REPETIÇÃO DE INDEBITO

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA X VARA DA FAZENDA 
PÚBLICA DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO ABC. 
 
 
 
 
SUPER MERCADO BETA, localizado na rua..., inscrito no CNPJ sob o nº xxxxxxxxxxxx-xxxx, por 
meio de seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, à presença de Vossa 
Excelência, com fulcro nos Arts. 150, §7º da CF, 166 e 168, do CTN e 10 da LC nº 87/1996 propor 
AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO 
Em face do Estado ABC, pessoa jurídica de direito público, pelas razões de fato e de direito a 
seguir aduzidas 
 
I - DA TEMPESTIVIDADE 
A presente ação é tempestiva nos termos do Artigo 168, I do CTN: Art. 168. O direito de pleitear 
a restituição extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: 
I - nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extinção do crédito tributário; 
 
II - DA LEGITIMIDADE ATIVA 
O autor possui legitimidade ativa para propor a presente ação, nos termos do Art. 10 da LC nº 
87/1996, visto que o autor é o contribuinte que suportou o ônus financeiro do tributo na 
operação que causou o recolhimento ICMS maior do que aquele que seria realmente devido. 
 
III - DOS FATOS 
A indústria Alfa vende bebidas para o Autor, que, por sua vez, revende-as a consumidores finais, 
sendo certo que todas as operações ocorrem dentro dos limites do Réu, em cuja capital estão 
domiciliadas as duas sociedades empresárias. No território do réu, tem vigência a Lei Ordinária 
nº 123, que prevê a indústria como substituta tributária do ICMS incidente nas operações 
subsequentes. 
Em abril de 2017, o Réu exigiu de Alfa todo o tributo incidente sobre a cadeia produtiva descrita. 
Assim, Alfa pagou o ICMS incidente na operação própria (a venda que fez ao supermercado Beta) 
e também na operação subsequente – isto é, o ICMS que incidiria na operação entre o Autor e 
os consumidores finais. Dessa forma, para a verificação do valor a ser pago, o ICMS foi calculado 
sobre o valor presumido de venda da mercadoria ao consumidor final. Ocorre que, para surpresa 
da indústria Alfa, o Autor, que sempre vendeu as bebidas produzidas por Alfa pelo valor de R$ 
16,00 (dezesseis reais), resolveu, diante da crise econômica, comercializar as bebidas por R$ 
14,00 (catorze reais). 
Com isso, a indústria Alfa entendeu que a base de cálculo do imposto foi inferior àquela que 
havia sido presumida, razão pela qual, na prática, pagou, como contribuinte substituto, um valor 
de ICMS maior do que aquele que seria realmente devido. 
 
IV - DO DIREITO 
É cabível a presente ação de repetição de indébito previsto no Art. 165, inciso I do CTN, pois no 
caso em tela visto que a base de cálculo do ICMS é o valor estimado de venda da mercadoria ao 
consumidor conforme prevê o Art. 8º da LC nº 87/1996 
No caso em exame, o valor presumido não se verificou, pois a venda efetivamente praticada 
pelo Autor se deu por valor inferior.Sendo o tributo em questão tem natureza indireta, cuja 
restituição se regula pelo artigo 166 do CTN, como é o entendimento do STF na Súmula 546. 
Como o fato gerador presumido não se concretizou, o Autor tem direito à restituição do valor 
pago a maior que é devida a restituição da diferença do ICMS-ST pago a maior se a base de 
cálculo efetiva da operação for inferior à presumida, conforme o Art. 150, §7º da CF/88. 
 
V - DOS PEDIDOS 
Diante do todo exposto, requer: 
a) Procedência do pedido, com condenação do Réu à restituição dos valores pagos a maior 
a título de ICMS, atualizados/corrigidos, de acordo com o Art. 167 do CTN; 
b) Condenação do Réu ao ressarcimento das custas processuais e ao pagamento dos 
honorários advocatícios, nos termos do Art. 85 §3º do CPC; 
c) O autor não tem interesse na audiência de conciliação/mediação, nos termos do Art. 
319, inciso VII, CPC. 
Requer o autor provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, 
principalmente através da juntada das guias de recolhimento dos tributos pagos indevidamente. 
Dá-se a causa o valor de R$.... 
Termos em que, pede deferimento 
São Paulo, 23 de outubro de 2021 
OAB nº XXX.XXX