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- -1 DIREITO ADMINISTRATIVO: ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA CAPÍTULO 2 – QUEM SÃO AS PESSOAS E QUAIS SÃO OS ÓRGÃOS QUE COMPÕEM A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA? Ademario Andrade Tavares - -2 Introdução Você já parou para observar a quantidade de atividades a seu redor que envolvem a participação do Estado? Como a energia elétrica que você está usando agora chega até a sua casa? Quem autorizou a construção do imóvel ou espaço onde você está? E para chegar até aí, você se deslocou por alguma rua, avenida ou estrada? E quem as construiu? E o combustível do veículo que talvez você tenha usado para chegar aí, como ele foi parar até o tanque do seu carro? Estas são apenas algumas das centenas de perguntas que podemos nos fazer sobre as coisas e atividades que estão ao nosso redor. Por outro lado, você já parou para pensar se todas as atividades fossem realizadas exclusivamente pelo Estado? Quantos funcionários teríamos? Valeria a pena? Estes questionamentos são o eixo central deste capítulo: como está estruturado o Estado e quem o compõe. Cada país escolhe a estrutura e dimensão de Estado que mais lhe convém. Não há um modelo único nem podemos classificar os países de uma forma absolutamente simétrica, pois sempre há variações que atendem a uma série de peculiaridades de cada um deles. Como o Brasil é um país de enormes dimensões territoriais, com uma ampla variedade de culturas, riquezas naturais, aptidões econômicas e ecossistemas, a dimensão do Estado reflete esta vastidão. Neste sentido, é sempre um difícil exercício, em qualquer lugar do mundo, equilibrar a despesa com a estrutura e manutenção do Estado tendo em vista as funções e atividades que cada sociedade necessita. Quanto maior a estrutura estatal, mais serviços podem ser ofertados à população, mas o custo é muito elevado, em especial porque o Regime Jurídico-Administrativo limita o exercício das funções públicas para que não haja abuso ou desvio do mesmo. Junto aos Chefes de Poder Executivo (Presidente, Governadores, Prefeitos), há um conjunto de órgãos e pessoas que os auxiliam na gestão direta dos entes federativos. Através do processo de o Chefe dedesconcentração, Executivo vai delegando suas atribuições aos agentes públicos mais próximos, como os Ministros e os Secretários, que por sua vez delegam atividades a seus subordinados. Este conjunto de órgãos e pessoas que desempenham as funções mais próximas ao Chefe de Executivo é chamado de .Administração Direta Há, entretanto, uma série de atividades extremamente relevantes para a coletividade que tanto podem ser desempenhados pelo Estado quanto por entidades que não sejam diretamente subordinados aos gabinetes dos Chefes de Executivo. Estas entidades compõem a .Administração Pública Indireta 2.1 Administração Pública Indireta O Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967) é a norma de referência no Brasil sobre a estrutura da Administração Pública. Nesta norma estabelece que a Administração Federal se organize em dois grandes grupos: a Administração Direta e a Administração Indireta. O núcleo da ação política estatal está sempre concentrada na Administração Direta. Para a gestão de todos os interesses coletivos, entretanto, é necessário que uma série de agentes públicos especializados possam atuar de uma maneira mais efetiva, concreta. Com esta finalidade, o Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967) prevê a estrutura da Administração Indireta, que se constitui através do processo de .Descentralização 2.1.1 Desconcentração e Descentralização Com a quantidade de temas sob a responsabilidade do Chefe de Executivo, que concentra a função administrativa em sua competência, é lógico pensar que o mesmo necessitará de um grupo de pessoas de sua confiança para que juntos possam gerir os interesses da coletividade. O poder que estava concentrado em suas mãos passa pelo processo de , com a nomeação de Ministros, Secretários etc. Estas pessoasdesconcentração devem satisfações diretamente ao Presidente, Governador ou Prefeito, por isso se afirma que dentro da - -3 devem satisfações diretamente ao Presidente, Governador ou Prefeito, por isso se afirma que dentro da Administração Direta vige a relação hierárquica direta de .subordinação Estes auxiliares mais diretos são nomeados pelo Chefe de Executivo, que confia nas pessoas que estão sendo convocadas por ele. Por isso, estes cargos costumam ser de (os chamados cargos livre nomeação e exoneração ). São seus representantes nas respectivas áreas de atuação: o Ministro da Educação representa oad nutum Presidente para os temas relacionados à educação; o Secretário Estadual de Segurança Pública representa o Governador para os assuntos de segurança; o Secretário Municipal de Obras e Urbanismo é o emissário do Prefeito sobre a utilização dos espaços urbanos e construções (públicas e privadas) na cidade. O poder que estava concentrado nas mãos de uma só pessoa, o Chefe de Executivo, se desconcentrou para outras várias. Não há uma pessoa jurídica nova, todos seus componentes estão alocados nas respectivas pessoas jurídico-políticas: União Federal, Estado ou Município. É por este motivo que um Ministério ou Secretaria não têm a capacidade de responder a (legitimidade passiva) ou ingressar com (legitimidade ativa) uma ação judicial. Quem a responde é o ente federal ao qual o órgão pertence, não obstante os órgãos possam firmar contratos e, excepcionalmente, é reconhecida a possibilidade de órgãos ajuizarem algumas ações constitucionais, em razão do que se pode chamar personalidade judiciária. Há outras funções que estão muito mais ligadas à ação do Estado como um todo, e não diretamente a um governo. Vamos usar como exemplo a educação superior. Somente a União Federal tem a competência constitucional para fornecer o serviço de ensino universitário. Seria, porém, extremamente complexo que o Ministério da Educação, sediado em Brasília, diretamente pudesse construir edifícios e Universitários,Campi contratar e gerir professores, organizar a grade curricular de todos os cursos, alocar os professores nas disciplinas, realizar matrículas e isso em vários pontos de todo território nacional. Nesse sentido, o Ministério da Educação teve também que delegar atribuições a várias pessoas jurídicas diferentes, as Universidades Federais, mas mesmo elas não são capazes de atender à demanda. Iniciou-se, então, o processo de colaboração com entes privados (as Universidades e Faculdades Privadas), que através do procedimento administrativo de autorização auxiliam a União Federal na oferta deste serviço de relevante interesse público. Cabe à União Federal, e mais especificamente através do Ministério da Educação, a regulamentação e autorização para que entidades privadas ofertem ensino superior no país. A partir deste exemplo pode-se perceber que, na prática, a Administração Pública Direta, sozinha, não é capaz de suprir todas as necessidades da coletividade. Avança-se, então, a um segundo momento do processo de delegação de atribuições, a chamada . Nesta modalidade, o exercício de funções públicas édescentralização atribuído a entidades que fazem parte da estrutura do Estado: a .Administração Pública Indireta Seus principais dirigentes também são nomeados pelo respectivo Chefe de Poder Executivo. Nesta modalidade, a relação que se estabelece entre o Chefe do Executivo e as entidades da Administração Indireta é uma relação de , e não de hierarquia como na Administração Direta. Também cabe destacar que os entes que compõemcontrole a Administração Indireta , portanto, possuem plena capacidadetêm personalidade jurídica própria VOCÊ QUER LER? Uma das mais importantes teorias sobre os agentes públicos é a Teoria do Órgão, desenvolvida por um teórico alemão chamado Otto Friedrich Von Gierke, a partir do Princípio da Imputação Volitiva. De acordo com Gierke, cada parte, cada agente que atua em nome da Administração Pública é um órgão, da mesma forma como cada órgão do corpo humano tem uma função específica e compõe uma pessoa. Apesar de ter desenvolvido sua teoria há mais de um século, ela éaceita por toda a doutrina mundial sobre o tema até hoje. Saiba mais em:<https://goo.gl >./Vqu7B6 - -4 a Administração Indireta , portanto, possuem plena capacidadetêm personalidade jurídica própria postulatória em juízo, ou seja, tanto podem ingressar como responder a uma ação judicial diretamente. O mesmo Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967) estabelece como deve estar composta a Administração Indireta: Figura 1 - Organograma da Estrutura da Administração Pública no Brasil. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. A Administração Indireta é composta pelas Autarquias, Fundações Públicas, Empresas Públicas e . Esta ordem indica de forma aproximada o tipo de atividade exercida por cadaSociedades de Economia Mista uma dessas entidades. Enquanto as Autarquias, normalmente, desempenham funções típicas de Estado, as Sociedades de Economia Mista, no outro extremo, atuam em áreas econômicas nas quais inclusive há concorrência privada, mas considera-se estratégico que o Estado também controle entidades próprias prestando este serviço. 2.1.2 Autarquias De acordo com o art. 5º., I, do Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967), autarquia é “[...] o serviço autônomo, criado por lei, com personalidade jurídica, patrimônio e receita próprios, para executar atividades típicas da Administração Pública, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gestão administrativa e financeira descentralizada”. Deste dispositivo é possível extrair que: • são criadas por lei, ou seja, sem a necessidade de passar pelo procedimento de criação de uma empresa. A lei é suficiente para conferir a ela personalidade jurídica; • executa ações próprias da Administração Pública, ou seja, não podem exercer atividade de natureza econômica; • têm personalidade jurídica própria, ou seja, tem plena capacidade de responder judicialmente ou ingressar com pedido judicial. Ademais das conclusões decorrentes da leitura do Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967), pode-se afirmar que as • • • - -5 Ademais das conclusões decorrentes da leitura do Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967), pode-se afirmar que as Autarquias: • são pessoas jurídicas de Direito Público; • são imunes a impostos (desde que atrelados a sua atividade-fim), mas não a taxas, contribuições e empréstimos compulsórios; • seus bens são públicos; • o regime jurídico de contratação de seus agentes é o estatutário; • possuem prerrogativas especiais da Fazenda Pública. São exemplos de autarquias no Brasil: IBAMA, Banco Central, INSS, INCRA, Cade. 2.1.3 Fundações Públicas As Fundações Públicas desempenham, normalmente, funções de fomento à ciência, à pesquisa, à educação e à cultura. Há grande divergência na doutrina quanto à sua personalidade jurídica. A regulamentação da Fundação Pública no art. 5º., II, do Decreto n. 200/67 (BRASIL, 1967) especifica que são pessoas jurídicas de direito privado. Para uma parte importante da doutrina administrativista no Brasil, entretanto, não foi recepcionada pela Constituição Federal (BRASIL, 1988), que as reclassificou como pessoas jurídicas de direito público indiretamente, atribuindo características típicas destes entes. A tendência doutrinária é de reconhecer a possibilidade de que sejam enquadradas em qualquer das duas modalidades. As Fundações Públicas, portanto: • são pessoas jurídicas de direito público (há divergência doutrinária, mas a maioria da doutrina segue esta vertente); • necessitam de uma lei que autorize sua criação, mas só são efetivamente criadas quando instituídas de acordo com o procedimento para criação de Fundações previsto no Código Civil e demais normas aplicáveis; • constituem-se de um patrimônio que é gerenciado com uma finalidade específica, normalmente relacionada ao fomento de atividades acadêmicas e culturais; • têm vínculo estatutário com seus servidores. • • • • • VOCÊ QUER LER? O debate sobre a natureza jurídica das fundações de caráter público é um dos mais antigos e complexos do Direito Administrativo do Brasil. Debates teóricos e até acaloradas discussões presenciais foram motivadas sobre o tema. Mais recentemente tem se questionado sobre a utilidade prática desta discussão no plano acadêmico. Qual sua opinião? Aprenda mais lendo este artigo: < >..https://goo.gl/sgpvmJ • • • • - -6 Algumas das mais importantes Fundações instituídas pelo poder público são: IBGE, Funarte, Funasa, Fundação Biblioteca Nacional, Fiocruz, Fundação Joaquim Nabuco (FUNAJ) e várias universidades públicas (UNB, UFMA, UFS etc.). 2.1.4 Empresas Públicas As empresas públicas foram criadas, inicialmente, para desenvolver atividades de caráter econômico, mas que, por se tratar de alguma necessidade estratégica para a coletividade, o Estado assumiu sua criação e funcionamento. Também exercem funções administrativas que necessitam de uma estrutura mais dinâmica, como a empresarial, para garantir a eficiência do serviço prestado. As empresas públicas se enquadram nesta categoria entre o público e o privado. As empresas públicas, juntamente com as sociedades de economia mista, constituem um grupo chamado de empresas estatais, regulamentadas pela Lei Federal n. 13.303/2016 (BRASIL, 2016). As empresas públicas têm sua criação autorizada por lei e necessitam seguir o procedimento previsto no Código Civil e legislação complementar para a definitiva instituição de sua pessoa jurídica, que será sempre de direito privado. Nestas empresas o capital é 100% estatal, embora possa haver coparticipação de mais de um ente federativo (União, Estados, DF e Municípios). Seu regime jurídico de caráter híbrido obriga estas empresas a realizarem concurso público para contratação de pessoal, mas seus contratos de trabalhos serão regidos pela CLT. Por outro lado, têm regime diferenciado de realização de licitações, regulamentado no art. 28 e seguintes da Lei n. 13.303 (BRASIL, 2016). De forma sintética, elas só não precisam realizar licitação para aquisição de bens e serviços quando se tratar de insumos necessários à realização de sua atividade-fim. Em resumo, são características das Empresas Públicas: • desempenham atividade econômica de relevante interesse público ou uma função pública de forma mais dinâmica; • são sempre pessoas jurídicas de direito privado; • sujeitam-se ao Regime Jurídico-Administrativo, o que confere a essas empresas algumas prerrogativas especiais, como a possibilidade de desapropriação de imóveis, mas também as colocam sob o dever de atuação limitado pelos princípios da Administração Pública, em virtude do Princípio da Indisponibilidade do Interesse Público. São exemplos de empresas públicas: a Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos (ECT), a Caixa Econômica Federal (CEF), o Serviço Federal de Processamento de Dados (Serpro), o Banco Nacional de Desenvolvimento Econômico e Social (BNDES) e a Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuária (Embrapa). VOCÊ SABIA? A Advocacia Geral da União publica em sua página na uma lista atualizada com asinternet autarquias e fundações públicas. A relação demonstra as entidades representadas pela Procuradoria-Geral Federal (PGF) e já apresenta a vinculação com os respectivos Ministérios. Confira em mais em: < >.https://goo.gl/RkZHgP • • • - -7 2.1.5 Sociedades de Economia Mista As Sociedades de Economia Mista compõem a modalidade de empresas estatais que mais diretamente concorrem com o mercado privado, pois atuam exclusivamente em atividades econômicas, sem cumprir nenhuma função exclusivamente pública de forma direta. Elas foram criadas para suprir uma demanda social que, em seu contexto histórico, a iniciativa privada não tinha interesse ou estrutura para promover. Após a Emenda Constitucional n. 19/98 (BRASIL, 1998), o artigo 173 da Constituição Federal (BRASIL, 1988) estabelece que “[...] a exploração de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo”. Muitas Sociedades de Economia Mista deixaram de existir no Brasil nas últimas décadas em virtude do processo conhecidocomo . Destaprivatização forma, o Estado vendeu seu controle acionário para outras empresas e pessoas, pois se entendeu que neste momento já não era necessária a participação do Estado para a promoção dessas atividades econômicas específicas, pois a iniciativa privada poderia assumi-las sem pôr em risco os interesses da coletividade. A discussão acerca da extinção, manutenção e criação de Sociedades de Economia mista faz parte da pauta política cotidiana. Os governos mais alinhados politicamente à direita defendem as chamadas ,políticas liberais para redução do tamanho do Estado, e consequentemente apoiando o processo de privatização. Por outro lado, as propostas políticas de esquerda tendem a defender uma participação mais ampla do Estado na economia, e para isso defendem não só a manutenção destas empresas como, quando necessário, a ampliação da chamada .estatização Os elementos que melhor caracterizam as Sociedades de Economia Mista são: • são pessoas jurídicas de direito privado, na forma de Sociedade Anônima (S.A.), cujo controle acionário é do Estado, que detém mais de 50% das ações ordinárias e, portanto, tem o direito a voto; • sua criação é autorizada por lei específica, mas a personalidade jurídica só se adquire com o registro perante as autoridades comerciárias e notariais; • o regime de contrato de trabalho de seus agentes é o celetista; • ações judiciais são processadas perante a justiça dos Estados, mesmo se tratando de Sociedades de Economia Mista da União Federal, ressalvado a hipótese de litígio com entidade que possua foro especializado. Atualmente, algumas das mais importantes Sociedades de Economia Mista são: o Banco do Brasil, a Eletrobrás e a Petrobrás. Foram privatizadas nas últimas décadas as empresas: Embraer, Vale do Rio Doce, todas as empresas de telecomunicações (Telebrás, Telesp, Telpe, Telerj etc.), distribuidoras de energia (Light, Celpe, Eletropaulo etc.) e quase todos os bancos estaduais (Banespa, Bandepe, BANERJ etc.). 2.1.6 Quadro comparativo das entidades da Administração Indireta no VOCÊ QUER VER? As políticas de privatização as de estatização sempre foram fonte de discórdia entreversus visões políticas diferentes, mas será que tudo que se chama de privatização é mesmo o que parece? Será que pode existir uma privatização sem que ocorra a desestatização? Veja esta interessante matéria com os professores Leandro Karnal e Luís Flávio Gomes: <https://www. >.youtube.com/watch?v=jJdSVtTOmRw • • • • - -8 Brasil. Como já vimos, considerando o momento da história que vivemos no Brasil, o Estado ainda é um dos maiores atores (se não o maior) do ponto de vista do atendimento das necessidades coletivas. Sob alguns aspectos até mesmo a atividade econômica necessita da participação do Estado. As principais características de cada tipo de entidade da Administração Indireta são mais visíveis no seguinte quadro comparativo abaixo: Quadro 1 - Quadro comparativo das entidades da Administração Indireta no Brasil. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. Notamos aqui que as entidades da Administração Indireta complementam a estrutura da Administração Pública - -9 Notamos aqui que as entidades da Administração Indireta complementam a estrutura da Administração Pública conferindo a ela a plasticidade necessária para o desenvolvimento eficaz de sua missão constitucional. A diversidade de características que distinguem cada um dos tipos de pessoa jurídica se amolda às funções que devem desempenhar como concretizadores da Supremacia e da Indisponibilidade do Interesse Público. 2.2 Entes de Colaboração com o Poder Público O Brasil conta com uma estrutura estatal de grande dimensão. Mesmo assim, o Estado não é capaz de satisfazer todos os desejos e necessidades de seus cidadãos. Para isso, é possível o desenvolvimento de formas de colaboração com instituições privadas, ampliando o atendimento de interesses coletivos com menor custo para o Estado e fortalecendo a participação da sociedade na resolução de problemas coletivos. A lei permite, então, que várias pessoas que não pertencem aos quadros do Estado possam receber benefícios e recursos para o desempenho da função tipicamente estatal. Estes entes desenvolvem relações de colaboração .com o poder público 2.2.1 Entes de cooperação com o Poder Público Na doutrina administrativista no Brasil não há consenso sobre o conceito de ouentidades paraestatais (MAZZA, 2017, p. 240). Aqui adotaremos o conceito de Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2018)paraestatais segundo a qual paraestatais são todas as empresas e organizações que não pertencem ao Estado, mas que desempenham funções relevantes ao interesse público e estão aptas a receber apoio estatal para seu funcionamento. Dentre as paraestatais de interesse para a Administração Pública estão as que se incluem no conceito de Terceiro Setor. Neste grupo estão as , as Organizações Sociais (OS) Organizações Sociais Civis de Interesse Público (OSCIP) e também os . Estas modalidades se equiparam pela possibilidade de usufruir deServiços Sociais Autônomos benefícios para o exercício de funções públicas e se diferenciam, principalmente, pela atividade nuclear e pela área de atuação de cada. Suas principais características podem ser observadas na seguinte tabela criada por dados descritos por Pietro (2018, p. 25) e Mazza (2017, p. 241): VOCÊ SABIA? Instituições bem conhecidas como Sesc, Senai e Senac fazem parte do chamado . SãoSistema S instituições privadas, mas que recebem dinheiro público para prestação de serviços de interesse público. Saiba um pouco mais sobre o Sistema S seguindo este : <link https://goo.gl >./FmBVuw - -10 - -11 - -12 - -13 Quadro 2 - Quadro de características fundamentais de entidades do terceiro setor. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. Embora estas entidades não pertençam à estrutura administrativa do Estado elas são extremamente relevantes no desempenho de atividades de interesse público ou social. Sua existência também é importante para fomentar a participação da sociedade de forma ativa na defesa de seus interesses, promovendo a ideia da democracia participativa. 2.3 Agentes Públicos O conjunto de órgãos e entidades que fazem parte da estrutura do Estado é realmente grande, mas as pessoas jurídicas que compõem os entes da administração direta e indireta não poderiam funcionar, obviamente, sem o trabalho de milhões de pessoas. Cada cidadão ou cidadã que exerce uma função pública, inclusive aqueles que o fazem de forma temporária ou sem remuneração, são considerados (GASPARINI, 2011, p. 191). Essa é a classificação maisagentes públicos ampla de todas, na qual se incluem todas as pessoas que integram a estrutura do Estado nos Três Poderes, em todos níveis federativos e até os particulares que estão em situação de cooperação com poder público. Embora, uma vez mais, não haja uniformidade doutrinária sobre os critérios de classificação dos agentes - -14 Embora, uma vez mais, não haja uniformidade doutrinária sobre os critérios de classificação dos agentes públicos, eles podem ser enquadrados, segundo Pietro (2018, p. 676) e Mazza (2017, p. 713) em 7 grupos principais, expressos na figura abaixo: Figura 2 - Quadro sintético dos agentes Públicos no Brasil. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. Cada uma destas categorias utiliza diferentes critérios em relação à sua forma de ingresso, tempo de exercício da função, remuneração, regime jurídico aplicável etc. Apesar de que, eminentemente, haja maior visibilidade púbica em alguns desses cargos, todos os agentes são importantes para que, de forma coordenada, possam desempenhar suas respectivas funções com a finalidade de atender aos interesses da coletividade. 2.3.1 Agentes políticos Este é outro tema sobre o qual não há uniformidade de conceito no direito brasileiro. Enquanto Hely Lopes Meirelles, clássico autor de direito administrativo, inclui na categoria de agentes políticos todos que estão ocupando os postos mais altos do Estado, incluindo magistrados e órgãos afins,a corrente representada por outro relevante doutrinador Celso Antônio Bandeira de Mello parte por outro caminho. Bandeira de Mello (2009, p. 175) limita a inclusão na categoria de agente político apenas aos cargos eletivos e os de livre nomeação e exoneração nos quais o critério político para exercício da função é essencial, como no poder Legislativo e Executivo, diferentemente dos órgãos do poder judiciário e demais estruturas do Estado que exercem funções jurisdicionais, como o Ministério Público e a Defensoria Pública. - -15 A maioria dos agentes políticos desempenha mandatos de prazo fixo e ingressa no cargo, normalmente, via eleições, com exceção dos que são nomeados para os chamados cargos de confiança. Estes agentes exercem a chamada Alta Administração, pois são responsáveis pelo direcionamento político da ação do Estado, criando normas e gerenciando os recursos públicos disponíveis para realização de seus programas de governo. Tecnicamente, esses agentes não são nem funcionários, nem servidores públicos, justamente pela autonomia que gozam no exercício de suas prerrogativas, limitados apenas às regras de responsabilidade estabelecidas na Constituição e na legislação que trata da devida aplicação dos Princípios Constitucionais da Administração Pública. 2.3.2 Servidores Públicos Estatutários Essa categoria de agente público é a que mais diretamente representa a ideia do funcionalismo público (o termo “funcionários públicos” normalmente não é mais usado na seara do Direito Administrativo). Esses agentes, normalmente, ingressam na função através de concurso público, tanto nos entes da Administração Direta quanto nas Autarquias e Fundações Públicas regidas pelo direito público da Administração Indireta. VOCÊ O CONHECE? Celso Antônio Bandeira de Mello é um dos mais influentes juristas na área do direito público no Brasil. Costuma ter uma postura acadêmica bastante crítica quanto ao abuso de poderes públicos por parte da Administração. Que tal saber mais sobre este autor, professor e advogado por suas próprias palavras? Veja uma interessante entrevista com ele: <https://goo. >.gl/hKMuqF - -16 Figura 3 - Os servidores estatutários compõem a maioria dos agentes públicos à serviço da sociedade. Fonte: Shutterstock, 2018. A maior parte dos agentes públicos se encaixa nesta categoria, como os servidores dos Ministérios, Secretarias e demais órgãos na administração direta em todos níveis federativos. No âmbito federal, os agentes são regidos, fundamentalmente, pelo Estatuto do Servidor Público Federal, a Lei n. 8.112/90 (BRASIL, 1990), que dentre outras regras estabelece que: adquirem estabilidade após um período chamado estágio probatório (3 anos no exercício da função); vencimentos irredutíveis (não possibilidade de redução do equivalente ao salário); 2.3.3 Empregados Públicos Em virtude do processo de privatização, o número de empregados públicos tem caído nas últimas décadas no Brasil. Estes agentes públicos são contratados e regidos pelas normas da Consolidação das Leis Trabalhistas (CLT) e, por isso, são chamados de celetistas, embora ingressem na carreira através de concurso público também. Estes empregados desempenham suas funções nas Empresas Públicas, Sociedades de Economia Mista e Fundações criadas pelo Poder Público com regime jurídico de ente privado. Uma das principais diferenças do regime jurídico celetista para o estatutário é que o primeiro não goza da mesma estabilidade que o segundo. Todavia, não é facultado à Administração Indireta proceder a mera demissão sem justa causa, como pode acontecer nas relações privadas do direito do trabalho, porque na verdade as empresas estatais estão condicionadas pelos Princípios da Administração Pública, notadamente o Princípio da Motivação, além do Princípio da Legalidade e Impessoalidade. Como afirma Mazza (2017, p. 721): Constitui absurdo impensável admitir que o empregado público ingressa na função mediante concurso público e pode ser demitido sem justa causa. A demissão imotivada, comum na iniciativa privada, é incompatível com os princípios administrativos da obrigatória motivação, impessoalidade, finalidade, legalidade, moralidade, entre outros. Isso porque o regime aplicado ao emprego público é - -17 finalidade, legalidade, moralidade, entre outros. Isso porque o regime aplicado ao emprego público é predominantemente privado, mas não exclusivamente privado, sofrendo marcante influência de princípios e normas do Direito Administrativo. De acordo com o atual posicionamento do STF, contido no Recurso Extraordinário 589.998, de 20/03/2013 (BRASIL, 2013), a dispensa do empregado público é possível desde que esteja clara e devidamente motivada. 2.4 Direitos e deveres dos servidores públicos As condições de trabalho afetam diretamente o desempenho do empregado, seja no âmbito público ou privado. A Constituição Federal e a legislação infraconstitucional estabelecem os direitos dos servidores e empregados públicos, garantindo a eles as condições necessárias para que possam desempenhar suas funções com autonomia, dentro dos parâmetros estabelecidos em lei. Como executarão tarefas em favor da coletividade, espera-se que possam estar minimamente motivados, com estrutura disponível para o desempenho das funções e protegidos dos eventuais abusos que possam vir a enfrentar, em especial de seus superiores. Como exercem funções públicas que geralmente incluem prerrogativas especiais, há sobre eles, por outro lado, um sistema de controle que, geralmente, não se aplica aos empregados da iniciativa privada. Na prática, o Regime Jurídico do Servidor Público é um reflexo do Regime Jurídico-Administrativo, no qual a Supremacia do Interesse Público pode se expressar pelas atividades desempenhadas pelos seus agentes, mas que, por outro lado, não podem ser usados para promover seus interesses pessoais em virtude do Princípio da Indisponibilidade do Interesse Público. 2.4.1 Direitos do Servidor Público A maior parte dos direitos do servidor e do empregado público estão elencados no art. 37 e seguintes da Constituição Federal. De forma sintética são: • estabilidade após o período de estágio probatório (3 anos); • irredutibilidade de vencimentos, que serão acrescidos de gratificações pelo desempenho de funções específicas; • licença-prêmio; • adicional por tempo de serviço; • regime de jornada de trabalho adequada à função; • vários outros benefícios também concedidos aos trabalhadores em geral: férias, 13º salário, repouso semanal remunerado, licença maternidade, auxílios (transporte, alimentação etc.), adicional por serviços extraordinário/banco de horas, adicionais (periculosidade, insalubridade, noturno). Além dos direitos previstos na Constituição Federal (BRASIL, 1988) e na Lei Federal n. 8.112/90 (BRASIL, 1990), a jurisprudência tem sido importante para delimitar o alcance dos direitos dos servidores públicos. 2.4.2 Deveres do Servidor Público Os deveres dos servidores públicos também estão dispostos na Constituição Federal, no art. 37 e seguintes, e em especial os dispostos no art. 116 do Estatuto dos Servidores Públicos, a Lei Federal 8.112/90, que, de forma sintética, estabelece o dever de assiduidade, pontualidade, discrição, urbanidade, obediência, lealdade (PIETRO, 2018, p. 784). Merece destaque também: Art. 116. São deveres do servidor: (...) VI - levar ao conhecimento da autoridade superior as irregularidades de que tiver ciência em razão • • • • • • - -18 (...) VI - levar ao conhecimento da autoridade superior as irregularidades de que tiver ciência em razão do cargo; VI - levar as irregularidades de que tiver ciência em razão do cargo ao conhecimento da autoridade superior ou, quando houver suspeita de envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para apuração; VII - zelar pela economia do material e a conservação do patrimônio público; VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartição; IX - manter conduta compatível com a moralidade administrativa; (...) XII - representar contrailegalidade, omissão ou abuso de poder. Parágrafo único. A representação de que trata o inciso XII será encaminhada pela via hierárquica e apreciada pela autoridade superior àquela contra a qual é formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa. (BRASIL, 1990). Estes dispositivos estabelecem, na prática, a obrigatoriedade do servidor público levar ao conhecimento da autoridade superior qualquer situação em que haja prova ou suspeita de violação das normas de direito administrativo, tanto por cidadãos quanto por outros agentes públicos. O simples fato de não compartilhar estas informações já possibilita a aplicação de sanções ao servidor. 2.4.3 Responsabilidade do Servidor Público Os servidores púbicos podem responder civil, administrativa e penalmente em virtude de suas condutas, de acordo com o art. 121 do Estatuto do Servidor (Lei 8.112/90). Sobre a responsabilidade civil e administrativa, como personifica a ação do Estado, e age em seu nome, a conduta do servidor público gera a responsabilidade para a entidade que pertence, não assumindo inicialmente este ônus (CARVALHO FILHO, 2017, p. 820). Quando, entretanto, resta provado dolo ou culpa do agente, ou ainda que o mesmo não estivesse agindo em nome da Administração Pública, ele assumirá integralmente o dano, segundo a Lei n. 8.112/90 (BRASIL, 1990) que, em seu art. 122 estabelece: a responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuízo ao erário ou a terceiros. Se o Estado for inicialmente acionado e responder pela violação de direito alheio, poderá ingressar com uma contra o agente que haja causadoação regressiva indevidamente um prejuízo ao erário público. Estas esferas de responsabilização ficam mais evidentes a partir de exemplos. Imagine que um funcionário da Secretaria de Saúde do Município, motorista de uma ambulância, que, mesmo obedecendo todas as normas de segurança e trânsito acaba se envolvendo em um acidente enquanto realizava o transporte de um enfermo em estado crítico, provocando danos materiais relevantes no carro de um cidadão. Neste caso, como possivelmente não houve dolo ou culpa do motorista da ambulância, será a Administração que irá responder pelos danos. Se for uma ambulância da Secretaria Municipal de Saúde, o responsável é o Município. Se for de um hospital estadual que não tenha personalidade jurídica própria, ação deverá ser ingressada contra o Estado-membro. Se, porém, o motorista estiver utilizando da ambulância fora do horário expediente para fins particulares, então, ele deverá responder pelos danos. É até possível que a ação seja ingressada contra a Administração Pública, que depois pode entrar com uma ação regressiva contra o motorista. Neste caso ele também estará cometendo abuso de prerrogativa por desvio de finalidade, por ter usado um bem público para fins particulares sem a devida autorização legal. Em alguns casos pode ocorrer até a perda da função pública e, consequente, exoneração do servidor público, de acordo com nossa legislação. - -19 2.4.4 Perda da Condição de Servidor Público A estabilidade do servidor público não é um benefício meramente concedido aos agentes públicos que se categorizam como estatutários. Essa estabilidade, em virtude do princípio da indisponibilidade do interesse público, foi estabelecida em prol da coletividade, para evitar uma situação que corriqueiramente ocorria na Administração brasileira: toda vez que um novo governo era eleito praticamente todo o corpo de funcionários era também renovado, causando sérios problemas de eficácia na Administração Pública. A estabilidade foi incorporada ao Direito Administrativo brasileiro, portanto, para atender aos interesses da coletividade e não ao das pessoas que ocupam estes cargos públicos (embora, obviamente, seja de seu interesse também). Tanto é que essa estabilidade não significa, por outro lado, eternidade na função. A legislação estabelece condições mais rígidas para que haja a dispensa de um servidor ou de um empregado público, mas ambas podem ocorrer. A perda de condição de servidor público assim se classifica: Figura 4 - Classificação da perda de condição de servidor público. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. O caso que mais frequentemente ocorre, e aqui é o que nos interessa mais, é o caso da demissão de servidor público, sanção prevista no artigo 127, inciso III, do Estatuto do Servidor (BRASIL, 1990). No artigo 132 estão as hipóteses que podem levar à aplicação da pena de demissão: - -20 Figura 5 - Hipóteses de aplicação de demissão ao Servidor Público. Fonte: Elaborado pelo autor, 2018. Na eventualidade da constatação de qualquer uma das situações que possa levar à demissão do servidor público é obrigatória a apuração mediante sindicância ou processo administrativo disciplinar, de acordo com o artigo 143 e seguintes do Estatuto (BRASIL, 1990). Este procedimento, mesmo não tendo caráter jurisdicional, está obrigado a respeitar os princípios do devido processo legal, ampla defesa e contraditório, sob pena de nulidade e reversão da sanção aplicada. 2.4.5 Deveres do Administrador Público São deveres do Administrador público: poder-dever de agir, dever de eficiência, dever de probidade, dever de prestar contas. No desempenho da função administrativa os Administradores Públicos recebem uma série de prerrogativas para realizar os interesses da coletividade. A doutrina é unânime em reconhecer que os poderes que são conferidos ao administrador acarretam o dever de utilizá-los em favor da coletividade (poder-dever). Nesse aspecto, Bandeira de Mello (2009) aprofunda a ideia invertendo a ordem tradicional dos termos. Segundo ele, o Administrador Público é imbuído de um dever, que é instrumentalizado através de poderes especiais (prerrogativas), com o objetivo de atender aos interesses da coletividade, sempre de acordo com a lei, como consecução do Princípio da Legalidade Administrativa. Nasce a ideia do dever-poder, aparentemente mais adequada aos fundamentos democráticos do Direito Público, e em especial do Administrativo. Como seu uso se volta sempre a favor da coletividade, ele não é facultativo, ou seja, ao Administrador não é permitida a inércia ou a desídia e, por via de consequência, se reconhece o dever de agir. A síntese deste raciocínio nos leva ao conceito de do Administrador Público.dever-poder de agir De acordo com o Regime Jurídico-Administrativo, por gerir os interesses da coletividade, o Administrador está submetido ao Princípio da Indisponibilidade do Interesse Público, no sentido de que está obrigado, no desempenho de suas funções, a garantir que Administração utilizará os recursos da forma mais eficiente possível, conforme o princípio da eficiência administrativa, registrado no caput do artigo 37 da Constituição Federal (BRASIL, 1988). Daí decorre o ao qual está constitucionalmente submetido.dever de eficiência - -21 Tanto em virtude da Indisponibilidade do Interesse Público quanto do Princípio da Impessoalidade administrativa, a Constituição Federal determina o , ou seja, com honestidade,dever de agir com probidade boa-fé. O Princípio da Moralidade administrativa determina ao administrador público parâmetros éticos para o seu comportamento, pois ele age em nome de e para a coletividade, nunca podendo usar das prerrogativas da função para beneficiar-se pessoalmente ou atender a interesses que não sejam estritamente públicos. Fechando este ciclo, a doutrina reconhece o tanto para fiscalizar o uso dos recursosdever de prestar contas públicos, quanto para acompanhar o real nível de eficácia e efetividade das ações públicas no alcance dos objetivos coletivos a que se direcionam. Este dever decorre diretamente do Princípio da Publicidade, igualmente previsto no caput do artigo 37 da Constituição Federal (BRASIL, 1988). Assim, é fácil perceber que os deveres dos Administradores Públicos concretizam os limites estabelecidos pelos Princípios Constitucionais listados no artigo 37 da Constituição Federal. Sua observância é obrigatória,ao ponto de que sua violação pode ensejar a anulação dos atos administrativos que não sejam produzidos respeitando os deveres aqui analisados. Síntese Neste capítulo vimos que, para realizar suas funções, a Administração Pública se estrutura em dois grandes grupos: a , que é um produto da chamada , e a ,Administração Direta desconcentração Administração Indireta através do processo de . Toda esta estrutura é composta de milhões de pessoas, chamadas de descentralização . Os agentes que são contratados diretamente pelo Estado para o exercício de sua funçãoAgentes Públicos CASO Uso ou abuso do poder disciplinar? Em qualquer empresa um empregado pode ser, de acordo com a legislação brasileira, demitido sem justa causa. O dono do negócio não precisa justificar que motivos levaram à demissão, mas no Serviço Público não é assim. A estabilidade do servidor público, muito mais do que um mero direito pessoal seu, é a garantia para os administrados de que haverá a continuidade na prestação do serviço público. Em virtude desta afirmação, os servidores públicos, civis ou militares, estáveis ou ainda em estágio probatório, só podem ser demitidos do serviço público após a instauração do correspondente processo administrativo, no qual se garanta o contraditório e a ampla defesa. Por mais graves que tenham sidos os atos praticados pelo servidor, por melhor que seja a intenção do seu superior em aplicar a medida disciplinar cabível, o servidor tem direito a ser ouvido, apresentar provas e testemunhas contra os fatos apontados como justificativa de sua demissão (dentre outras prerrogativas processuais). Ademais, infelizmente, não é incomum constatar que servidores são sancionados por serem vítimas de algum tipo de perseguição no órgão em que desempenham a função, seja por motivos políticos, funcionais ou mesmo pessoais. Bons servidores, honestos, leais e aplicados, às vezes, são um incômodo para colegas que, de forma ilícita, tentam se aproveitar da função pública. O STF já se manifestou em vários processos sobre esta situação. Não deixe de ver os seguintes recursos extraordinários, todos acessíveis na página do STF: RE 513.585 AgR, RE 594.040 AgR e RE 217.579 AgR. Acesse em: < >.http://portal.stf.jus.br - -22 . Os agentes que são contratados diretamente pelo Estado para o exercício de sua funçãoAgentes Públicos chamam-se , pessoas que exercem suas profissões em nome do EstadoServidores ou Empregados Públicos para atender aos interesses da coletividade. Neste capítulo, você teve a oportunidade de: • analisar a estrutura da Administração Indireta, que é composta pelas Autarquias, Fundações Públicas, ;Empresas Públicas e Sociedades de Economia Mista • compreender que as entidades são pessoas jurídicas independentes da Administração Direta à qual estão vinculadas, podendo ser ter personalidade jurídica de direito público ou privado, a depender da missão institucional a cumprir; • conhecer entidades privadas que colaboram com o poder público, que parte da doutrina chama de ;Entidades Paraestatais ou do Terceiro Setor • entender que as Organizações Sociais, as Organizações Sociais Civis de Interesse Público e os Serviços , apesar de terem nomes muito parecidos Sociais Autônomos, além das Organizações da Sociedade Civil têm características jurídicas distintas, e são importantes parceiros do Estado no desempenho de vários serviços de caráter público ou social relevantes; • compreender que os parceiros do Estado podem gozar de algumas prerrogativas públicas, tais como o recebimento de verbas públicas para o desempenho de suas funções sob determinadas condições; • entender que o Estado só existe porque se corporifica nos milhões de agentes que atuam em seu nome, os Agentes Públicos; • conhecer os principais , direitos, poderes e deveres dos servidores e empregados públicos fundamentais para que os agentes públicos possam desempenhar suas funções de forma justa, lícita, eficaz e sobretudo visando exclusivamente aos interesses da coletividade. Bibliografia AGU - ADVOCACIA-GERAL DA UNIÃO. , 2012. DisponívelRelação de autarquias e fundações públicas federais em: < >. Acesso em: 12/06/2018.https://goo.gl/RkZHgP BANDEIRA DE MELLO, C. A. Curso de direito administrativo. 26. ed. São Paulo: Malheiros, 2009. BRASIL. . Brasília, 1967. Disponível em: < >. Acesso em: 11/05/2018. Decreto-Lei 200/67 https://goo.gl/y4loNm ________. . Brasília, 1988. Disponível em: <Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 https://goo. gl/HwJ1Q>. Acesso em 12/05/2018. ________. Disponível em: < >. Acesso em: 06/06Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990. https://goo.gl/iA5J /2018. ______. . Brasília, 1998. Disponível em: <Emenda Constitucional n. 19, de 04 de junho de 1998 https://goo.gl /bHk6gC>. Acesso em 12/05/2018. ________. STF - Supremo Tribunal Federal. . Brasília, 2013.Recurso Extraordinário 589.998, de 20/03/2013 Disponível em: < >. Acesso em: 12/06/2018.https://goo.gl/Gkvpbb ________. . Brasília, 2016. Disponível em: < >. AcessoLei n. 13.303, de 30 de junho de 2016 https://goo.gl/tgTU6R em: 06/06/2018. ______. STF – Supremo Tribunal Federal. , 2018. Disponível em: <Recursos Extraordinários http://portal.stf.jus. >. Acesso em 10/05/2018.br CARVALHO FILHO, J. S. . 31. ed. São Paulo: Atlas, 2017. Disponível em: <Manual de direito administrativo >. Acesso em: 12/06/2018.https://goo.gl/eQf4Hk ESTADÃO. Conheça o Sistema S. , jun. 2017. Disponível em: < >. Acesso em: 12Youtube https://goo.gl/FmBVuw /06/2018. FUNDAMENTO JURÍRICO. , 2014. Disponível em: < >. Acesso em: 12/06Teoria do órgão https://goo.gl/Vqu7B6 /2018. GASPARINI, D. . Atualizada por Fabrício Motta. 17. ed. São Paulo: Saraiva, 2012.Direito administrativo • • • • • • • - -23 GASPARINI, D. . Atualizada por Fabrício Motta. 17. ed. São Paulo: Saraiva, 2012.Direito administrativo Disponível em: < >. Acesso em: 30/05https://integrada.minhabiblioteca.com.br/#/books/9788502149243/ /2018. MAZZA, A. . 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2017. Disponível em: <Manual de Direito Administrativo >. Acesso em: 30/05/2018.https://integrada.minhabiblioteca.com.br/#/books/9788547215439/ PALOMBO, R. Leandro Karnal - Privatização!!! , set. 2016. Disponível em: <Youtube https://www.youtube.com >. Acesso em: 12/06/2018./watch?v=jJdSVtTOmRw PIETRO, M. S. Z. Revista, atualizada e ampliada. 31. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2018.Direito Administrativo. Disponível em: < >. Acesso em: 30/05https://integrada.minhabiblioteca.com.br/#/books/9788530979577 /2018. SILVA, G. B. C.; SILVA, D. O. Fundações públicas: breves comentários. , [201-?]. Disponível em: <Âmbito Jurídico >. Acesso em: 12/06/2018.https://goo.gl/sgpvmJ TVBRASIL. Especial com Celso Antônio Bandeira de Mello. , maio 2015. Disponível em: <Youtube https://goo.gl >. Acesso em: 12/06/2018./hKMuqF
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