peça 3 AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO (1)

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ​VARA CÍVEL (OU 
VARA DE FAZENDA PÚBLICA) DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO ABC 
 
Supermercado Beta​, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o no 
..., com sede na Rua ..., no ..., Cidade ..., Estado ..., CEP no ..., vem, 
respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado abaixo 
assinado (procuração anexa) com escritório na Rua ..., no.., Bairro ..., Cidade ..., 
CEP ..., onde recebe intimações, propor com fulcro nos artigos ​319 do ​CPC e ​165​, ​I 
do ​CTN​, apresentar 
AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO 
em face da Estado ABC pessoa jurídica de direito público, inscrita no CNPJ no ..., 
com sede na Rua ..., no.., Bairro, Cidade, CEP, endereço eletrônico ..., pelos 
motivos de fato e de direito abaixo aduzidos: 
1. Dos fatos 
A indústria Alfa vende bebidas para o supermercado Beta, que, por sua vez, 
revende-as a consumidores finais, sendo certo que todas as operações ocorrem 
dentro dos limites do estado ABC, em cuja capital estão domiciliadas as duas 
sociedades empresárias. No estado ABC tem vigência a Lei Ordinária nº 123, que 
prevê a indústria como substituta tributária do ICMS incidente nas operações 
subsequentes. Em abril de 2017, o estado ABC exigiu de Alfa todo o tributo 
incidente sobre a cadeia produtiva descrita. Assim, Alfa pagou o ICMS incidente na 
operação própria (a venda que fez ao supermercado Beta) e também na operação 
subsequente – isto é, o ICMS que incidiria na operação entre o supermercado Beta 
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10705427/artigo-319-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/91735/c%C3%B3digo-processo-civil-lei-5869-73
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569113/artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569087/inciso-i-do-artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111984008/c%C3%B3digo-tribut%C3%A1rio-nacional-lei-5172-66
e os consumidores finais. Dessa forma, para a verificação do valor a ser pago, o 
ICMS foi calculado sobre o valor presumido de venda da mercadoria ao consumidor 
final. Ocorre que, para surpresa da indústria Alfa, o supermercado Beta, que sempre 
vendeu as bebidas produzidas por Alfa pelo valor de R$ 16,00 (dezesseis reais), 
resolveu, diante da crise econômica, comercializar as bebidas por R$ 14,00 (catorze 
reais). Com isso, a indústria Alfa entendeu que a base de cálculo do imposto foi 
inferior àquela que havia sido presumida, razão pela qual, na prática, pagou, como 
contribuinte substituto, um valor de ICMS maior do que aquele que seria realmente 
devido. Diante disso, e em razão de a indústria Alfa e o supermercado Beta serem 
clientes do mesmo escritório X, as duas sociedades empresárias lhe expuseram os 
fatos narrados acima. ​“Assim, não restou outra alternativa ao autor senão 
buscar a tutela jurisdicional.” 
2. Do Cabimento 
Nos termos do art. ​165​, ​I do ​CTN o sujeito passivo, independentemente de protesto 
poderá requerer a restituição dos valores pagos indevimente ou a maior. No 
presente caso, o contribuinte pagou indevidamente o tributo. Assim sendo, a 
presente medida é cabível, segundo art. ​165​, ​I do ​CTN para reaver os valores pagos 
indevidamente. 
3. Da Tempestividade 
Nos termos do artigo ​168​, ​I​, do ​CTN​, o sujeito passivo tem cinco anos, a contar da 
extinção do crédito tributário, para pleitear a restituição. 
Considerando que, nos tributos sujeitos a lançamento de ofício e por declaração, a 
extinção do crédito tributário ocorre com o pagamento indevido ou a maior, a 
presente ação é tempestiva. 
Sugestão para tributos sujeitos a lançamento por homologação: 
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569113/artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569087/inciso-i-do-artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111984008/c%C3%B3digo-tribut%C3%A1rio-nacional-lei-5172-66
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569113/artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10569087/inciso-i-do-artigo-165-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111984008/c%C3%B3digo-tribut%C3%A1rio-nacional-lei-5172-66
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10568899/artigo-168-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10568871/inciso-i-do-artigo-168-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111984008/c%C3%B3digo-tribut%C3%A1rio-nacional-lei-5172-66
Por decorrência do artigo ​3o da LC no ​118​/2005, entende-se extinto o crédito 
tributário para os tributos sujeitos a lançamento por homologação na data do 
pagamento antecipado; logo a presente ação é tempestiva. 
 
4. Legitimidade Ativa 
 
O autor da ação/legitimado ativo é o supermercado Beta, que é o                       
contribuinte substituído ​,​contribuinte que suportou o ônus financeiro do                 
tributo na operação que causou o recolhimento a maior de ICMS ,conforme                       
Art. 10 da LC nº 87/1996. 
 
5. Do direito 
A Demonstração do cabimento da ação de repetição do indébito conforme                     
o Art. 165, inciso I, do CTN, que no presente caso tem a base de cálculo do                                 
ICMS no o valor estimado de comercialização ​e/ou venda da mercadoria ao                       
consumidor final, conforme definido no Art. 8º da LC nº 87/1996. No caso                         
em exame, o valor estimado/presumido não se verificou, pois a venda                     
efetivamente praticada pelo supermercado se deu por valor inferior 
Trata-se de tributo indireto , cuja restituição se regula pelo artigo 166 do                         
CTN ou da Súmula 546 do STF.   
Como o fato gerador presumido não se concretizou, o autor terá direito à                         
restituição do valor pago a maior ou ​a devida restituição da diferença do                         
ICMS-ST pago a maior se a base de cálculo efetiva da operação for inferior                           
à presumida, conforme o Art. 150, §7º da CRFB/88 ,​Art. 10 da LC nº                           
87/1996​, ​confirmado por entendimento reiterado do STF. 
 
 
6. Da correção e dos juros 
Para tributos Estaduais, Distritais e Municipais: Nos termos do artigo ​167​, ​parágrafo 
único​, do ​CTN​, a aplicação dos juros deverá ser a partir do trânsito em julgado. No 
mesmo sentido menciona-se a Súmula no 162 do STJ. E a correção, será desde o 
pagamento indevido, conforme entendimento da Súmula no 188 do STJ. No caso 
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10923160/artigo-3-lc-n-118-de-09-de-fevereiro-de-2005
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/96895/lei-complementar-118-05
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10568963/artigo-167-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10568933/par%C3%A1grafo-1-artigo-167-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10568933/par%C3%A1grafo-1-artigo-167-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/111984008/c%C3%B3digo-tribut%C3%A1rio-nacional-lei-5172-66
dos tributos Federais: À luz do artigo ​39​, ​§ 4o​, da Lei no ​9.250​/95 aplica-se a taxa 
SELIC desde o pagamento indevido do tributo. 
7. Dos Pedidos 
Diante do exposto requer-se: 
a) ​Procedência do pedido, com condenação do estado ABC à restituição dos 
valorespagos a maior a título de ICMS atualizados/corrigidos ou com a incidência 
de juros e correção monetária ou acrescidos dos encargos legais ​de acordo com o 
Art. 167 do CTN ou Súmula 162 do STJ ou Súmula 188 do STJ. 
b) ​Condenação do réu ao ressarcimento das custas processuais e ao pagamento 
dos honorários advocatícios nos termos do Art. 85,§ 3º, do CPC/15 
c) ​Indicação do endereço em que receberá as intimações 
d) ​Comprovação do recolhimento a maior ou Juntada das guias de recolhimento dos 
tributos pagos indevidamente 
e) ​Opção pela realização ou não de audiência de conciliação/mediação ​segundo o 
Art. 319, inciso VII, do CPC/15 ou ​indicação do não cabimento de 
conciliação/mediação nos termos do Art. 334 § 4º, inciso II do CPC/15 
 
Dá-se a causa o valor de R$... 
Nestes termos, 
Pede-se deferimento. 
Local e data. 
Advogado 
 
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/11341383/artigo-39-da-lei-n-9250-de-26-de-dezembro-de-1995
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/11341267/par%C3%A1grafo-4-artigo-39-da-lei-n-9250-de-26-de-dezembro-de-1995
http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/1035428/lei-9250-95