Potencial consciência da ilicitude

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Direito Penal II | Maria Eduarda Q. Andrade 
 
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Potencial consciência da 
Ilicitude 
	
Exige-se para impor a pena que o agente 
tenha no mínimo potencialidade de 
entender o aspecto criminoso do seu 
comportamento. 
 
® Saber que sua conduta é um tipo 
penal (crime) e ilícito (ilicitude). 
 
® Possibilidade (potencialidade) de 
conhecer o fato típico cometido. 
 
® A falta de consciência da ilicitude 
exclui o dolo. 
 
Código Penal dispõe: 
	
Erro sobre a ilicitude do fato: 
 
Art. 21 - O desconhecimento da lei é inescusável. 
O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitável, isenta 
de pena; se evitável, poderá diminuí-la de um sexto 
a um terço. 
 
Parágrafo único - Considera-se evitável o erro se 
o agente atua ou se omite sem a consciência da 
ilicitude do fato, quando lhe era possível, nas 
circunstâncias, ter ou atingir essa consciência. 
	
¨ Critérios para determinar o objeto da 
consciência da ilicitude: 
 
Critério formal: Necessário o conhecimento 
do agente sobre a violação de alguma 
norma penal. 
 
Critério material: Conhecimento do 
antissocial, da injustiça e da imoralidade de 
uma conduta ou que ela viola um interesse. 
Critério intermediário: Não é obrigatório a 
valoração de ordem técnica-jurídica, mas 
precisa ter um juízo do caráter ilícito de sua 
conduta. 
® Este critério é o de maior aceitação. 
® Basta o esforço normal da 
inteligência do agente para aferição 
da potencial consciência da ilicitude. 
 
¨ Exclusão da consciência 
 
A potencial consciência da ilicitude é 
afastada pelo erro de proibição- Art. 21, 
caput, CP. 
 
1. Desconhecimento da lei (ignorantia 
legis). 
 
Art. 21, caput, 1ª parte, do CP dispõe: 
O desconhecimento da lei é inescusável. 
 
O Desconhecimento da lei é irrelevante 
para o Direito Penal, pois há a presunção 
absoluta de que todos conhecem a lei, 
através do Diário oficial. 
 
® Art. 3º da LINDB 
 
Mas o conhecimento do seu conteúdo é 
diferente, pois, diz respeito a aplicação da 
lei. E é nesse aspecto que se fala o erro de 
proibição. 
 
Pode ocorrer: o desconhecimento da lei 
(inaceitável) e o desconhecimento do 
caráter ilícito do fato, capaz de afastar a 
culpabilidade. 
 
Embora estabeleça o art. 21, caput, CP, ser 
inescusável o desconhecimento da lei, o 
elevado número de complexas normas 
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compõe o sistema jurídico permite a sua 
eficácia em duas hipóteses: 
1. Atenuante genérica, art. 65, inciso II, 
do código penal, seja escusável ou 
inescusável. 
 
2. Autoriza o perdão judicial nas 
contravenções penais, quando for 
escusável. 
 
¨ Erro de proibição: 
 
Trata-se do erro sobre a ilicitude do fato. 
 
Se o erro for: Escusável, inevitável ou 
invencível: o agente no caso concreto, 
mesmo que estivesse se esforçado, não 
poderia ter evitado o erro. 
 
Nesse caso, exclui a culpabilidade ausência 
do potencial consciência da ilicitude. 
® O agente fica isento da pena – art. 21, 
caput, do código penal. 
 
Se o erro for inescusável, evitável ou 
vencível: poderia ser evitado com normal 
esforço de consciência por parte do agente. 
 
Nesse caso subsiste a culpabilidade, mas a 
pena deve ser diminuída de 1/6 a 1/3. 
 
® O agente atua com uma “consciência 
profana” acerca do caráter ilícito do 
fato. 
® O agente atua SEM a mencionada 
consciência, quando lhe era fácil 
atingi-la, nas circunstâncias em que 
se encontrava (com seu esforço e 
inteligência); 
® O agente atua sem a consciência 
profana sobre o caráter ilícito do fato, 
por ter, na dúvida, deixado 
propositalmente de informar-se para 
não ter que evitar uma possível 
conduta proibida. 
 
® O agente atua sem essa consciência 
por não ter procurado informar-se 
convenientemente, mesmo sem má 
intenção, para o exercício de 
atividades regulamentadas. 
 
O Erro de proibição pode ser: 
® direto, 
® indireto; e 
® mandamental. 
 
Erro de tipo X Erro de proibição 
 
Erro de tipo o agente desconhece a situação 
fática, o que lhe impede o conhecimento de 
um ou mais elementos do tipo penal. Não 
sabe o que faz 
 
Seus efeitos: 
® Escusável: exclui o dolo e a culpa. 
 
® Inescusável: exclui o dolo, mas 
permite punição por culpa, se 
previsto em lei. 
 
Erro de proibição o agente conhece a 
realidade fática, mas não compreende o 
caráter ilícito da sua conduta. Sabe o que 
faz, mas não sabe que viola a lei penal 
 
Seus efeitos: 
® Escusável: exclui a culpabilidade; 
 
® Inescusável: não afasta a 
culpabilidade, mas permite a 
diminuição da pena de 1/6 a 1/3.