Fontes do direito
São matérias, formais e históricas.
Embora o direito está em constante mutação, ele também possui muitas permanências que devem ser estudas para melhor compreensão da atualidade. Ao buscar o conhecimento no passado estamos fazendo uma análise não só das leis em si mais de todo um contexto.
Para obter o conhecimento pleno do ordenamento jurídico precisamos conhecer seu processo de elaboração que vem desde as primeiras leis, o direito Romano e a longa caminhada até a atualidade.
O direito é formado a partir das relações sociais. E destas relações que o legislador tira os elementos para a formação inicial do direito. As fontes Materiais do Direito são construídas pelos fatos sociais, problemas que surgem na sociedade e que são condicionados pelos chamados fatores de Direito, a moral, a economia, a geografia entre outros. As fontes materiais podem ser diretas ou indiretas:
1.Direitas: São aquelas fontes que criam diretamente as normas jurídicas, representadas pelos órgãos legiferantes: legislativo, judiciário, a própria sociedade.
2.Indiretas: São fatos (acontecimentos) ou fenômenos sociais que ocorrem em determinada sociedade trazendo como consequência o nascimento de novos valores que serão protegidos pela Norma Jurídica. Ex: crimes bárbaros
As Fontes Formais são a lei, os costumes, a jurisprudência (no livro do Paulo Nader fala que no Brasil não é uma fonte formal) e a doutrina. Fontes formais são o meio de expressão do direito. São as formas pelas quais as normas jurídicas se exteriorizam.
Para constituir uma fonte formal é preciso ser capaz de criar o Direito.
As fontes formais são os fatos que dão a uma regra o caráter de Direito Positivo e obrigatório, das fontes materiais:
Representadas pelos elementos que concorrem para a formação do conteúdo ou matéria da norma jurídica. (ou de conhecimento) - são as formas de expressão do Direito. As maneiras pelas quais ele se faz conhecer.
A Lei é a fonte formal imediata de Direito, pois é a forma pela qual nos transmite seu conhecimento.
Processo: iniciativa, discussão-votação-aprovação, sanção-veto, promulgação, publicação e entrada em vigor.
Modelo de organização da lei
Lei 2017/2017 Art.1º Aqui virá o caput, que é o enunciado do artigo. § 1º Aqui virá o texto do parágrafo único, que é um desdobramento do artigo, que terminará com dois-pontos porque será complementado pelo inciso abaixo: I – Aqui virá o texto do inciso I, que será desdobrado na alínea abaixo: Portanto, se quisermos, por exemplo, nos referir ao termo que está em negrito, devemos dizer: item 1, da alínea a, do inciso I, do § 1º, do artigo 1º da lei 2017/2017. |
Lei n° 8245, de 18 de outubro de 1991. Lei de Locação Art. 1º A locação de imóvel urbano – regula-se pelo disposto nesta lei: Parágrafo único. Continuam regulados pelo Código Civil e pelas leis especiais: a) as locações:
b) o arrendamento mercantil, em qualquer de suas modalidades.
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As leis devem ser redigidas com as normas de pontuação vigentes, utilizando preferencialmente verbos no presente ou futuro, ter o cuidado de não ser uma lei repetida, usar abreviaturas somente se for de conhecimento nacional.... Entre outros.
secundun legem (de acordo com a lei) – esclarece a lei por estar em sintonia com ela – não é fonte do direito;
praeter legem (além da lei) – quando a lei for omissa, para preencher a lacuna da mesma – art. 4º da LICC;
contra legem (contra a lei)
Direito Costumeiro ou consuetudinário. O Costume contra a lei cria Direito?
Não. Ponto de vista jurídico => O costume contra legem não tem admissibilidade => art. 2o da LICC. 2- SIM. Ponto de vista sociológico => leis que não correspondem às necessidades da sociedade.
c) Jurisprudência: Conjunto de decisões judiciais reiteradas que se tornam padrões interpretativos para julgamentos futuros. Conjunto de decisões judiciais que serve de base para decisões posteriores. As decisões são utilizadas para inspirar futuros julgamentos.
Principal fonte do Common Law.
A jurisprudência auxilia muito na atualização do direito, uma vez que a criação de uma lei exige tempo e processos burocráticos; o legislador não acompanha a realidade social.
d) -Doutrina: Conjunto de obras e pareceres de grandes profissionais do direito, que tem autoridade e credibilidade para influenciar o direito e futuros julgamentos. É a produção cientifica que serve de base para a criação de leis, decisões judiciais.
e) Súmulas: Consolidação e síntese da jurisprudência. É o resumo do entendimento da jurisprudência baseado em decisões reiteradas no mesmo assunto. Podem ser persuasivas (não-obrigatórias) ou vinculantes (obrigatórias).
VANTAGENS DAS SÚMULAS VINCULANTES: Possibilita o desafogo das instâncias judiciais; maior agilidade no meio jurídico; reforça o princípio da segurança jurídica, evitando decisões contraditórias; economia processual; princípio da razoabilidade (não há porque prolongar um processo quando já se sabe a opinião do STF)
DESVANTAGENS DAS SÚMULAS VINCULANTES: Viola o princípio da separação dos poderes; robotiza a atividade judicial; bloqueia novas interpretações, petrificando a norma jurídica; restringe o pluralismo de ideias
Hermenêutica e interpretação
Hermenêutica |
Interpretações |
Teóricas, princípios, critérios, orientações gerais da aplicação do direito.
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Pratico, aplico o pensamento da hermenêutica |
Estuda a sistematização dos critérios apresentados na interpretação |
A aplicação da lei depende de previa interpretação |
Não se preocupa apenas com as regras jurídicas, mas também em esclarecer a doutrina. |
E formadas de procedimentos técnicos, de que lança mão o profissional de direito busca do sentido e alcance de imperatividade |
Ciência da interpretação |
É a busca pelo verdadeiro alcance da lei, almejando os meios que concretizem o objetivo traçado na norma. |
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Integração – quando houver lacuna no sistema jurídico, o juiz busca integrar o sistema através da analogia, equidade e princípios gerais do direito.
Sentido da norma jurídica
Só colei dos slides do Célio
VISÃO SISTEMÁTICA DO ORDENAMENTO JURÍDICO: ANTINOMIA E CRITÉRIOS DE SOLUÇÃO
Antinomia é a incompatibilidade entre duas normas pertencentes a um mesmo ordenamento jurídico por terem preceitos conflitantes.
Antinomias aparentes – passíveis de solução.
Antinomias reais – são aquelas onde o intérprete é abandonado a si mesmo, ou pela falta de um critério, ou por conflito entre os critérios dados.
Pela coerência do ordenamento jurídico não deve existir antinomias entre as normas. O juiz tem três opções:
a) critério cronológico: inaplicabilidade da norma anterior incompatível com a nova;
b) critério hierárquico: ineficácia da norma hierarquicamente inferior.
c) critério da especialidade: faz depender da matéria regulada a prevalência de uma das normas, especial (CDC, locação) prevalece sobre a geral (CC).
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Introdução ao Direito I
•ESTÁCIO
Lindb- Lei de Introdução As Normas do Direito Brasileiro
Introdução ao Estudo do Direito / Introdução ao Estudo do Direito e Ética Profissional / Instituição de Direito Público e Privado
•FACULDADE CET
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