Teoria da Constituição

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Teoria da Constituição. 
 
Constitucionalismo. 
É um movimento social, cultural e politico que trata a evolução histórica-
constitucional dos Estados. 
 
 
 
 
 
 
Antiguidade Ex.: cidades-Estados gregas 
Lei do senhor (Hebreus) 
Idade Média Carta Magna 
 
 
 
Idade Moderna 
Petition of Rights 1628 
Habeas Corpus Act 1679 
Bill of Rights 1689 
Declaration of Rights 1776 
 
Idade Contemporânea Constituição norte americana 
Constituição Francesa 
 
 
Neoconstitucionalismo. 
Se preocupa com a concretização dos direitos fundamentais, visto que 
esses estão já efetivados e positivados . 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Objetivo 
Limitar o poder dos governantes 
para a proteção da população 
contra eventuais abusos 
Garantir dos direitos fundamentais 
Objetivo 
Garantir condições dignas para todas 
as pessoas 
Questão central: 
 Dignidade da pessoa humana 
Hierarquia das normas de forma 
axiológica e valorativa 
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Conceitos/ concepções de Constituição. 
Sentido Material: para a norma ter caráter constitucional devemos avaliar seu conteúdo. 
Sentido Formal: para a norma ter caráter constitucional devemos avaliar a forma como ela entrou 
no ordenamento jurídico 
Sentido Sociológico (Fernandi Lessale): para que a constituição tenha legitimidade é necessário 
que represente o efetivo poder social. 
Para o autor haveria duas Constituições, a real que é a soma de fatores reais de poder, e a escrita 
que era um mero pedaço de papel. A constituição real deve representar fatores reais do poder 
como questões culturais, sociais e econômicas. 
Livro: “A essência da Constituição”. 
Sentido Politico (Carl Schmitt): A constituição é meramente a decisão politica do titular do Poder 
Constituinte. 
Livro: “Teoria da Constituição” 
 
 
 
 
Sentido jurídico-normativo (Hans Kelsen): A constituição é uma norma pura que estabelece um 
dever-ser, são estruturadas e hierarquizadas. 
Livro: “Teoria pura do Direito”. 
 
 
 
 
 
Força normativa da Constituição (Konrad Hesse): as normas da constituição precisam ter 
eficácia. As normas tem que ser capaz de modificar a realidade. 
O STF aplica bastante esse principio da força normativa da Constituição em suas decisões. 
Constitucionalização Simbólica (Marcelo Neves): A constituição é via de prestações recíprocas 
a) Para confirmar valores sociais 
b) Para afirmar a capacidade de ação do Estado 
c) Para adiar a solução de conflitos sociais por meio de compromissos estatais lentos 
Constituição em sentido Cultural (Paulo Bonavides): Segundo essa teoria, a constituição deve 
ser percebida como realidade social, decisão política fundamental e norma suprema positivada, ou 
seja, abarca todas as anteriores teorias. 
 
 
Constituição propriamente dita: São normas que estruturam o Estado. 
As que não possuíam esse conteúdo eram leis constitucionais e 
dispensáveis. 
 
Materialmente constitucional 
Representam a decisão politica 
 
Formalmente constitucional 
Não representam a decisão politica 
 
Sentido lógico jurídico 
Norma hipotética é responsável pelo comando. 
 
Sentido jurídico positivo 
Norma jurídica suprema que fundamenta e da validade a todo 
ordenamento jurídico, feita pelo poder constituinte. 
 
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Estrutura da Constituição Brasileira. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Originais Derivadas 
Presunção absoluta de veracidade 
Vieram com a promulgação da CF/88 
Presunção relativa de veracidade 
Elas modificam formalmente a CF 
 
 
 
 
 
Estrutura Básica do Estado. 
Forma de Estado 
Estado Unitário Formado por um único Estado, não descentralizado 
politicamente. 
Estado Federado União entre Estados, em que as unidades conservam 
autonomia política e a soberania é transferida para o Estado 
Federal. Difere da confederação, porque não existe direito de 
separação. 
 
Formas de Governo 
Monarquia Tem como características a hereditariedade, a vitaliciedade 
e a irresponsabilidade. 
 
República Tem como características a eletividade, a temporariedade e 
a responsabilidade do Chefe de Estado e de Governo. 
 
Sistemas de Governo 
Presidencialismo Chefia de Estado e de governo são atribuídas as mesmas 
pessoas 
Parlamentarismo Chefia de Estado e atribuída ao Presidente da República e 
a chefia do governo é atribuída ao Primeiro Ministro 
 
Preâmbulo É desprovido de normatividade, mera fonte de interpretação. 
Ato das 
disposições 
constitucionais 
transitórias 
Fora criada para aplainar a passagem da 
constituição anterior para a Constituição de 
88. 
Corpo fixo 
É a parte dogmática 
Servem como parâmetro de controle de 
constitucionalidade 
Em caso de conflito aplica-se a mais especifica 
Não há hierarquia 
 
Ementas Ementas de revisão 
Ocorreu apenas uma 
única vez em 1994 e 
hoje não pode mais 
 
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Regime de governo 
Não-democraticos Não prevalece a vontade popular 
Democráticos Todo o poder emana do povo. Poder ser exercido de 
forma dirta pelo povo ou indireta pelo seus 
representantes 
 
 O Brasil é 
Forma de Estado: Federação 
Forma de Governo: República 
Regime de Governo: Democracia 
Sistema de Governo: Presidencialista. 
 
Hermenêutica Constitucional. 
É a interpretação da constituição. 
Principio da Unidade da Constituição 
Principio do Efeito Integrador 
Menos politica e mais ações sociais 
Principio da Máxima Efetividade 
Mais ampla efetividade social 
Principio da Justeza ou da Conformidade Funcional 
STF da força normativa a CF não podendo alterar a repartições de funções. 
Principio da Concordância Pratica ou Harmonização 
Os bens jurídicos deverão existir de forma harmônica 
Principio da Força Normativa 
Principio da Interpretação Conforme a Constituição 
Principio da Proporcionalidade ou Razoabilidade 
Necessidade de adequação proporcional em sentido estrito 
 
Interpretação Restritiva 
Reduz o alcance da norma 
Interpretação Extensiva 
Amplia para ver o real significado da norma 
Interpretação Autentica 
O próprio órgão que criou a norma edita uma outra norma meramente interpretativa. 
Interpretação Teleológica 
O sentido da lei deve ser considerado à luz de seus objetivos 
 
Classificação das Constituições 
Quanto ao conteúdo 
Material Aquela que traz as normas fundamentais e estruturantes do Estado, como a 
divisão dos poderes e das competências dos entes, bem como, dos 
princípios e dos direitos fundamentais. Enfim, só matéria essencialmente 
constitucional possui tal status, as demais, mesmo que integrem o corpo da 
constituição, não são tidas como constitucionais (ex.: Constituição Imperial 
de 1824). 
Formal 
CF/88 
É aquela que elege como principal critério de existência de suas normas o 
processo de sua formação, e não o seu conteúdo. Aqui todo o texto 
constitucional é de fato constitucional (ex.: Constituição Federal de 1988). 
 
 
 
 
 
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Quanto à origem 
Promulgadas 
CF/88 
Democráticas e populares 
Feitas por uma assembleia representante do povo 
Ex.: CF/88; 1981, e 1946 
Outorgadas Impostas, ditatoriais, autocráticas 
Sem participação popular; ato unilateral do Estado 
Ex.: 1824,1967, EC/69 
Pactuadas Dualista e convencionada 
Pacto entre a monarquia e o povo 
Cesarista ou 
Bonapartista 
Nasce de ato unilateral do governante mas é posta para plebiscito ou 
referendo a população 
 
 
CF/67. Formalmente promulgada. Pratica é qualificada como outorgada. 
 
Quanto à forma 
Escritas ou 
Instrumentárias 
CF/88 
Todos os dispositivos estão escritos em um único documento 
Codificada em um texto único 
A doutrina trabalha com ideia de Constituição Legal (escrita, mas 
fragmentada em textos) a partir do implemento do ari5 §3 CF. 
Não escritas, 
consuetudinária 
Encontram-se em fontes normativas diversas 
Cabe fonte religiosa ou cultural 
Não há um texto único conhecidocomo Constituição 
 
Quanto à extensão 
Analítica, 
extensas ou 
prolixas 
CF/88 
A Constituição não se resume a destacar as normas principais de 
organização do Estado elas normalmente vão além de questões sociais 
Sintéticas, 
concisas ou 
breves 
É reduzida ou sumaria 
Apresenta os princípios básicos de formação do Estado 
 
Quanto ao modo de elaboração 
Dogmáticas ou 
sistemáticas 
CF/88 
Reflete exatamente o que o Estado estava vivenciando no seu momento de 
criação. Feitas em prazos certos e determinados 
Histórica Resume a história do pais. 
 
Quanto à alterabilidade ou estabilidade 
Rígida 
CF/88 
O processo de alteração da Constituição é mais rigoroso ela é mais 
protegida 
Obs.: para alguma parte da doutrina ela é superrigida devido ao artigo 
60§4º CF 
Física ou 
silenciosa 
Só pode ser alterada pelo poder constituinte originário 
Semirrígida ou 
semiflexível 
Uma parte da modificação é simplificada e outra não 
Flexível Alterada por um processo legislativo comum 
Super-Rígida É aquela que além de rígida tem cláusulas que não podem ser alteradas, 
ex.: cláusulas pétreas 
 
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Quanto à finalidade 
Dirigentes ou 
programáticas 
CF/88 
Estabelece programas, metas diretrizes que devem ser cumpridas por 
parte do coletivo . Constituição do dever-ser. 
Garantistas, 
Clássica, negativas 
ou liberais 
Criam esferas de não ingerência do poder publico, ou seja, limitam a 
ação do poder estatal. 
Balanço É aquela que se limita a demonstrar a ordem existente. A cada novo 
patamar social, faz-se um balanço e se adota uma nova Constituição. 
Constituição do “ser”. Ex.: Constituições URSS de 1924, 1936 e 1977. 
 
Quanto à ideologia 
Eclética ou 
heterogenia 
CF/88 
Consagra a liberdade e o pluralismo 
Ortodoxa Pensamento único afasta o pluralismo 
 
Quanto à correspondência com a realidade ou não (ONTOLOGIA) 
Nominativa, 
nominalista ou 
nominais 
CF/88 
Ainda não é capaz de reproduzir com exatidão a realidade politico social 
Normativa Há uma perfeita realidade entre o que está se vivendo no país e o que 
fora escrito na Constituição 
Semântica Nunca pretendeu conquistar a realidade do país. Nasce para reforçar o 
poder 
 
Quanto ao local de sua decretação 
Autoconstituição 
CF/88 
Produzidas no próprio Estado em que irá viger 
Heteroconstituição Criada em um pais distinto do qual irá vigorar 
 
Quanto ao conteúdo ideológico 
Sociais 
CF/88 
Compromisso efetivo com o estado do bem estar social 
Liberais Delimita o exercício do poder estatal mas não desenvolve aspectos 
sociais 
 
Direito intemporal “latu senso” 
Recepção 
A norma infraconstitucional que NÃO contrariar (materialmente) a nova ordem será recepcionada 
 O STF não adota a teoria da inconstitucionalidade superveniente portanto se não for 
recepcionada a norma é revogada. 
Requisitos 
 Estar em vigor com o advento da nova CF 
 Não ter sido anteriormente declarada inconstitucional 
 Ter compatibilidade material com a Constituição 
 Ter compatibilidade formal e material com a Constituição anterior 
 
 
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Repristinação 
Ocorre quando uma lei revogada volta a produzir efeitos se a lei que a revogou vier a ser 
revogada 
A nova ordem jurídica tem que expressamente se pronunciar 
 
Desconstitucionalização 
As normas da Constituição anterior desde compatíveis com a nova ordem permanecem em vigor 
mas com status de lei infraconstitucional 
Não é automático 
Tem que estar expresso 
Recepção material de norma Constitucional 
Ocorre quando uma norma da Constituição anterior é recepcionada com o mesmo status 
constitucional 
São recebidas por curto prazo e com caráter precário 
Tem que haver expressa manifestação 
 
Eficácia (aplicabilidade) 
Plena: normas que se bastam geralmente ligadas aos direitos fundamentais 
São aquelas que desde o momento sua entrada em vigor na Constituição estariam plenamente 
aptas a produzir todos os seus efeitos jurídicos essenciais 
Autoaplicáveis, diretas, imediatas e integral 
 
 
 
 
 
 
Contida: é plena mas pode ter reduzido seus efeitos mediante legislação constitucional. 
Ex.: greve da iniciativa privada 
A lei infraconstitucional deve ser proporcional e adequada 
Autoaplicáveis, diretas, imediatas e NÃO integral 
Não cabe mandado de injunção ou controle constitucional por omissão 
 
 
 
Limitada: produzem efeitos jurídicos reduzidos 
Para poder produzir seus efeitos precisam de norma regulamentadora 
Cabe mandado de injunção e ação direta de inconstitucionalidade por omissão 
 
Ex: greve os servidores públicos (cespe/2018) 
A norma como está passa a 
produzir seus efeitos 
independente de legislação. 
Não precisa de lei 
infraconstitucional para 
produzir efeitos. 
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Poder Constituinte. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Poder Constituinte Derivado Decorrente. 
Estrutura a Constituição dos Estados-Membros podendo adequá-la ou 
reformula-la. Decorre do poder de auto organização. NÃO se estende aos 
Municípios e Territórios 
 
 
Poder 
constituinte 
Orgirinário 
Historico/ 
fundacional 
Revolucionario 
Derivado 
Decorrente 
Revisor 
Reformador Difuso 
Supranacional 
Programáticas: vinculam programas a serem criados ou implementados 
pelo Estado visando à realização de fins sociais 
(como será feito) (direitos de 2ª geração) 
Institutas ou organizatórias: contem esquemas gerais de estruturação de 
instituições, órgãos ou entidades. 
Poder responsável pela 
criação de uma nova 
Constituição como centro do 
poder politico, ele legitima a 
reforma ao longo dos anos e 
também pelo poder que 
legitima a criação dos Estados 
membros 
Inicial, autônomo, ilimitado juridicamente, incondicionado, 
soberano, poder de FATO e POLITICO e PERMANENTE 
Não cabe controle de constitucionalidade 
 Poder de DIREITO 
Limitado e condicionado 
Possibilita a alteração da CF 
pelo processo de 
interpretação, logo, sem 
alterações formais no texto. 
Mutação Constitucional: técnica de 
interpretação conforme a CF, nulidade 
parcial sem alteração do texto. Mudança 
a luz de novos fatos sociais, políticos, 
econômicos e culturais. 
Legislador positivo: STF. Judicalização 
Politica. É o judiciário sendo legislador. 
Ex.: conceder um remédio 
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Poder Constituinte Derivado Revisor. 
Aconteceu somente uma vez em 1994. 
 
Poder Constituinte Derivado Reformador. 
É o responsável pela alteração formal da Constituição de 1988, por ela ser 
rígida adota algumas limitações que se violadas tornam o texto inconstitucional 
 Não há limitação temporal 
 Há limitação circunstancial 
Não pode alterar a CF: 
 
 
 
 Limitação formal 
a) Iniciativa: o artigo 60 da CF trás um rol taxativos de legitimados que 
podem propor emendas. 
 
 
 
 
 
 
 
 
b) Elaboração: 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
c) Promulgação: Não há veto presidencial 
 
 
 
 
d) Rejeição: 
 
 
 
 
 
 
 
a) Intervenção Federal 
b) Estado de defesa 
c) Estado de sitio 
 Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: 
I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou do 
Senado Federal; 
II - do Presidente da República; 
III - de mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades da 
Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus 
membros. 
 
SIMPLES. 
 
 Art. 60. § 2º A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso 
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, três 
quintos dos votos dos respectivos membros. 
 
Regra: Começa pela Câmara dos Deputados. 
3/5 são (308) 
Dai vai para o Senado Federal 
3/5 são 49 
Espaço entre a sessão 
Volta para a Câmara dos Deputados. 
3/5 são (308) 
E vai de novo para o Senado Federal. 
3/5 são (308) 
Obs.: pode ocorrer a inversão e começar no Senadoe dai vai para a 
Câmara dos Deputados (então esta se torna a Câmara revisora) 
 Art. 60. § 3º A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da 
Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número de 
ordem. 
Art. 60. § 5º A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por 
prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma sessão legislativa. 
 
Vicio de forma 
Ligado ao objeto Período de trabalho 
dos legisladores 
Obs.: mas pode ser apresentada na mesma 
legislatura 
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 Limitação Material: 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Conceito de Estado. 
 
 Temos que Estado é uma sociedade organizada política e juridicamente, 
ocupando um território definido, normalmente onde a lei máxima é uma 
Constituição escrita, e dirigida por um Governo que possui soberania 
reconhecida tanto interna quanto externamente. 
 
 O Estado é responsável pela organização e pelo controle social, pois detém, o 
poder da força, o chamado ius imperi. 
 
 
 O fim do Estado é assegurar a vida humana em coletividade. O Estado deve 
garantir a ordem interna, assegurar a soberania na ordem internacional 
elaborar as regras de conduta e distribuir a justiça, ou seja, organizar e manter 
o Homem em sociedade. 
 
Elementos do Estado. 
Divisão tripartite 
Povo Território Governo 
Elemento humano Elemento 
material, espacial 
e físico 
Organização necessária para o exercício do 
poder politico 
Divisão moderna 
Soberania Finalidade Povo Território 
 
Tempo de mandado 
Art. 60. § 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a 
abolir: 
I - a forma federativa de Estado; 
II - o voto direto, secreto, universal e periódico; 
III - a separação dos Poderes; 
IV - os direitos e garantias individuais. 
 
Obs.: voto obrigatório não é clausula pétrea 
portanto pode ser emendado 
Obs¹: de forma implícita o próprio artigo 60 não 
pode ser objeto de emenda