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SERVIÇOS PÚBLICOS Serviço Público e intervenção do Estado no domínio econômico. A intervenção direta comporta duas vertentes. Serviço público e atividade econômica propriamente dita. O Serviço público existe quando uma atividade econômica é necessária de modo direito e imediato à satisfação de direitos fundamentais, que não podem ser promovidos mediante os mecanismo da atuação de mercado próprio da iniciativa privada. CF. Art. 175. Incumbe ao Poder Público, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a prestação de serviços públicos. Conceito: Serviço Público é uma atividade administrativa de satisfação concreta de necessidades individuais ou transindividuais, materiais ou imateriais, vinculadas diretamente a um direito fundamental, insuscetíveis de satisfação adequada mediante os mecanismo da livre iniciativa privada, destinada a pessoas indeterminadas qualificada legislativamente a executar sob regime de direito público. Serviço público é uma atividade: Sendo o serviço público uma atividade, isso quer dizer que existe a necessidade de uma estrutura, esta estrutura deve ser humana e material, a fim de que haja uma atuação sistemática e permanente. Pública: A natureza funcional da atividade de serviço público e a indispensabilidade dos direitos fundamentais acarreta usualmente a atribuição da titularidade do Serviço Público a Estado. Mas existe a possibilidade da prestação do serviço púbico por particulares, isso não desvirtua a existência do serviço público, o qual será prestado por particulares delegados do Estado. Atividade Administrativa: Trata-se de uma atividade administrativa, isso exclui a atuação de natureza legislativa e jurisdicional. Resolver jurisdicionalmente um litígio ou produzir uma lei não é um serviço público; De satisfação concreta de necessidade: O serviço público é uma atividade administrativa, mas nem todas as competências do executivo são serviços públicos. Considera-se serviços públicos, àqueles que visem a satisfação concreta de uma necessidade. (Não se constitui serviço público as funções políticas do Chefe do Poder Executivo, a execução de sansões (inclusive Penais), a fiscalização e arrecadação de tributos, os serviços de segurança pública (interna e externa)). Individuais ou transindividuais: O serviço público abrange a satisfação das necessidades individuais, homogêneas ou não, assim como a de interesse transindividuais (coletivas ou difusas). Materiais ou imateriais: O serviço público traduz-se numa atuação comissiva, que gera inovação no mundo natural. Não se configura numa omissão estatal nem na imposição pelo Estado de vedações à conduta individual. Dessa fora, conclui-se que o serviço público materializa-se num fazer ou dar. O Estado presta um serviço público material ao dar a seus tutelados um cesta básica ou então fornecer assistência psicológica aos necessitados (serviço público material); mas existem os serviços públicos imateriais, pode-se citar como exemplo os serviços de radiodifusão de sons e imagens. Neste caso não existem uma oferta material. Vinculada diretamente a um direito fundamental: A atividade de serviço público é um instrumento de satisfação direita e imediata dos direitos fundamentais, relacionados à dignidade da pessoa humana. Dessa forma, pode-se dizer que a existência do serviço público fundamenta-se nos direitos fundamentais, os quais não podem deixar de serem satisfeitos. Isso não quer dizer que somente o serviço público é capaz de satisfazer os direitos fundamentais, a atividade jurisdicional, conforme já afirmado não é um serviço público, mas ela á capaz de satisfazer direitos fundamentais. Há um vínculo de natureza direita e imediata entre os serviços públicos e a satisfação de direitos fundamentais. Se esse vínculo não existir, será impossível reconhecer a existência de um serviço público. ( (Marçal Justen Filho)Isso é relevante, pois a atividade estatal que não presta a promover, de modo direto e imediato, os direitos fundamentais, não se trata de serviço público e, por isso não estão sujeitas ao regime de direito público (Petrobrás). Insuscetíveis de satisfação adequada mediante os mecanismos de livre iniciativa privada: (educação, saúde), existe a possiblidade de coexistência entre as atividades com objetos similares desempenhadas sob o regime de serviço público e de atividade econômica privada. Qualificada legislativamente: A incidência do regime de direito público dependerá de uma qualificação normativa específica e diferencial. Não existe serviço público sem ato estatal e formal assim dizendo. Executadas sob o regime de direito público: São as normas do direito público que irão regulamentar a prestação do serviço, não podendo em hipótese alguma este ser regido pelas normas de direito privado. Aspectos do direito público. Os três aspectos do serviço público: Tradicionalmente, é comum dizer que o conceito de serviço público se integra pela presença de três aspectos. a) Material ou objetivo: o serviço público consiste numa atividade de satisfação de necessidades individuais ou transindividuais de cunho essencial; b) Subjetivo: Trata-se de atuação desenvolvida pelo Estado (ou por quem lhe faça as vezes) c) Formal: Configura-se o serviço público pela aplicação do regime jurídico de direito público. (critério adotado pela doutrina moderna e majoritária) Os serviços Públicos no direito brasileiro: O conceito de serviço público foi desenvolvido na França, lá o termo é utilizado para designar, de modo amplo, todas as atividades estatais. No Brasil, conforme já visto, atota-se o conceito mais restrito, deixando assim, de abranger inúmeras atividades estatais. Em geral as constituições dos demais países são omissas sobre os serviços públicos em espécie, cabendo à lei realizar tal tarefa. No Brasil, são inúmeras as referências constitucionais acerca do serviço público. Princípios aplicáveis ao serviço Público. Continuidade: Tal princípio determina que as atividades de serviços públicos deve desenvolver-se regularmente, sem qualquer tipo de interrupções. LICITAÇÃO. EXIGÊNCIA. EDITAL. SANEAMENTO POSTERIOR. Trata-se, na origem, de ação civil pública (ACP) ajuizada pelo Parquet que objetivava, entre outros temas, a decretação de nulidade de contrato de concessão de serviços públicos precedido de obra pública para a administração de cemitérios, tendo em vista a inobservância do capital social mínimo exigido no edital de licitação, que posteriormente foi sanada. A Turma negou provimento ao recurso, por entender que, entre anular o contrato firmado para a prestação de obras e serviços – como a recuperação e modernização das instalações físicas, construção de ossuários, cinzários, crematório e adoção de medidas administrativas e operacionais – para a ampliação da vida útil de seis cemitérios, ou admitir o saneamento de uma irregularidade contratual para possibilitar a continuidade dos referidos serviços, no caso em tela, essenciais à população, deve prevalecer a última opção, pois ela é a que mais se harmoniza com o interesse público. Ressalte-se que a eventual paralisação na execução do referido contrato e a consequente descontinuidade dos serviços prestados pela empresa licitante constituiriam afronta ao princípio da continuidade dos serviços públicos essenciais, tendo em vista a impossibilidade de o ente público assumir, de forma direta, a prestação das mencionadas atividades em razão da desmobilização da infraestrutura estatal, após a conclusão do procedimento licitatório. Assim, reiterou-se o entendimento perfilhado pelo tribunal a quo de que é possível a correção posterior de uma exigência prevista no edital de licitação (capital social mínimo de empresa) para preservar o bem comum dos administrados. REsp 950.489-DF, Rel. Luiz Fux, julgado em 3/2/2011 Universalidade: Por universalidade entende-se que o serviço público deve ser prestadoem benefício de todos os sujeitos que se encontrem em situação de equivalente, de modo indeterminado. Admite-se, como é de essência da isonomia, a discriminação fundamentada em critérios adequados. Neutralidade: A neutralidade consiste em vedar a prestação do serviço a qualquer circunstância individual incompatível com o postulado da isonomia. Assim, não é possível produzir privilégios fundados em sexo, raça, credo religioso ou local de domicílio, exceto quando tais circunstâncias reflitam valores distintos, que demandem diferenciação. Mutabilidade ou adaptabilidade: A mutabilidade significa a adaptação permanente e continua das condições jurídicas e técnicas pertinentes à atividade, de modo a incorporar avanços e aperfeiçoamento. A administração Pública tem o dever de atualizar a prestação do serviço público, tomando em vista as modificações técnicas, jurídicas e econômicas supervenientes. Modicidade das tarifas: Isso significa que o valor exigido do usuário a título de remuneração pelo uso do serviço público deve ser o menor possível, reduzindo-o estritamente para remunerar o prestador com acréscimo de pequena margem de lucro. Este princípio vem de encontro a universalidade, já que, quanto menor o valor exigido, maior a quantidade de usuários beneficiados com a prestação. QUESTÕES A prestação de serviços públicos incumbe ao Poder Público, na forma da lei, e ocorre diretamente ou sob regime de concessão ou permissão. O exercício dos serviços públicos pode ser delegado a entidades públicas ou privadas, por meio de concessão ou permissão, mantendo-se a titularidade com o Poder Público. No direito brasileiro, para determinada autoridade ser tida como serviço público é necessária a conjugação de três elementos: o subjetivo, o material e o formal. Segundo o critério da igualdade dos usuários, a nenhum deles será negada a prestação de serviço público em razão da distinção de caráter pessoal.
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