, de 25.7.90 Pena: reclusão, de dezesseis a vinte e quatro anos. (Redação dada pela Lei nº 8.072, de 25.7.1990) § 3º Se resulta a morte: Vide Lei nº 8.072, de 25.7.90 (TJSP/2015) Pena: reclusão, de vinte e quatro a trinta anos. (Redação dada pela Lei nº 8.072, de 25.7.1990) § 4º Se o crime é cometido em concurso, o concorrente que o denunciar à autoridade, facilitando a libertação do sequestrado, terá sua pena reduzida de um a dois terços. (Redação dada pela Lei nº 9.269, de 1996) Extorsão indireta Art. 160. Exigir ou receber, como GARANTIA DE DÍVIDA, abusando da situação de alguém, documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vítima ou contra terceiro: (TJAC/2019) Pena - reclusão, de um a três anos, e multa. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/_Ato2007-2010/2009/Lei/L11923.htm#art1http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art9 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2002/L10446.htm#art1i http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art159 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art9 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/2003/L10.741.htm#art159§1 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art159 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art9 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art159 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art9 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L8072.htm#art159 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL_03/LEIS/L9269.htm#art1 @magistranda.guerreira 77 - É um crime que ocorre geralmente na emissão de cheque sem fundos. Não é necessária a instauração de IP para sua configuração. - Consumação e tentativa: Consuma-se quando o agente exige ou recebe o documento do crime. Na modalidade exigência, a tentativa é de difícil ocorrência, mas possível na forma escrita. No caso da recepção do documento, a tentativa é plenamente possível. CAPÍTULO III DA USURPAÇÃO Alteração de limites Art. 161. Suprimir ou deslocar tapume, marco, ou qualquer outro sinal indicativo de linha divisória, para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imóvel alheia: Pena: detenção, de um a seis meses, e multa. (Objeto material: é o imóvel. Tipo penal objetivo: o agente desloca ou suprime marco limítrofe (piquete, muro, cerca, etc.) para ganhar terreno em relação ao vizinho. É mais comum na zona rural, mas pode ocorrer na cidade. Sujeito ativo: é crime próprio, praticado somente por vizinho. Elemento subjetivo: é o dolo, não admitindo a modalidade culposa. Requer fim específico de apropriar-se de imóvel alheia. Consumação e tentativa: consuma-se como o deslocamento ou supressão da divisão, admitindo plenamente a tentativa. Ação penal: se a propriedade é particular e não há violência, a ação penal é privada. Nas demais hipóteses, a ação penal é pública incondicionada. Condutas equiparadas: o art. 161, § 1º, CP, traz algumas condutas equiparadas: Usurpação de águas – o agente provoca represamento ou desvio de águas alheias. Não se trata de ―res nullius‖, mas de água individualizada, com conteúdo econômico). § 1º Na mesma pena incorre quem: Usurpação de águas I - desvia ou represa, em proveito próprio ou de outrem, águas alheias; Esbulho possessório II - invade, com violência a pessoa ou grave ameaça, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifício alheio, para o fim de esbulho possessório. (Esbulho possessório – é aquele previsto na legislação civil da ação possessória de reintegração de posse. Tipo penal objetivo – ―invadir‖ (núcleo do tipo) é a entrada sem consentimento do proprietário ou do possuidor, constituindo um ―plus‖ em relação à violação de domicílio (art. 150, CP), a qual tutela a liberdade individual e a privacidade. No crime em comento, a finalidade do agente é extrair a posse da coisa, violando o direito de propriedade. Elemento normativo – o legislador exigir que haja violência à pessoa (quer seja física ou moral) ou concurso de mais de duas pessoas. Esse segundo elemento gera controvérsia na doutrina: É o esbulhador somado a mais de duas pessoas (três) – haveria um total de no mínimo quatro pessoas para o concerto delitivo. É a posição prevalente na doutrina e na jurisprudência. Bastariam três pessoas para o esbulho – à luz do que persiste em outros dispositivos do CP. Bem jurídico tutelado – é o direito de propriedade, além da liberdade individual e da incolumidade física da vítima, quando há violência ou grave ameaça. Objeto material – é terreno ou edifício alheio. Elemento subjetivo – é o dolo. Exige o especial fim de agir do esbulho possessório, cujo conceito é dado pelo direito civil). § 2º Se o agente usa de violência, incorre também na pena a esta cominada. (Cúmulo material: o art. 161, § 2º, CP, reza que existe um concurso material de delitos, caso haja emprego de violência, desde que persista resultado nesse sentido). § 3º Se a propriedade é particular, e não há emprego de violência, somente se procede mediante queixa. Supressão ou alteração de marca em animais Art. 162. Suprimir ou alterar, indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal indicativo de propriedade: Pena: detenção, de seis meses a três anos, e multa. (É um crime comum no interior, onde geralmente proprietário marca seus animais para identificá-los. O dispositivo reza que a alteração deve ser indevida - elemento normativo do tipo). @magistranda.guerreira 78 CAPÍTULO IV DO DANO Dano Art. 163. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia: Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa. (Tipo penal objetivo: há três possibilidades: destruir, inutilizar (fisicamente íntegro, mas sim possibilidade de cumprir sua finalidade) ou deteriorar (diminuição no valor). É crime patrimonial e material. Em regra, é necessário perícia para a materialidade do delito (art. 158, 159 e 167 CPP). Tipo penal subjetivo – é somente o dolo, não existindo previsão para modalidade culposa. Tentativa – é plenamente possível, porque o delito é plurissubsistente. Ação penal – no tipo elementar, a ação penal é privada (art. 167, CP). Qualificadoras – as penas são majoradas, sem prejuízo do resultado inerente à violência à pessoa (concurso material), nos seguintes casos (art. 163, § 3º, CP): · Emprego de violência ou grave ameaça à pessoa – há mais de um bem jurídico tutelado além do patrimônio. Emprego de explosivo ou inflamável – persiste um conflito aparente de normas com os arts. 250 e 251, CP (exposição a fogo e explosão respectivamente), crimes de perigo comum (coletivo) e concreto. Em verdade, o dano qualificado é tipo subsidiário, uma vez que os outros crimes mencionados são mais graves, como preceitua o art. 163, parágrafo único, II, ―in fine‖, CP. · Contra bens públicos – além do patrimônio em si, o agente está lesando a coletividade. Por motivo egoístico ou com prejuízo considerável para vítima – o motivo é reprovável, mesquinho, bem como pode gerar dano considerável ao patrimônio do ofendido. Nesse caso, a ação penal é privada (art. 167, CP). Obs.: de acordo com o art. 65 da Lei 9605/98, pelo princípio da especialidade, a pichação urbana de edificação ou monumento é delito ambiental. O legislador não distinguiu se a propriedade é particular ou pública. Caso o objeto material seja monumento histórico, o crime é qualificado (art. 65, parágrafo único, Lei 9605/98). Introdução ou Abandono de Animais em Propriedade Alheia (art. 164, CP) Tipo penal objetivo – a conduta pode ser comissiva ou omissiva. Além disso, não é necessário que haja mais de um animal, bastando um só. Elemento normativo – exige que não haja consentimento de quem de direito, aferível no caso concreto. Ademais, é exigido que haja demonstração de efetivo prejuízo para o ofendido. Ação penal – é privada (art. 167, CP). Dano em coisa de valor artístico, histórico ou arqueológico (art. 165, CP) O art. 62, Lei 9605/98, revogou tacitamente o dispositivo geral do CP. A Lei dos Crimes Ambientais é bem mais abrangente e tecnicamente precisa, admitindo inclusive a modalidade culposa (art. 62, parágrafo único, Lei 9605/98). Alteração de local especialmente protegido por Lei (art. 166, CP) Foi tacitamente revogado pelo art. 63, Lei 9605/98. Valem as mesmas observações anteriores. TJSP. Juiz 2013. O crime de dano (CP, art. 163), norma menos grave, funciona como elemento do crime de furto qualificado pelo rompimento de obstáculo à subtração da coisa (CP, art. 155, § 4.º, inciso I). Nesta hipótese, o crime de dano é excluído pela norma mais grave,