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DIREITO PENAL ESPECIAL
(Aulas do Masson + Mege + CP Iuris + Ciclos + Emagis + Greco + CP
comentado)
Última atualização: 02/04/21
DOS CRIMES CONTRA A VIDA _____________________________________________________________11
1. HOMICÍDIO ____________________________________________________________________________ 11
1.1. Homicídio Simples __________________________________________________________________________ 11
1.2. Homicídio “privilegiado” _____________________________________________________________________ 12
1.3. Homicídio qualificado _______________________________________________________________________ 14
1.3.1. I) mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe: _________________________ 14
1.3.2. II) Por motivo fútil ______________________________________________________________________ 15
1.3.3. III. Com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa
resultar perigo comum ____________________________________________________________________________ 17
1.3.4. IV) À traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne impossível a
defesa do ofendido ______________________________________________________________________________ 18
1.3.5. V) Para assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime ________________ 19
1.3.6. VI) Contra a mulher por razões da condição de sexo feminino (feminicídio) _________________________ 20
1.3.7. VII) contra autoridade ou agente descritonos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema
prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu
cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição:(Incluído pela Lei nº
13.142, de 2015) ________________________________________________________________________________ 24
1.4. Causas de aumento de pena do homicídio doloso __________________________________________________ 26
1.5. Homicídio privilegiado-qualificado _____________________________________________________________ 27
1.6. Homicídio culposo __________________________________________________________________________ 28
1.6.1. Causas de aumento de pena do homicídio culposo_____________________________________________ 29
1.6.2. Perdão judicial _________________________________________________________________________ 30
1.6.3. Confronto _____________________________________________________________________________ 31
1.6.4. QUADRO-RESUMO _____________________________________________________________________ 31
2. INDUZIMENTO, INSTIGAÇÃO OU AUXÍLIO A SUICÍDIO ___________________________________________ 38
2.1. Qualificadoras – Vítima Capaz ou não Vulnerável __________________________________________________ 41
2.2. Qualificadoras – Vítima Incapaz ou Vulnerável _____________________________________________________ 41
2.3. Majorantes de pena _________________________________________________________________________ 42
2.4. Hipóteses específicas _______________________________________________________________________ 42
2.4.1. Pacto de morte (ambicídio) ________________________________________________________________ 43
2.4.2. Roleta russa ou duelo americano ___________________________________________________________ 43
2.4.3. Desafio da baleia azul, jogo da asfixia e práticas análogas________________________________________ 43
3. INFANTICÍDIO __________________________________________________________________________ 43
3.1. Concurso de agentes ________________________________________________________________________ 45
3.2. Confronto _________________________________________________________________________________ 46
4. ABORTO _______________________________________________________________________________ 48
4.1. Espécies de aborto: _________________________________________________________________________ 49
4.1.1. Aborto praticado pela própria gestante ou com seu consentimento _______________________________ 49
4.1.2. Provocar aborto sem o consentimento da gestante____________________________________________ 50
4.1.3. Aborto praticado por terceiro, com o consentimento da gestante _________________________________ 51
4.1.4. Causas de aumento de pena ou aborto majorado pelo resultado __________________________________ 51
4.1.5. Aborto legal permitido ___________________________________________________________________ 52
4.2. Outras hipóteses ___________________________________________________________________________ 53
4.3. Confronto _________________________________________________________________________________ 54
4.3.1.1. Quadro-resumo _______________________________________________________________________ 54
LESÃO CORPORAL ______________________________________________________________________57
1. LESÃO CORPORAL DOLOSA________________________________________________________________ 60
1.1. Lesão corporal dolosa de natureza leve __________________________________________________________ 60
1.2. Lesão corporal dolosa de natureza grave _________________________________________________________ 63
1.3. Lesão corporal dolosa de natureza gravíssima _____________________________________________________ 66
1.4. Lesão corporal seguida de morte _______________________________________________________________ 69
1.5. Lesão corporal dolosa privilegiada ______________________________________________________________ 71
1.6. Violência doméstica e familiar _________________________________________________________________ 71
1.6.1. Lesão leve dolosa qualificada pela violência doméstica __________________________________________ 71
1.6.2. Pessoa portadora de deficiência e causas de aumento de pena da lesão leve praticada no âmbito doméstico
e familiar 73
1.6.3. Causas de aumento de pena da lesão dolosa __________________________________________________ 73
1.6.3.1. Causa de aumento de pena na lesão grave, gravíssima e seguida de morte praticada no âmbito de
violência doméstica ___________________________________________________________________________ 73
1.6.3.2. Causa de aumento de pena da lesão dolosa ________________________________________________ 73
1.6.3.3. Causa de aumento de pena da lesão dolosa ________________________________________________ 74
1.7. LESÃO CORPORAL CULPOSA __________________________________________________________________ 74
1.7.1. Figura simples _________________________________________________________________________ 74
1.7.2. Causa de aumento de pena da lesão culposa ___________________________________________________ 75
1.8. Perdão judicial _____________________________________________________________________________ 76
1.9. AÇÃO PENAL _______________________________________________________________________________ 76
1.10. CONFRONTO _______________________________________________________________________________ 77
2. OMISSÃO DE SOCORRO ___________________________________________________________________ 78
2.7. Causa de Aumento de Pena ____________________________________________________________________ 81
2.8. Confronto _________________________________________________________________________________ 81
2.8.1. Confronto -Código de Trânsito Brasileiro _____________________________________________________ 81
3. CONDICIONAMENTO DE ATENDIMENTO MÉDICO-HOSPITALAR EMERGENCIAL __________________________ 82
3.7. Causa de Aumento de Pena ____________________________________________________________________ 83
3.8. Confronto _________________________________________________________________________________ 84
4. RIXA __________________________________________________________________________________ 84
4.1. Qualificadora ______________________________________________________________________________ 86
DOS CRIMES CONTRA A HONRA ___________________________________________________________87
1. CALÚNIA ______________________________________________________________________________91
1.1. Propalação ou divulgação da calúnia ____________________________________________________________ 93
1.2. Exceção da verdade _________________________________________________________________________ 94
2. DIFAMAÇÃO ____________________________________________________________________________ 95
2.1. Exceção da verdade _________________________________________________________________________ 96
2.2. Exceção de notoriedade (CPP) _________________________________________________________________ 97
3. INJÚRIA _______________________________________________________________________________ 97
3.1. Perdão judicial _____________________________________________________________________________ 99
3.2. Injúria real _________________________________________________________________________________ 99
3.3. Injúria preconceito (ou racismo impróprio ou injúria qualificada) _____________________________________ 100
4. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ___________________________________________________________ 103
5. EXCLUSÃO DO CRIME ____________________________________________________________________ 105
5.1. RETRATAÇÃO ______________________________________________________________________________ 110
5.2. PEDIDO DE EXPLICAÇÕES ____________________________________________________________________ 111
6. AÇÃO PENAL __________________________________________________________________________ 112
7. CONFRONTO __________________________________________________________________________ 113
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL _____________________________________________113
1. CONSTRANGIMENTO ILEGAL _____________________________________________________________ 116
1.1. Figura simples _____________________________________________________________________________ 117
1.2. Causas de aumento de pena __________________________________________________________________ 118
1.3. Sanção __________________________________________________________________________________ 119
1.4. Causas de exclusão do crime __________________________________________________________________ 119
1.5. Confronto ________________________________________________________________________________ 120
1.6. Quadro-resumo ___________________________________________________________________________ 121
2. AMEAÇA _____________________________________________________________________________ 121
3. SEQUESTRO E CÁRCERE PRIVADO __________________________________________________________ 124
3.1. Figura simples _____________________________________________________________________________ 124
3.2. Figuras qualificadas ________________________________________________________________________ 126
3.3. Confronto ________________________________________________________________________________ 127
3.4. Quadro-resumo ___________________________________________________________________________ 128
4. REDUÇÃO A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE ESCRAVO _____________________________________________ 129
4.1. Figura simples_____________________________________________________________________________ 129
4.2. Sanção __________________________________________________________________________________ 131
4.3. Causas de aumento da pena __________________________________________________________________ 131
4.4. Competência _____________________________________________________________________________ 132
4.5. Confronto ________________________________________________________________________________ 133
4.6. Quadro resumo ____________________________________________________________________________ 133
5. TRÁFICO DE PESSOAS ___________________________________________________________________ 134
5.1. Introdução _______________________________________________________________________________ 134
5.2. Das disposições penais______________________________________________________________________ 138
5.3. Figura simples _____________________________________________________________________________ 140
5.4. Causas de aumento de pena __________________________________________________________________ 141
5.5. Causa de diminuição de pena ________________________________________________________________ 142
5.6. Ação Penal _______________________________________________________________________________ 142
6. INVASÃO DE DISPOSITIVO INFORMÁTICO ____________________________________________________ 142
6.1. Figura simples _____________________________________________________________________________ 143
6.2. Figura equiparada __________________________________________________________________________ 145
6.3. Causa de aumento de pena ___________________________________________________________________ 145
6.4. Figura qualificada __________________________________________________________________________ 145
6.5. Causa de aumento de pena da figura qualificada _________________________________________________ 146
6.7. Ação penal _______________________________________________________________________________ 146
6.8. Competência _____________________________________________________________________________ 147
6.9. Quadro resumo ____________________________________________________________________________ 147
DOS CRIMES CONTRA O PATRIMÔNIO _____________________________________________________149
1. FURTO _______________________________________________________________________________ 149
1.1. Figura simples_____________________________________________________________________________ 150
1.2. Furto famélico ____________________________________________________________________________ 155
1.3. Princípio da insignificância___________________________________________________________________ 155
1.4. Crime impossível e tentativa _________________________________________________________________ 158
1.5. Furto majorado pelo repouso noturno _________________________________________________________ 159
1.6. Causa de diminuição de pena (furto “privilegiado” ou mínimo) _____________________________________ 161
1.7. Furto qualificado __________________________________________________________________________ 162
1.7.1. Com destruição ou rompimento de obstáculo à subtração da coisa (I) _____________________________ 163
1.7.2. Com abuso de confiança, ou mediante fraude, escalada ou destreza (II) ___________________________ 164
1.7.3. Com emprego de chave falsa (III) __________________________________________________________ 169
1.7.4. Mediante concurso de duas ou mais pessoas (IV) _____________________________________________ 170
1.7.5. Furto cometido com emprego de explosivo ou de artefato análogo que cause perigo comum (Incluído pela
Lei nº 13.654, de 2018) __________________________________________________________________________ 170
1.8. Veículo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou exterior (§ 5º) __________________ 171
1.9. Semovente domesticável de produção, ainda que abatido ou dividido em partes no local da subtração (§ 6º) 172
1.10. Furto de substâncias explosivas ou de acessórios que, conjunta ou isoladamente, possibilitem sua fabricação,
montagem ou emprego (§ 7º) _______________________________________________________________________ 172
1.11. Confronto ________________________________________________________________________________ 172
1.11.1.1. Quadro resumo _____________________________________________________________________ 173
2. FURTO DE COISA COMUM _______________________________________________________________ 175
3. ROUBO _______________________________________________________________________________ 177
3.1. Roubo próprio (caput) ______________________________________________________________________ 178
3.2. Roubo Impróprio (ou roubo por aproximação)___________________________________________________ 181
3.3. Quadro-resumo (distinções entre o roubo próprio e o impróprio): ___________________________________ 182
3.4. Roubo e concurso de crimes _________________________________________________________________184
3.5. Causas de aumento de pena (roubo majorado) __________________________________________________ 185
3.6. A pena aumenta-se de 1/3 até a metade (§ 2º) __________________________________________________ 185
3.7. A pena aumenta-se de 2/3 (§ 2º-A - Incluído pela Lei nº 13.654, de 2018) _____________________________ 188
3.8. Se a violência ou grave ameaça é exercida com emprego de arma de fogo de uso restrito ou proibido, aplica-se
em dobro a pena prevista no caput deste artigo. (§ 2º-B - Incluído pela Lei nº 13.964/2019). ______________________ 191
3.9. Presença de mais de uma causa de aumento ____________________________________________________ 191
3.10. ROUBO QUALIFICADO ______________________________________________________________________ 192
3.10.1. Aspectos Gerais _______________________________________________________________________ 192
3.10.2. Latrocínio ____________________________________________________________________________ 193
3.10.3. Latrocínio e cooperação dolosamente distinta _______________________________________________ 196
3.11. Confronto ________________________________________________________________________________ 197
3.12. Quadro resumo ___________________________________________________________________________ 197
4. EXTORSÃO ____________________________________________________________________________ 204
4.1. Figura simples _____________________________________________________________________________ 204
4.2. Sextorsão ________________________________________________________________________________ 207
4.3. Causas de aumento de pena (extorsão majorada) ________________________________________________ 208
4.4. Extorsão qualificada pela lesão grave ou morte __________________________________________________ 208
4.5. Extorsão qualificada pela restrição da liberdade da vítima (“sequestro relâmpago”) ____________________ 208
4.6. Confronto ________________________________________________________________________________ 209
4.7. Quadro resumo ____________________________________________________________________________ 210
5. EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO ________________________________________________________ 211
5.1. Figura simples_____________________________________________________________________________ 211
5.2. Figuras qualificadas ________________________________________________________________________ 213
5.2.1. Duração do sequestro superior a 24 horas, sequestrado menor de 18 ou maior de 60 anos, ou crime
cometido por associação criminosa (§ 1º) ____________________________________________________________ 213
5.2.2. Resultado lesão grave ou morte (§ 2º e § 3º) ________________________________________________ 214
5.3. Delação premiada _________________________________________________________________________ 214
6. DANO ________________________________________________________________________________ 216
6.1. FIGURA SIMPLES___________________________________________________________________________ 217
6.2. FIGURA QUALIFICADA ______________________________________________________________________ 218
6.2.1. Com violência à pessoa ou grave ameaça ___________________________________________________ 218
6.2.2. Com emprego de substância inflamável ou explosiva, se o fato não constitui crime mais grave _______ 219
6.2.3. Contra o patrimônio da União, de Estado, do Distrito Federal, de Município ou de autarquia, fundação
pública, empresa pública, sociedade de economia mista ou empresa concessionária de serviços públicos ________ 219
6.2.4. Por motivo egoístico ou com prejuízo considerável para a vítima ________________________________ 221
6.3. AÇÃO PENAL ______________________________________________________________________________ 222
7. APROPRIAÇÃO INDÉBITA ________________________________________________________________ 224
7.1. FIGURA SIMPLES___________________________________________________________________________ 225
7.2. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ______________________________________________________________ 228
7.2.1. Recebimento da coisa em depósito necessário _______________________________________________ 228
7.2.2. Na qualidade de tutor, curador, síndico, liquidatário, inventariante, testamenteiro ou depositário judicial 229
7.2.3. Em razão de ofício, emprego ou profissão___________________________________________________ 230
7.3. Apropriação indébita privilegiada _____________________________________________________________ 230
7.4. Apropriação indébita previdenciária ___________________________________________________________ 231
7.5. Extinção da punibilidade ____________________________________________________________________ 232
7.5.1. Perdão Judicial ou privilégio _____________________________________________________________ 233
7.6. CONFRONTO ______________________________________________________________________________ 235
7.7. QUADRO RESUMO _________________________________________________________________________ 236
8. ESTELIONATO __________________________________________________________________________ 237
8.1. FIGURA SIMPLES___________________________________________________________________________ 237
8.2. ESTELIONATO PRIVILEGIADO _________________________________________________________________ 243
8.3. FIGURAS EQUIPARADAS _____________________________________________________________________ 243
8.3.1. Dispõe de coisa alheia como própria ______________________________________________________ 244
8.3.2. Alienação ou oneração fraudulenta de coisa própria __________________________________________ 244
8.3.3. Defraudação de penhor _________________________________________________________________ 245
8.3.4. Fraude na entrega de coisa ______________________________________________________________ 245
8.3.5. Fraude para recebimento de indenização ou valor de seguro ___________________________________ 245
8.3.6. Fraude no pagamento por meio de cheque _________________________________________________ 246
8.4. Causa de aumento de pena em razão da natureza da vítima ________________________________________ 249
8.5. Estelionato Previdenciário e causa de aumento de pena ___________________________________________ 249
8.5.1. Estelionato Previdenciário e Reparação do dano _____________________________________________ 251
8.6. Causa de aumento de pena em razão da idade da vítima __________________________________________ 252
8.7. Ação Penal _______________________________________________________________________________ 252
8.8. CONFRONTO ______________________________________________________________________________ 254
8.9. QUADRO RESUMO _________________________________________________________________________ 256
9. ART. 172. DUPLICATA SIMULADA __________________________________________________________ 258
10. ABUSO DE INCAPAZES _________________________________________________________________ 259
11. INDUZIMENTO À ESPECULAÇÃO _________________________________________________________ 259
12. RECEPTAÇÃO ________________________________________________________________________ 260
12.1. RECEPTAÇÃO DOLOSA SIMPLES _______________________________________________________________ 261
12.2. Receptação dolosa própria (art. 180, caput, 1ª parte): ______________________________________________ 262
12.3. Receptação dolosa imprópria (art. 180, caput, 2ª parte): ___________________________________________ 263
12.4. RECEPTAÇÃO DOLOSA QUALIFICADA __________________________________________________________ 264
12.5. Receptação dolosa privilegiada _______________________________________________________________ 265
12.6. Qualificadora em razão da qualidade da vítima atingida (§ 6º) ______________________________________ 265
12.7. RECEPTAÇÃO CULPOSA _____________________________________________________________________ 266
12.8. PERDÃO JUDICIAL __________________________________________________________________________ 266
12.9. EFEITO DA CONDENAÇÃO ___________________________________________________________________267
12.10. RECEPTAÇÃO DE ANIMAL __________________________________________________________________ 267
12.11. CONFRONTO ___________________________________________________________________________ 268
12.12. QUADRO RESUMO _______________________________________________________________________ 268
13. DISPOSIÇÕES GERAIS ACERCA DOS CRIMES CONTRA O PATRIMÔNIO ___________________________ 270
13.1. IMUNIDADE PENAL ABSOLUTA OU ESCUSA ABSOLUTÓRIA __________________________________________ 270
13.2. IMUNIDADE PENAL RELATIVA OU ESCUSA RELATIVA ______________________________________________ 272
13.3. INAPLICABILIDADE DAS ESCUSAS _____________________________________________________________ 273
DOS CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE INTELECTUAL _________________________________________273
1. VIOLAÇÃO DE DIREITO AUTORAL __________________________________________________________ 273
1.1. Figura simples_____________________________________________________________________________ 274
1.2. Figuras qualificadas ________________________________________________________________________ 275
1.3. Figura qualificada do § 1º ___________________________________________________________________ 275
1.4. Figura qualificada do § 2º ____________________________________________________________________ 276
1.5. Figura qualificada do § 3º ___________________________________________________________________ 276
1.6. Atipicidade – Exceções ou Limitações aos direitos autorais __________________________________________ 277
1.7. Ação penal _______________________________________________________________________________ 278
1.8. Confronto ________________________________________________________________________________ 279
CONSIDERAÇÕES INICIAIS SOBRE OS CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL _____________________279
1. ESTUPRO _____________________________________________________________________________ 280
1.1. FIGURA SIMPLES. __________________________________________________________________________ 280
1.2. FIGURA QUALIFICADA ______________________________________________________________________ 288
1.3. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ______________________________________________________________ 289
1.3.1. CRIME HEDIONDO _____________________________________________________________________ 289
1.4. AÇÃO PENAL ______________________________________________________________________________ 290
1.5. CONDENAÇÃO POR ESTUPRO BASEADA NA PALAVRA DA VÍTIMA ___________________________________ 290
1.6. ESTUPRO CORRETIVO_______________________________________________________________________ 290
1.7. ESTUPRO, INSEMINAÇÃO ARTIFICIAL E GRAVIDEZ ________________________________________________ 290
1.8. PROVA DA AUTORIA E MATERIALIDADE DO FATO ________________________________________________ 290
1.9. ESTUPRO TENTADO x DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA ________________________________________________ 291
1.10. EJACULAÇÃO PRECOCE X IMPOTÊNCIA SEXUAL X ESTUPRO ________________________________________ 292
1.11. CLASSIFICAÇÃO DOUTRINÁRIA _______________________________________________________________ 292
2. ESTUPRO DE VULNERÁVEL _______________________________________________________________ 293
2.1. FIGURAS QUALIFICADAS ____________________________________________________________________ 298
2.2. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ______________________________________________________________ 299
2.3. AÇÃO PENAL ______________________________________________________________________________ 299
2.4. DISPOSIÇÕES GERAIS DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL __________________________________ 299
2.5. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ______________________________________________________________ 299
2.5.1. ESTUPRO COLETIVO E ESTUPRO CORRETIVO: NOVAS CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ________________ 300
2.5.1.1. Estupro coletivo ____________________________________________________________________ 300
2.5.1.2. Estupro Corretivo ___________________________________________________________________ 301
2.6. Ação Penal _______________________________________________________________________________ 301
3. Violação sexual mediante fraude (art. 215 CP) _______________________________________________ 304
3.1. CLASSIFICAÇÃO____________________________________________________________________________ 306
3.2. FINALIDADE LUCRATIVA E APLICAÇÃO CUMULATIVA DA PENA DE MULTA ____________________________ 306
4. IMPORTUNAÇÃO SEXUAL ________________________________________________________________ 306
5. Assédio sexual _________________________________________________________________________ 309
5.1. CONCEITO ________________________________________________________________________________ 309
5.2. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 311
6. Registro não autorizado da intimidade sexual (Art. 216-B do CP) ________________________________ 311
6.1. Figura equiparada _________________________________________________________________________ 313
7. CORRUPÇÃO DE MENORES _______________________________________________________________ 314
7.1. CLASSIFICAÇÃO____________________________________________________________________________ 315
8. Satisfação de Lascívia Mediante Presença de Criança ou Adolescente ____________________________ 315
8.1. Desnecessidade da Presença Física do Menor de 14 Anos __________________________________________ 317
8.2. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 317
8.3. Art. 218-A do Código Penal e art. 241-D do Estatuto da Criança e do Adolescente: Distinção ______________ 317
9. Favorecimento da prostituição ou de outra forma de exploração sexual de criança ou adolescente ou de
vulnerável ________________________________________________________________________________ 317
9.1. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 319
10. DIVULGAÇÃO DE CENA DE ESTUPRO E DE ESTUPRO DE VULNERÁVEL E CENA DE SEXO OU PORNOGRAFIA
319
10.1. Causa de exclusão da ilicitude ________________________________________________________________ 321
11. MEDIAÇÃO PARA SERVIR A LASCÍVIA DE OUTREM __________________________________________ 321
11.1. A Questão da Instigação para Satisfação da Lascívia Alheia e o Art. 241-D do Estatuto da Criança e do
Adolescente _____________________________________________________________________________________ 323
11.2. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 323
11.3. Figuras Qualificadas: §§ 1º e 2º _______________________________________________________________ 323
12. FAVORECIMENTO DA PROSTITUIÇÃO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAÇÃO SEXUAL _______________ 323
12.1. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 325
13. CASA DE PROSTITUIÇÃO _______________________________________________________________ 325
13.1. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 326
13.2. Prisão em Flagrante ________________________________________________________________________ 327
14. RUFIANISMO ________________________________________________________________________ 327
14.1. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 329
14.2. Figuras Qualificadas: art. 230, §§ 1º e 2º _______________________________________________________ 329
15. PROMOÇÃO DE MIGRAÇÃO ILEGAL ______________________________________________________ 329
15.1. Classificação Doutrinária ____________________________________________________________________ 331
16. ULTRAJE PÚBLICO AO PUDOR___________________________________________________________ 331
16.1. ATO OBSCENO _____________________________________________________________________ 332
16.1.1. A questão do beijo em local público _______________________________________________________ 332
16.2. ESCRITO OU OBJETO OBSCENO _______________________________________________________________333
16.2.1. Classificação doutrinária ________________________________________________________________ 334
16.2.2. Figuras equiparadas ___________________________________________________________________ 334
17. DISPOSIÇÕES GERAIS _________________________________________________________________ 335
17.1. CAUSA DE AUMENTO DE PENA _______________________________________________________________ 335
17.2. NOVAS CAUSAS DE AUMENTO DE PENA PARA OS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL _______________ 335
17.4. EFEITOS DA CONDENAÇÃO (Lei 13.715/18 – Alteração do CP, CC e ECA) ______________________________ 336
18. JURISPRUDÊNCIA ____________________________________________________________________ 337
DOS CRIMES CONTRA A FÉ PÚBLICA ______________________________________________________339
1. ART. 289. MOEDA FALSA __________________________________________________________________ 340
2. ART. 290. CRIMES ASSIMILADOS AO DE MOEDA FALSA __________________________________________ 343
3. ART. 291. PETRECHOS PARA FALSIFICAÇÃO DE MOEDA __________________________________________ 344
4. ART. 292. EMISSÃO DE TÍTULO AO PORTADOR SEM PERMISSÃO LEGAL _____________________________ 345
5. ART. 293. FALSIFICAÇÃO DE PAPÉIS PÚBLICOS _________________________________________________ 346
6. ART. 294. PETRECHOS DE FALSIFICAÇÃO ______________________________________________________ 349
7. ART. 295. FORMA MAJORADA ______________________________________________________________ 349
7. ART. 296. FALSIFICAÇÃO DO SELO OU SINAL PÚBLICO _________________________________________ 349
8. ART. 297. FALSIFICAÇÃO DE DOCUMENTO PÚBLICO ___________________________________________ 350
9. ART. 298. FALSIFICAÇÃO DE DOCUMENTO PARTICULAR _______________________________________ 354
10. ART. 299. FALSIDADE IDEOLÓGICA _______________________________________________________ 356
11. ART. 300. FALSO RECONHECIMENTO DE FIRMA OU LETRA ____________________________________ 360
12. ART. 301. CERTIDÃO OU ATESTADO IDEOLOGICAMENTE FALSO _______________________________ 360
13. ART. 302. FALSIDADE DE ATESTADO MÉDICO ______________________________________________ 361
14. ART. 303. REPRODUÇÃO OU ADULTERAÇÃO DE SELO OU PEÇA FILATÉLICA ______________________ 362
15. ART. 304. USO DE DOCUMENTO FALSO ___________________________________________________ 362
16. ART. 305. SUPRESSÃO DE DOCUMENTO __________________________________________________ 365
17. ART. 306. FALSIFICAÇÃO DO SINAL EMPREGADO NO CONTRASTE DE METAL PRECIOSO OU NA
FISCALIZAÇÃO ALFANDEGÁRIA, OU PARA OUTROS FINS ___________________________________________ 366
18. FALSA IDENTIDADE ___________________________________________________________________ 366
18.1. ART. 307. ________________________________________________________________________________ 366
18.2. ART. 308. ________________________________________________________________________________ 367
19.3. FRAUDE DE LEI SOBRE ESTRANGEIRO____________________________________________________________ 368
19.3.1. ART. 309. FRAUDE DE LEI SOBRE ESTRANGEIRO _________________________________________________ 368
19.3.2. ART. 310. _______________________________________________________________________________ 368
19. ART. 311. ADULTERAÇÃO DE SINAL IDENTIFICADOR DE VEÍCULO AUTOMOTOR __________________ 368
20. ART. 311-A. FRAUDES EM CERTAMES DE INTERESSE PÚBLICO _________________________________ 370
DOS CRIMES CONTRA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ___________________________________________371
1. INTRODUÇÃO _________________________________________________________________________ 374
2. CONCEITO DE FUNCIONÁRIO PÚBLICO PARA FINS PENAIS ______________________________________ 374
2.1. Funcionário público típico ___________________________________________________________________ 376
2.2. Funcionário público atípico ou por equiparação _________________________________________________ 376
2.3. CRIMES FUNCIONAIS PRÓPRIOS E CRIMES FUNCIONAIS IMPRÓPIOS _________________________________ 377
2.4. CAUSA DE AUMENTO DE PENA PARA OS CRIMES FUNCIONAIS ______________________________________ 377
3. PECULATO ____________________________________________________________________________ 379
3.1. PECULATO PRÓPRIO ________________________________________________________________________ 380
3.1.1. BEM JURÍDICO TUTELADO: ______________________________________________________________ 380
3.1.2. Sujeitos do Crime. _____________________________________________________________________ 380
3.1.3. Conduta _____________________________________________________________________________ 381
3.1.4. Voluntariedade:_______________________________________________________________________ 383
3.1.5. Consumação: _________________________________________________________________________ 383
3.2. PECULATO IMPRÓPRIO _____________________________________________________________________ 384
3.3. PECULATO CULPOSO _______________________________________________________________________ 384
3.3.1. Conduta _____________________________________________________________________________ 385
3.3.2. Consumação _________________________________________________________________________ 385
3.3.3. Benefícios exclusivos do peculato culposo __________________________________________________ 385
4. PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM (PECULATO-ESTELIONATO) ____________________________ 386
4.1. Consumação ______________________________________________________________________________ 387
5. PECULATO ELETRÔNICO (INSERÇÃO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAÇÕES E MODIFICAÇÃO
OU ALTERAÇÃO NÃO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAÇÕES) _________________________________ 387
5.1. INSERÇÃO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAÇÕES ______________________________________ 388
5.2. MODIFICAÇÃO OU ALTERAÇÃO NÃO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAÇÕES. ____________________ 389
5.2.1. CAUSA DE AUMENTO DE PENA ___________________________________________________________ 390
6. EXTRAVIO, SONEGAÇÃO OU INUTILIZAÇÃO DE LIVRO OU DOCUMENTO __________________________ 391
7. EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PÚBLICAS ______________________________________ 392
8. CONCUSSÃO __________________________________________________________________________ 393
8.1. SUJEITOS DO CRIME ________________________________________________________________________ 394
8.2. CONDUTA ________________________________________________________________________________ 395
8.2.1. Indevida vantagem: ____________________________________________________________________ 396
8.3. VOLUNTARIEDADE _________________________________________________________________________ 396
8.4. CONSUMAÇÃO ____________________________________________________________________________ 397
8.5. AÇÃO PENAL ______________________________________________________________________________ 397
8.6. EXCESSO DE EXAÇÃO _______________________________________________________________________ 397
8.6.1. SUJEITOS DO CRIME ____________________________________________________________________ 398
8.6.2. CONDUTA ___________________________________________________________________________ 398
8.6.3. VOLUNTARIEDADE ____________________________________________________________________ 399
8.6.4. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA _____________________________________________________________ 399
8.6.5. AÇÃO PENAL__________________________________________________________________________ 399
9. CORRUPÇÃO PASSIVA ___________________________________________________________________ 403
9.1. Corrupção passiva e princípio da insignificância __________________________________________________ 406
9.2. Distinção ____________________________________________________________________________________ 406
9.3. FORMA MAJORADA ________________________________________________________________________ 407
9.4. CORRUPÇÃO PASSIVA PRIVILEGIADA __________________________________________________________ 407
10. FACILITAÇÃO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO ________________________________________409
10.1. TIPO OBJETIVO ______________________________________________________________________________ 410
10.2. CONSUMAÇÃO ______________________________________________________________________________ 410
11. PREVARICAÇÃO ______________________________________________________________________ 410
12. PREVARICAÇÃO IMPRÓPRIA ____________________________________________________________ 412
13. CONDESCENDÊNCIA CRIMINOSA ________________________________________________________ 413
14. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA __________________________________________________________ 413
15. USURPAÇÃO DE FUNÇÃO PÚBLICA ______________________________________________________ 416
16. RESISTÊNCIA ________________________________________________________________________ 416
17. DESOBEDIÊNCIA _____________________________________________________________________ 417
18. DESACATO __________________________________________________________________________ 419
19. TRÁFICO DE INFLUÊNCIA _______________________________________________________________ 420
20. CORRUPÇÃO ATIVA ___________________________________________________________________ 420
21. DESCAMINHO (CONTRABANDO IMPRÓPRIO) ______________________________________________ 421
21.1. Figuras típicas correlatas: “Descaminho por equiparação” ou “Descaminho por assimilação”. ______________ 424
21.2. Efeito da condenação _________________________________________________________________________ 425
22. CONTRABANDO ______________________________________________________________________ 425
22.1. Figuras típicas correlatas ______________________________________________________________________ 428
23. SONEGAÇÃO DE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA __________________________________________ 431
23.3. CAUSA EXTINTIVA DE PUNIBILIDADE __________________________________________________________ 433
23.4. PERDÃO JUDICIAL E CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA ____________________________________________ 435
24. COMUNICAÇÃO FALSA DE CRIME OU CONTRAVENÇÃO ______________________________________ 438
25. AUTOACUSAÇÃO FALSA _______________________________________________________________ 438
26. FALSO TESTEMUNHO OU FALSA PERÍCIA __________________________________________________ 439
27. EXERCÍCIO ARBITRÁRIO DAS PRÓPRIAS RAZÕES. ___________________________________________ 443
28. FAVORECIMENTO PESSOAL ____________________________________________________________ 444
29. FAVORECIMENTO REAL. _______________________________________________________________ 445
CRIMES CONTRA AS FINANÇAS PÚBLICAS__________________________________________________447
1. ART. 359-A. CONTRATAÇÃO DE OPERAÇÃO DE CRÉDITO _________________________________________ 447
2. ART. 359-B. INSCRIÇÃO DE DESPESAS NÃO EMPENHADAS EM RESTOS A PAGAR ______________________ 448
3. ART. 359-C. ASSUNÇÃO DE OBRIGAÇÃO NO ÚLTIMO ANO DO MANDATO OU LEGISLATURA ____________ 449
4. ART. 359-D. ORDENAÇÃO DE DESPESA NÃO AUTORIZADA _______________________________________ 450
5. ART. 359-E. PRESTAÇÃO DE GARANTIA GRACIOSA ______________________________________________ 451
6. ART. 359-F. NÃO CANCELAMENTO DE RESTOS A PAGAR _________________________________________ 451
7. ART. 359-G. AUMENTO DE DESPESA TOTAL COM PESSOAL NO ÚLTIMO ANO DO MANDATO OU LEGISLATURA
_________________________________________________________________________________________ 452
8. ART. 359-H. OFERTA PÚBLICA OU COLOCAÇÃO DE TÍTULOS NO MERCADO __________________________ 453
DOS CRIMES CONTRA A VIDA
1. HOMICÍDIO
Homicídio é a injusta morte de uma pessoa praticada por outrem. Nosso CP prevê várias modalidades
do crime:
Homicídio doloso simples;
Homicídio doloso privilegiado;
Homicídio doloso qualificado;
Homicídio culposo;
Homicídio culposo majorado;
Homicídio doloso majorado.
1.1. Homicídio Simples
Homicídio simples
Art. 121. Matar alguém:
Pena - reclusão, de seis a vinte anos.
Objeto jurídico – O que se busca proteger é a vida humana extrauterina, que é marcada pelo início
do parto. A doutrina diverge quanto ao momento do começo do parto, mas prevalece ter como limite
mínimo o instante marcado pelas dores das contrações expulsivas, com o rompimento do saco amniótico.
“Iniciado o trabalho de parto, não há falar mais em aborto, mas em homicídio
ou infanticídio, conforme o caso, pois não se mostra necessário que o
nascituro tenha respirado para configurar o crime de homicídio, notadamente
quando existem nos autos outros elementos para demonstrar a vida do ser
nascente. STJ. 5ª Turma. HC 228998-MG, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze,
julgado em 23/10/2012.”
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum). Admite a coautoria e a participação.
Sujeito passivo – Qualquer pessoa com vida. Não é possível o homicídio de pessoa já morta (configura
crime impossível, por impropriedade absoluta do objeto material- art. 17 do CP).
Elemento subjetivo ou voluntariedade – O homicídio simples tem como elemento subjetivo o
dolo, podendo ser tanto direto (consciência e vontade de matar alguém) quanto eventual (assunção do
risco de matar).
A intenção de matar é denominada animus necandi ou animus occidendi. Não é necessária
finalidade especial (elemento subjetivo específico), embora o motivo determinante possa qualificar o
delito (ex.: quando praticado com o especial fim de assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou
vantagem de outro crime, incide a qualificadora descrita no inciso V do § 2º) ou constituir causa de
diminuição de pena.
O crime pode ser praticado por ação, por omissão, por meios diretos e por meios indiretos.
OBSERVAÇÃO: Trataremos das situações envolvendo mortes no trânsito (“racha” e embriaguez ao
volante) ao analisarmos o Código de Trânsito Brasileiro.
Consumação e tentativa – O crime se consuma com a morte da vítima (crime material). O
conceito de morte pode serextraído da Lei 9.434/1997 (dispõe sobre a remoção de órgãos, tecidos e partes do
corpo humano para fins de transplante), segundo a qual tais procedimentos devem ser precedidos de
morte encefálica (art. 3º), que é a cessação das atividades do tronco cerebral.
A tentativa é admissível, já que o crime é PLURISSUBSISTENTE e pode ser fracionado em diversos
atos. Ocorrerá nas hipóteses em que o agente inicia a conduta visando a morte da vítima, mas não atinge o
objetivo por circunstâncias alheias à sua vontade (ex.: agente desfere golpes de faca contra o ofendido, mas
é impedido de prosseguir por terceiro, evitando-se a morte).
1.2. Homicídio “privilegiado”
Caso de diminuição de pena
§ 1º Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante
valor social ou moral, ou sob o domínio de violenta emoção, logo em
seguida a injusta provocação da vítima, o juiz pode reduzir a pena de um
sexto a um terço.
A figura prevista no § 1º do art. 121 é costumeiramente chamada de homicídio “privilegiado”,
expressão que utilizaremos abaixo. Contudo, tenha em mente que, tecnicamente, trata-se de uma
causa de diminuição de pena.
Três hipóteses permitem o seu reconhecimento: relevante valor social, relevante valor moral e
prática do crime sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima.
Vamos examiná-las mais detidamente:
Relevante valor social ou moral - Embora o homicídio seja um crime bastante grave, em tais casos
é possível dizer que há certa “nobreza” na motivação do agente. Isso não afasta o delito, mas permite a
redução da pena. Diferenciam-se porque o valor social se refere a interesses da coletividade (ex.:
matar o traidor da pátria, matar um traficante que prejudica a comunidade etc.), enquanto o valor moral
diz respeito a interesses individuais (ex.: matar o estuprador da filha; matar um parente gravemente
enfermo, atendendo seu pedido, para abreviar um sofrimento insuportável – eutanásia, etc.).
OBSERVAÇÃO: O homicídio eutanásicoé, inclusive, exemplo de homicídio atenuado elencado na
exposição de motivos do Código Penal.
Aproveitando o ensejo, qual a diferença entre eutanásia, ortotanásia e distanásia?
Eutanásia
É a morte piedosa, sem sofrimento, por relevante valor moral. Antecipa-se a
morte para evitar maiores sofrimentos, por motivo de compaixão. Configura homicídio,
podendo ser privilegiado. Pode ocorrer de forma ativa, quando presentes atos positivos
com o fim de matar alguém (ex.: ministrar medicamento letal) ou de forma passiva, que
se dá com a omissão de tratamento ou de qualquer meio capaz de prolongar a vida
humana já comprometida, acelerando o processo da morte (ex.: deixar de alimentar o
enfermo).
Ortotanásia
É a eutanásia por omissão, apenas cometida pelo médico que deixa de prolongar o
inevitável processo de morte do paciente, por meios artificiais, que poderiam protrair
aquela situação fática. A situação em que ocorre a ortotanásia, o doente já se encontra
em processo natural de morte, processo este que recebe uma contribuição do médico
no sentido de deixar que esse estado se desenvolva no seu curso natural. Apenas o
médico pode realizar a ortotanásia. Entende-se que o médico não está obrigado a
prolongar o processo de morte do paciente, por meios artificiais, sem que este tenha
requerido que o médico assim agisse. A ortotanásia, para grande parte da doutrina, é
conduta atípica frente ao Código Penal, vez que não é causa de morte da pessoa, pois o
processo de morte já está instalado. Ex.: não reanimação de paciente em estado de
coma profundo e irreversível.
Obs. Enquanto na eutanásia passiva o agente deixa de empregar medidas que
eram indicadas para tratar o paciente, na ortotanásia não há mais a possibilidade de cura,
adotando-se apenas procedimentos para trazer conforto ao doente sem cura. No âmbito
médico, o procedimento é considerado ético, sendo objeto da Resolução n. 1805/2006,
editada pelo Conselho Federal de Medicina.
Distanásia
Chama-se de distanásia o prolongamento artificial do processo de morte, com
sofrimento do doente. É uma ocasião em que se prolonga a agonia, artificialmente,
mesmo que os conhecimentos médicos, no momento, não prevejam possibilidade de
cura ou de melhora. É expressão da obstinação terapêutica pelo tratamento e pela
tecnologia, sem a devida atenção em relação ao ser humano. Ao invés de se permitir ao
paciente uma morte natural, prolonga- se sua agonia, sem que nem o paciente nem a
equipe médica tenham reais expectativas de sucesso ou de uma qualidade de vida
melhor para o paciente. Conforme Maria Helena Diniz, "trata-se do prolongamento
exagerado da morte de um paciente terminal ou tratamento inútil. Não visa prolongar
a vida, mas sim o processo de morte. Evidentemente, não configura crime”.
Domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima - Para a
configuração desta causa de diminuição, exige-se que o agente esteja sob o domínio de violenta emoção,
ou seja, absorvido por sentimento de elevada intensidade. A emoção não deve ser leve e passageira.
Além disso, o crime deve ser precedido de injusta provocação da vítima, que pode ser tanto física (ex.:
desferir um tapa) quanto verbal (ex.: xingamentos ou humilhações), dirigida contra o próprio agente ou
contra terceiro (ex.: contra a mãe).
A provocação justa não permite diminuição da pena (ex.: terceiro guincha o veículo do agente parado
em local proibido).
Por fim, o crime deve ser praticado logo em seguida à provocação, isto é, deve haver uma relação
de imediatidade (não é um critério com precisão matemática).
OBSERVAÇÃO: Nos termos do artigo 65, III, “c”, última parte, do Código Penal, é circunstância atenuante o
fato de ter o agente cometido o crime “sob a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto
da vítima”. Para configuração da atenuante, basta que a infração tenha sido praticada sob a influência da
violenta emoção, não sendo preciso o domínio da emoção violenta. Além disso, a relação de imediatidade
entre a provocação da vítima e a reação do agente, exigida na causa de diminuição de pena, não aparece na
atenuante.
Presentes os requisitos do homicídio privilegiado, a redução de pena é obrigatória ou facultativa?
Embora a lei mencione que o juiz “poderá” reduzir a pena, a redução é obrigatória (direito
subjetivo do réu). Cabe ao juiz dosar o montante da redução (1/6 a 1/3), considerando o caso concreto
(isto é, a natureza do valor social ou moral que motivou o delito, ou a intensidade da violenta emoção e da
provocação injusta).
As causas de diminuição se comunicam aos coautores e participes? Não, pois não são elementares
típicas e têm natureza subjetiva (Art. 30 – “não se comunicam as circunstâncias e as condições de caráter
pessoal, salvo quando elementares do crime”). Nada impede que cada um dos agentes seja beneficiado pela
redução, mas por conta da sua motivação própria.
OBSERVAÇÃO: No procedimento do Tribunal do Júri, tendo em vista a observância do princípio da plenitude
de defesa, as teses benéficas ao acusado devem, obrigatoriamente, ser quesitadas antes das
qualificadoras e das causas de aumento de pena. Desta maneira, reconhecida pelos jurados a existência
de homicídio privilegiado, estarão automaticamente prejudicados os quesitos pertinentes a eventuais
qualificadoras de natureza subjetiva.
1.3. Homicídio qualificado
§ 2º Se o homicídio é cometido:
1.3.1. I) mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe:
O inciso I traz o homicídio qualificado por motivo torpe. Motivo torpe é aquele ignóbil, que gera
repulsa. Trata-se de qualificadora de ordem subjetiva.
Observe que o legislador forneceu um exemplo de motivo torpe (“mediante paga ou promessa de
recompensa”) seguido de uma expressão genérica (“ou por outro motivo torpe”), permitindo a
interpretação analógica. Outros exemplos de motivação torpe são: inadimplemento de dívida de drogas;
eliminar o candidato rival para ficar com a vaga em concurso público etc.
Mediante paga ou promessa de recompensa:
É o chamado homicídio mercenário. Na paga de recompensa, o prêmio já foi recebido pelo agente,
enquanto na promessa há a expectativa de recebimento futuro. Trata-se de crime de concurso necessário
(também chamado crime de concurso não eventual ou crime bilateral), sendo necessária a presença de
pelo menos duas pessoas: quem paga ou promete a recompensa e quem a recebe ou espera recebê-la.
Para a configuração da qualificadora, não é necessário o efetivo recebimento.
A recompensa precisa ter natureza econômica? Há duas correntes:
a) Pode ser qualquer vantagem. Ex.: favores sexuais, promessa de um casamento futuro, etc.
(Damásio).
b) Deve ser vantagem econômica. É o entendimento majoritário. (Bitencourt, Mirabete, Hungria).
Mas perceba, na prática essa discussão é inócua, pois como o inciso encerra forma de interpretação
analógica, se a vantagem tiver outra natureza, poderá configurar outro motivo torpe.
A qualificadora se comunica ao mandante? Tema polêmico.
a) Sim, pois a qualificadora é uma circunstância elementar do crime. Nesse sentido: “No
homicídio mercenário, a qualificadora da paga ou promessa de recompensa é elementar do tipo
qualificado, comunicando-se ao mandante do delito. (STJ. 6ª Turma. AgInt no REsp 1681816/GO, Rel. Min.
Nefi Cordeiro, julgado em 03/05/2018).”
b) Não, pois a qualificadora não é uma elementar do crime, mas sim simples circunstância de
caráter subjetivo, não se comunicando ao mandante de crime (Bitencourt). Adotando essa orientação: “A
qualificadora de ter sido o delito praticado mediante paga ou promessa de recompensa é circunstância de
caráter pessoal e, portanto, incomunicável, por força do art. 30 do CP. (STJ. 5ª Turma. HC 403263/SP, Rel. Min.
Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 13/11/2018).
1.3.2. II) Por motivofútil
É o motivo insignificante, banal, sem importância. Ex.: matar alguém porque não disse “bom dia” ou
porque não quis vender fiado. Trata-se de qualificadora de ordem subjetiva.
Entende-se que, para incidir a qualificadora, a futilidade deve ser direta ou imediata. Não se caracteriza
o motivo fútil, por conseguinte, se a futilidade for indireta ou mediata, ou seja, se a desavença começou por
uma razão banal, mas evoluiu para troca de ofensas e agressões entre o agente e a vítima. Ex.: agente fica
nervoso por causa de uma buzinada no trânsito. Começa a discutir com o outro motorista. Os dois
começam a se xingar, descem do carro e os impropérios evoluem para troca de socos. Então, o agente
saca uma arma e mata o outro.
“Se o fato surgiu por conta de uma bobagem, mas depois ocorreu uma
briga e, no contexto desta, houve o homicídio, tal circunstância pode
vir a descaracterizar o motivo fútil. Vale ressaltar, no entanto, que a
discussão anterior entre vítima e autor do homicídio, por si só, não
afasta a qualificadora do motivo fútil. Assim, é preciso verificar a
situação no caso concreto”. (STJ. 5ª Turma. AgRg no Resp 1113364-PE,
Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 06/08/2013).
O ciúme funciona como qualificadora (motivo fútil ou torpe) ou como causa de diminuição
de pena (relevante valor moral)?
O tema é controvertido. Prevalece que pode configurar qualquer uma das hipóteses, a depender
do caso concreto. Há diversos julgados do STJ nesse sentido:
“Na linha dos precedentes desta Corte, 'o sentimento de ciúme pode
tanto inserir-se na qualificadora do inciso I ou II do § 2º, ou mesmo no
privilégio do § 1º, ambos do art. 121 do CP, análise feita concretamente,
caso a caso (...)'” (STJ, Resp 1415502 / MG, Rel. Min. Felix Fischer, 5ª T., j.
15/12/2016, v.u.).
E ainda, reconhecendo que cabe ao conselho de sentença tal análise em cada caso:
“Ausente qualquer fundamentação idônea para o afastamento da
qualificadora e havendo pertinência entre ela e as provas dos autos,
cabe ao conselho de sentença decidir se o crime foi motivado por
ciúmes e se, no caso concreto, esse sentimento constitui o motivo
torpe que qualifica o crime de homicídio” (STJ, HC 255974 / MG, Rel.
Min. Rogerio Schietti Cruz, 6ª T. j. 01/09/2016).
A vingança configura motivo torpe ou fútil?
Assim como o ciúme, pode configurar tanto a qualificadora do motivo torpe ou fútil quanto a
causa de diminuição de pena do relevante valor moral ou social. Dependedo caso concreto.
Exemplo: o agente pode tanto se vingar de alguém que estuprou a filha (relevante valor moral)
quanto se vingar de um traficante rival que dominou seu ponto de venda de drogas (motivo torpe).
Falta de motivo é motivo fútil?
Prevalece que não. É dificil conceber a prática de um homicídio verdadeiramente sem motivo.
Ainda que a razão jamais venha a ser conhecida, algo na mente do agente o impulsionou a tirar a vida da
outra pessoa (mesmo que seja o simples prazer de matar). De todo modo, para configuração da
qualificadora, é preciso que a motivação fique demonstrada nos autos (devendo inclusive constar
expressamente na denúncia), não sendo possível reconhecer automaticamente a ausência de motivo
como motivo fútil. O princípio da reserva legal não admite interpretação diversa. (Bitencourt, Delmanto,
Nucci, entre outros). No mesmo sentido:
“Na hipótese em apreço, a incidência da qualificadora prevista no art. 121, § 2º,
inciso II, do Código Penal, é manifestamente descabida, porquanto motivo fútil
não se confunde com ausência de motivos, de tal sorte que se o crime for
praticado sem nenhuma razão, o agente somente poderá ser denunciado por
homicídio simples (Precedentes STJ)” (STJ, HC 152548 / MG, Rel. Min. Jorge Mussi,
5ª T., j. 22/02/2011, v.u.).
Há posição contrária, afirmando que não faria sentido punir mais gravemente o homicídio
praticado por motivo fútil e de forma mais branda o homicídio praticado sem motivo.
Motivo injusto é motivo fútil?
Prevalece o entendimento de que o motivo fútil é injusto, mas nem sempre o motivo injusto pode
ser considerado fútil, por isso, devemos analisar o caso concreto.
“Quanto ao fato de o réu, em tese, ter cometido o homicídio contra sua esposa, por
não aceitar a anunciada separação, pode caracterizar-se como motivo injusto,
porém isso não significa que seja torpe ou ao menos fútil. Em princípio, trata-se,
portanto, de um homicídio simples. Com esses argumentos, entre outros, a Turma
concedeu parcialmente a ordem de habeas corpus.(HC 77.309-SP, Rel. Min. Felix
Fischer, julgado em 6/5/2008).”
No julgado, o motivo foi injusto, considerando que não há justificativa para ceifar a vida de uma
pessoa em razão do fim de um relacionamento. Por outro lado, não se pode dizer que a razão que motivou
o agente seja insignificante (desprezível).
Caso, em razão de uma tolice, iniciar-se uma briga e, nesse cenário, acontecer um homicídio, tal
circunstância caracterizará o motivo fútil?
Para o STJ, a discussão anterior entre vítima e autor do homicídio, por si só, não afastaria a
qualificadora do motivo fútil. Por isso, é preciso verificar a situação no caso concreto. (STJ. 5ª Turma. AgRg
no REsp 1113364-PE, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 06/08/2013 - Info 525)
Para elucidar a situação, é salutar o seguinte exemplo de Cleber Masson: “Depois de discutirem
futebol, “A” e “B” passam a proferir diversos palavrões, um contra o outro. Em seguida, “A” cospe na face
de “B”, que, de imediato, saca um revólver e contra ele atira, matando-o. Nada obstante o início do
problema seja fútil (discussão sobre futebol), a razão que levou à prática da conduta homicida não
apresenta essa característica.”
A qualificadora do motivo fútil é compativel com o dolo eventual?
CUIDADO. O STJ se divide quanto ao tema:
a) O fato de o réu ter assumido o risco de produzir o resultado morte (dolo eventual), não exclui a
possibilidade de o crime ter sido praticado por motivo fútil, uma vez que o dolo do agente, direto ou
indireto, não se confunde com o motivo que ensejou a conduta. (STJ. 5ª Turma. Resp 912.904/SP, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 06/03/2012. STJ. 6ª Turma. Resp 1601276/RJ, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz,
julgado em 13/06/2017). O dolo eventual e o motivo fútil são figuras penais diversas e, em tese,
compativeis, ou seja, elas não se excluem: um é elemento subjetivo do tipo, enquanto a outra,
circunstância que se relaciona com a ação nuclear de matar alguém, tornando o tipo qualificado.
b) A qualificadora de motivo fútil é incompativel com o dolo eventual, tendo em vista a ausência do
elemento volitivo. (STJ. 6ª Turma. HC 307.617-SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, Rel. para acórdão Min. Sebastião
Reis Júnior, julgado em 19/4/2016. Info 583).
OBSERVAÇÃO: “Não incide a qualificadora de motivo fútil (art. 121, § 2º, II, do CP), na hipótese de
homicídio supostamente praticado por agente que disputava “racha”, quando o veículo por ele conduzido
– em razão de choque com outro automóvel também participante do “racha” – tenha atingido o veículo
da vítima, terceiro estranho à disputa automobilística. Motivo fútil corresponde a uma reação
desproporcional do agente a uma ação ou omissão da vítima. No caso de “racha”, tendo em conta que a
vítima (acidente automobilístico) era um terceiro, estranho à disputa, não é possível considerar a presença
da qualificadora de motivo fútil, tendo em vista que não houve uma reação do agente a uma ação ou
omissão da vítima. STJ. 6ª Turma. HC 307.617-SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, Rel. para acórdão Min. Sebastião
Reis Júnior, julgado em 19/4/2016”.
OBSERVAÇÃO: Prevalece que o motivo não pode ser fútil e torpe ao mesmo tempo.
1.3.3. III. Com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de
que possa resultar perigo comum
O homicídio também é qualificado quando praticado por meioinsidioso (dissimulado), cruel (atroz)
ou de que possa resultar perigo comum (atingir um número indeterminado de pessoas).
O legislador fornece como exemplos o emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia e tortura,
permitindo, ao final, a interpretação analógica, para abranger outras hipóteses semelhantes.
Veneno – Existem substâncias que são venenosas por si (ex.: cianureto, “chumbinho”), enquanto
outras assumem tal qualidade em razão das características do organismo da vítima e da forma como
administradas (ex.: glicose em quantidades elevadas para diabéticos; remédios em super dosagem).
Nestes casos, é possível o reconhecimento da qualificadora.
O homicídio praticado mediante o emprego de veneno é denominado veneficio.
Há o entendimento de que, para incidir a qualificadora atinente ao emprego de veneno (enquanto
meio insidioso), é preciso que a substância seja ministrada de forma velada no organismo da vítima. Se o
agente, mediante violência ou grave ameaça, obrigar a vítima a consumir o veneno, é possível o
reconhecimento de outro meio cruel ou recurso que dificultou a defesa da vítima.
Asfixia – É a supressão da função respiratória, podendo ter causa mecânica ou tóxica. Causas
mecânicas:
a) esganadura Aperto do pescoço da vítima, utilizando o agente de seu próprio corpo
(mãos, braços ou pernas).
b) estrangulamento
Aperto do pescoço com algum instrumento (fio, corda, tecido etc.), valendo-se o
agente de sua própria força.
c) enforcamento
Compressão do pescoço com o uso de corda ou algo similar, usando o peso
da vítima e a força da gravidade.
d) sufocação direta Impedimento a respiração pela oclusão das vias aéreas.
e) sufocação indireta
ou imprensamento
Supressão do funcionamento da musculatura responsável pela respiração
(ex.: colocar peso sobre o tórax da vítima).
f) afogamento Impedimento da respiração devido à aspiração de substância líquida.
g) soterramento
Supressão da respiração devido à penetração de substância sólida nas vias
aéreas.
Causas tóxicas:
a) gazes asfixiantes;
b) confinamento (asfixia por rarefação).
Tortura – A Lei 9.455/1997, ao punir o crime de tortura, contempla a figura qualificada pela morte da
vítima, cominando-lhe pena de reclusão, de 8 a 16 anos (art. 1º, § 3º, 2ª parte).
Qual a diferença entre homicídio qualificado pela tortura e tortura qualificada pela morte? No
homicídio qualificado, a intenção do agente é eliminar a vítima por meio da tortura.
Ou seja, o agente quer matar a vítima, mas deseja que ela passe por um intenso sofrimento antes de
morrer. Já na hipótese da Lei 9.455/1997, a intenção do agente é torturar a vítima (por exemplo, para obter a
sua confissão), vindo a lhe causar culposamente a morte (crime preterdoloso).
A reiteração de golpes configura meio cruel?
Sim, é considerado meio cruel se causar intenso sofrimento à vítima. Caso a vítima venha a morrer
já no primeiro golpe, os subsequentes não poderão ser considerados meio cruel.
“O fato de o agente ter praticado o crime com reiteração de golpes na vítima,
ao menos em princípio e para fins de pronúncia, é circunstância indiciária do
“meio cruel”, previsto no art. 121, § 2º, III, do CP. STJ”. 6ª Turma. Resp
1241987-PR, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 6/2/2014.
Meio de que possa resultar perigo comum – É aquele que pode atingir um número indefinido de
pessoas (ex.: incêndio, explosão). Chamado homicídio catastrófico.
1.3.4. IV) À traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne
impossível a defesa do ofendido
Traição – É o ataque desleal, que contraria as expectativas da vítima. Ex.: após briga, o agente finge
ter feito as pazes com a vítima e, quando esta “abaixa a guarda”, é alvejada.
Emboscada – É a chamada tocaia. O agente permanece à espreita, esperando a vítima chegar para
pegá-la desprevenida.
Dissimulação – É a ocultação da verdadeira intenção do agente, com o objetivo de atingir a vítima
desprevenida, indefesa.
Recurso que dificulte ou torne impossível a defesa da vítima – Nesta fórmula genérica,
podem ser incluídas outras hipóteses em que o agente atua de forma a mitigar a possibilidade de reação
do ofendido. Ex.: surpresa, ataque contra pessoa dormindo etc.
OBSERVAÇÃO: Premeditação – O crime premeditado (previamente calculado) se contrapõe ao crime de
ímpeto (praticado de forma irrefletida, no calor dos acontecimentos). A premeditação, por si, não qualifica
o crime, mas pode configurar outras qualificadoras, como a emboscada.
A 2ª Turma do STF já decidiu que em se tratando de crime de trânsito, cujo
elemento subjetivo foi classificado como dolo eventual, não há
compatibilidade com a qualificadora do art. 121, § 2º, IV (traição, emboscada,
dissimulação). Para a corte, para que incida a qualificadora da surpresa é
indispensável que fique provado que o agente teve a vontade de surpreender
a vítima, impedindo ou dificultando que ela se defendesse. STF. 2ª Turma. HC
111442/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 28/8/2012.
1.3.5. V) Para assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime
O dispositivo traz, na 1ª parte, a conexão teleológica, na qual o agente elimina a vítima para garantir
a execução de outro delito futuro (ex.: matar o segurança de um mercado para subtrair o dinheiro
guardado no cofre).
Em seguida, prevê a conexão consequencial, na qual o homicídio é cometido para assegurar a
ocultação, a impunidade ou a vantagem de outro crime cometido no passado, que pode ser de própria
autoria ou de terceiro. Vejamos os exemplos abaixo:
a) a ocultação de outro crime – o agente busca que o próprio crime cometido no passado não seja
descoberto. Ex.: elimina auditor que descobriu a existência de desvio de dinheiro da empresa;
b) a impunidade de outro crime – o agente busca que a autoria do crime passado não seja descoberta. Ex.:
mata a única testemunha presencial de outro homicídio;
c) a vantagem de outro crime – o agente busca garantir o produto/proveito do crime passado. Ex.: mata
o comparsa de roubo a banco para se apropriar do dinheiro.
OBSERVAÇÃO: Se o crime é praticado para assegurar a execução, ocultação, impunidade ou vantagem de
uma contravenção penal, não incide a qualificadora. Conforme o caso, pode o motivo ser considerado fútil
ou torpe.
1.3.6. VI) Contra a mulher por razões da condição de sexo feminino (feminicídio)
Feminicídio (Incluído pela Lei nº 13.104, de 2015)
VI – contra a mulher por razões da condição de sexo feminino
§ 2º A Considera-se que há razões de condição de sexo feminino quando
o crime envolve:
I – violência doméstica e familiar;
II – menosprezo ou discriminação à condição de mulher.
A Lei 13.104, de 9 de março de 2015, incluiu o denominado feminicídio como qualificadora
do crime de homicídio (art. 121, § 2º, do CP). Além disso, acrescentou o feminicídio ao rol de crimes
hediondos (art. 1º, I, da Lei 8.072/1990). O § 7º do art. 121, com redação alterada pelalei nº 13.771/18,
traz causas específicas de aumento de pena para esta nova figura típica.
Feminicídio e femicídio não se confundem. Ambos caracterizam o homicídio, mas enquanto aquele
se baseia em razão da condição do sexo feminino, este consiste em qualquer homicídio contra mulher.
Assim, nem todo homicídio praticado contra mulher é feminicídio.
O feminicídio é um novo crime?
Não! O feminicídio é uma qualificadora do homicídio.
Sujeito passivo do feminicídio – Deve ser mulher. Não se configura o feminicídio se a vítima for
homem, mesmo que se trate de relação homoafetiva.
E se a vítima for transexual?
Há entendimento que se a vítima transexual formalmente obteve o direito de ser reconhecida
como mulher, deve incidir a qualificadora, eis que para todos os demais efeitos esta pessoa será considerada
mulher. Há outro entendimentosinalizando que a vítima transexual, geneticamente, não é mulher, o que
afasta a possibilidade de proteção especial.
O que se entende por razões da condição de sexo feminino?
O significado é trazido no § 2º -A, segundo o qual o crime se dá por razões da condição de sexo
feminino quando envolver violência doméstica e familiar ou na hipótese de menosprezo ou
discriminação à condição de mulher.
Violência doméstica e familiar – O conceito está no art. 5º da Lei 11.340/2006: “Configura violência
doméstica e familiar contra a mulher qualquer ação ou omissão baseada no gênero que lhe cause morte,
lesão, sofrimento físico, sexual ou psicológico e dano moral ou patrimonial:
I – no âmbito da unidade doméstica, compreendida como o espaço de convívio permanente de
pessoas, com ou sem vínculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II – no âmbito da família, compreendida como a comunidade formada por indivíduos que são ou
se consideram aparentados, unidos por laços naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III – em qualquer relação íntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitação”.
Há posição no sentido de que, para incidir a qualificadora, não basta o crime ser praticado no
ambiente doméstico e familiar (que na verdade deve ser lido como ambiente doméstico ou familiar) é
preciso que o fator determinante seja o gênero feminino. Nessa ótica, se o marido mata a mulher para
receber o seguro de vida, não há feminicídio. Mas se ele a mata porque não aceita que ela trabalhe fora,
há feminicídio.
Menosprezo à condição de mulher – Refere-se ao menoscabo, ao sentimento de superioridade
que o agente pensa ter em relação à vítima, pelo fato de esta ser mulher. Para o agressor, a ofendida é
inferior, por ser do sexo feminino.
Discriminação à condição de mulher – “Toda distinção, exclusão ou restrição baseada no sexo e
que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exercício pela mulher,
independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos
humanos e liberdades fundamentais nos campos político, econômico, social, cultural e civil ou em
qualquer outro campo” (art. 1º da Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação
contra as Mulheres, da Assembleia Geral das Nações Unidas de 1979, promulgada no Brasil pelo Decreto
4.377/2002).
O feminicídio é uma qualificadora de natureza objetiva ou subjetiva?
Não obstante a inequívoca e necessária política de repressão à violência doméstica, que foi
determinante para a criação da figura penal qualificada do feminicídio, a redação do dispositivo provocou
sérios problemas de hermenêutica e acirrada discussão doutrinária a respeito na natureza objetiva ou
subjetiva da qualificadora. Em que pese tal conceituação possa parecer, à primeira vista, meramente
didática, os reflexos no mundo prático são muitos, tendo em vista que, conforme a doutrina majoritária,
as qualificadoras subjetivas não podem ser cumuladas entre si, e muito menos com as privilegiadoras (que
são sempre de ordem subjetiva).
Na doutrina e na jurisprudência, ainda incipientes, há duas correntes sobre o tema.
a) É uma qualificadora de natureza subjetiva – A violência de gênero não é uma forma de
execução do crime e sim sua razão ou seu motivo (Luiz Flávio Gomes e Alice Bianchini). Desta forma, para
os adeptos dessa corrente o feminicídio seria incompativel com a forma privilegiada do § 1º e impossível
de ser reconhecido concomitantemente com as demais qualificadoras de ordem subjetiva (motivo torpe
e motivo fútil), sob pena de indevido bis in idem.
b) Objetiva – Liga-se ao gênero da vítima: ser mulher. Nesse sentido, afirma Nucci: “O agente não
mata a mulher somente porque ela é mulher, mas o faz por ódio, raiva, ciúme, disputa familiar, prazer,
sadismo, enfim, motivos variados, que podem ser torpes ou fúteis; podem, inclusive, ser moralmente
relevantes. Não se descarta, por óbvio, a possibilidade de o homem matar a mulher por questões de
misoginia ou violência doméstica; mesmo assim, a violência doméstica e a misoginia proporcionam aos
homens o prazer de espancar e matar a mulher, porque esta é fisicamente mais fraca. É o que se chama
de violência de gênero, o que nos parece objetivo – e não subjetivo. Basta verificar processo por processo
de agressão à mulher: o marido matou a esposa porque se casou com uma mulher? Não, ele se sente
encorajado em matá-la, porque se sente superior e ela o traiu com outra pessoa”.
Assim, para aqueles que advogam ter essa circunstância caráter objetivo, é possível a coexistência da
qualificadora tanto com o motivo torpe e fútil quanto com o privilégio.
Na jurisprudência:
“A inclusão da qualificadora agora prevista no art. 121, § 2º, inciso VI, do CP, não poderá servir
apenas como substitutivo das qualificadoras de motivo torpe ou fútil, que são de natureza subjetiva, sob
pena de menosprezar o esforço do legislador. A Lei 13.104/2015 veio a lume na esteira da doutrina
inspiradora da Lei Maria da Penha, buscando conferir maior proteção à mulher brasileira, vítima de
condições culturais atávicas que lhe impuseram a subserviência ao homem. Resgatar a dignidade perdida
ao longo da história da dominação masculina foi a ratio essendi da nova lei, e o seu sentido teleológico
estaria perdido se fosse simplesmente substituída a torpeza pelo feminicídio. Ambas as qualificadoras
podem coexistir perfeitamente, porque é diversa a natureza de cada uma: a torpeza continua ligada
umbilicalmente à motivação da ação homicida, e o feminicídio ocorrerá toda vez que, objetivamente, haja
uma agressão à mulher proveniente de convivência doméstica familiar. 3 Recurso provido.” (Acórdão
n.904781, 20150310069727RSE, Relator: GEORGE LOPES LEITE, 1ª Turma Criminal, Data de Julgamento:
29/10/2015, Publicado no DJE: 11/11/2015. Pág.: 105).
HABEAS CORPUS Nº 440.945 – MG (2018/0059557-0) RELATOR: MINISTRO NEFI CORDEIRO “No
concernente ao pleito de reconhecimento do bis in idem entre as qualificadoras do motivo torpe e
do feminicídio, tem-se que o Tribunal de origem manifestou-se, nos seguintes termos (fls. 530/532):
PRELIMINAR: Como visto, a defesa sustenta, preliminarmente, a nulidade do julgamento pelo
reconhecimento simultâneo das qualificadoras do feminicídio e do motivo torpe, ao argumento de
que são incompativeis, configurando bis in idem. Contudo, razão não lhe assiste. Consoante é cediço, a Lei
13.104/2015 alterou o artigo 121 do CP, incluindo o crime de feminicídio como uma modalidade qualificada
do homicídio, delito tipificado, inclusive, comohediondo. Tais mudanças atuam como uma resposta à
necessidade de providências rígidas e rápidas, em razão dos altos índices de violência contra a mulher. No
caso sub judice, o acusado ceifou a vida da vítima, sua companheira, na residência do casal, sendo
reconhecido pelos jurados que o móvel do delito foi o fato de que “o acusado acreditava que tinha posse
sobre a vítima, a qual manifestou o desejo de pôr fim ao relacionamento conjugal”. Além disso, o júri
reconheceu que“ o crime foi praticado contra o gênero mulher, prevalecendo o acusado de relações
domésticas e familiares” (f. 311 v). Tais circunstâncias, diversamente do sustentado pela defesa, não
são incompativeis nem caracterizadoras de bis in idem. Isso porque, enquanto o motivo torpe está relacionado
à razão do delito, ao que levou o réu a praticar o crime, o reconhecimento do feminicídio decorreu da ocorrência
de violência doméstica e familiar. Assim, presentes uma qualificadora de cunho subjetivo (motivo torpe) e
outra de cunho objetivo (feminicídio), circunstâncias de naturezas diversas que coexistem em perfeita
harmonia, não há nulidade a ser declarada. Extrai-se dos autosque a Corte de origem não reconheceu o
alegado bis in idem, porquanto enquanto o motivo torpe está relacionado à razão do delito, ao que
levou o réu a praticar o crime, o reconhecimento do feminicídio decorreu da ocorrência de violência
doméstica e familiar. Ressaltou, ainda, que o acusado acreditava que tinha posse sobre a vítima, a qual
manifestou o desejo de pôr fim ao relacionamento conjugal – motivo torpe, e o crime foi praticado contra o
gênero mulher, prevalecendo o acusado de relações domésticas e familiares – feminicídio. Dessa forma,
tem-se que o Tribunal a quo decidiu em conformidadecom oentendimento desta Cortesuperior, porquanto,
tratando-seomotivo torpe de qualificadora de natureza subjetiva, e o feminicídio de qualificadora objetiva não há
se falar em bis in idem no reconhecimento de ambas, de modo que não se vislumbra ilegalidade no ponto.
Destaco que, conforme determina o art. 121, § 2º-A, II, do CP, a qualificadora do homicídio deve ser reconhecida
nos casos em que o delito é cometido em face de mulher em violência doméstica e familiar. Assim, o fato de o
paciente valer-se do relacionamento familiar que possuía com a vítima é aferível de maneira objetiva, e não se
confunde com a circunstância de ter cometido o delito em razão de acreditar que tinha possesobreaofendida,
aqualédenaturezasubjetiva. Nessesentido, citooseguintetrecho da decisão monocrática proferida pelo
Ministro Felix Fischer, Recuso Especial n. 1.707.113/MG (julgado em 29/11/2017, publicado em 7/12/2017),
no qual destacou que considerando as circunstâncias subjetivas e objetivas, temos a possibilidade de coexistência
entre as qualificadoras do motivo torpe e do feminicídio. Isso porque a natureza do motivo torpe é subjetiva,
porquanto de caráter pessoal, enquanto o feminicídio possui natureza objetiva, pois incide nos crimes praticados
contra a mulher por razão do seu gênero feminino e/ou sempre que o crime estiver atrelado à violência
doméstica e familiar propriamente dita, assim o animus do agente não é objeto de análise. Cito, ainda, o
seguinte acórdão, julgado pela Quinta Turma desta Corte superior: HABEAS CORPUS. IMPETRAÇÃO EM
SUBSTITUIÇÃO AO RECURSO CABÍVEL. UTILIZAÇÃO INDEVIDA DO REMÉDIO CONSTITUCIONAL. VIOLAÇÃO
AO SISTEMA RECURSAL. NÃO CONHECIMENTO.[...] HOMICÍDIO. EXCLUSÃO DA QUALIFICADORA DO MOTIVO
TORPE. INCOMPATIBILIDADE COM O FEMINICÍDIO. NÃO OCORRÊNCIA. NATUREZA DIVERSA DAS
CIRCUNSTÂNCIAS EM QUESTÃO. ILEGALIDADE NÃO CARACTERIZADA. 1. Conquanto o §1º do artigo 413 do
Código de Processo Penal preveja que “a fundamentação da pronúncia limitar-se-á à indicação da
materialidade do fato e da existência de indícios suficientes de autoria ou de participação, devendo o juiz
declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstâncias qualificadoras e
as causas de aumento de pena”, não há dúvidas de que a decisão que submete o acusado a julgamento pelo
Tribunal do Júri deve ser motivada, inclusive no que se refere às qualificadoras do homicídio, notadamente
diante do disposto no artigo 93, inciso IX, da Constituição Federal, que impõe a fundamentação de todas as
decisões judiciais. 2. No caso dos autos, depreende-se que as instâncias de origem fundamentaram
adequadamente a preservação das duas circunstâncias qualificadoras do crime de homicídio atribuído ao
recorrente, reportando-se aos pressupostos fáticos que autorizam a sua apreciação pelo Tribunaldo Júri. 3.
As qualificadoras do motivo torpe e do feminicídio não possuem a mesma natureza, sendo certo que a
primeira tem caráter subjetivo, ao passo que a segunda é objetiva, não havendo, assim, qualquer óbice à
sua imputação simultânea. Doutrina. Precedentes. 4. Habeas corpus não conhecido. (HC 430.222/MG, Rel.
Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em15/3/2018, Dje22/3/2018).
Causas de aumento de pena do feminicídio:
A Lei 13.104/2015 incluiu o § 7º no art. 121, contemplando três causas de aumento específicas
para o feminicídio. No entanto, para a incidência das majorantes enunciadas, faz-se imprescindível que o
agressor tenha ciência das circunstâncias, evitando-se, assim, a responsabilidade penal objetiva.
A pena aumenta-se de 1/3 até metade se o crime for praticado:
A Lei 13.771/2018 alterou os incisos II e III, assim como acrescentou o inciso IV ao § 7º do art. 121
do CP. Abaixo destacamos em azul as inovações legislativas.
I) durante a gestação ou nos 3 meses posteriores ao parto – O legislador demonstrou especial
preocupação com a criança recém-nascida e de tenra idade, que necessita de maiores cuidados maternos.
Ademais, durante a gravidez a mulher encontra-se fisica e emocionalmente fragilizada em face das
diversas alterações promovidas no seu organismo.
II) contra pessoa menor de 14 anos, maior de 60 anos ou com deficiência ou portadora de
doenças degenerativas que acarretem condição limitante ou de vulnerabilidade fisica ou mental;
(Redação dada pela Lei nº 13.771, de 2018) – O fato de a vítima ser menor de 14 ou maior de 60 anos já
configurava causa de aumento de pena do homicídio doloso, em montante fixo de 1/3 (art. 121, § 4º, 2ª
parte). A Lei 13.104/2015 repetiu o dispositivo, embora incluindo o deficiente e modificando o patamar
de aumento, que aqui é variável, de 1/3 até metade.
OBSERVAÇÃO: Quanto ao deficiente, adotamos o conceito trazido no art. 2º do Estatuto da Pessoa com
Deficiência: “Considera-se pessoa com deficiência aquela que tem impedimento de longo prazo de
natureza fisica, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em interação com uma ou mais barreiras, pode
obstruir sua participação plena e efetiva na sociedade em igualdade de condições com as demais pessoas”.
III) na presença física ou virtual de descendente ou de ascendente da vítima (Redação
dada pela Lei nº 13.771, de 2018) – O fundamento da majorante repousa na covardia e frieza do homicida
que pratica o crime na presença dos descendentes e ascendentes da vítima. Ademais, o legislador
demonstrou preocupação com as consequências psicológicas do delito no tocante aos familiares da
vítima. Como a lei menciona somente os parentes em linha reta, descendentes (filhos, netos, bisnetos
etc.) e ascendentes (pais, avós, bisavós etc.), entendemos excluída a causa de aumento se for
praticado na presença de outros familiares, denominados colaterais ou transversais (como irmãos, tios,
sobrinhos ou primos).
IV - em descumprimento das medidas protetivas de urgência previstas nos incisos I, II e III do
caput do art. 22 da Lei nº 11.340, de 7 de agosto de 2006. (Incluído pela Lei nº 13.771, de 2018)
Observação: Por se tratar de norma inovadora com previsão de pena mais severa, a nova figura só terá
incidência em relação a fatos ocorridos depois de sua vigência, nos termos do art. 5º, inc. XL, da CF, e do art.
2º do CP.
1.3.7. VII) contra autoridade ou agente descritonos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes
do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em
decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau,
em razão dessa condição:(Incluído pela Lei nº 13.142, de 2015)
Com a finalidade de punir mais severamente os crimes praticados contra pessoas que atuam na
área de segurança pública, a Lei 13.142, 06 de julho de 2015, acrescentou nova qualificadora no crime de
homicídio (art. 121, § 2º, inciso VII), além de outra causa de aumento de pena no crime de lesão corporal
(art. 129,§ 12). A Lei 8.072/1990 também foi modificada, de modo que o homicídio e a lesão corporal
gravíssima ou seguida de morte, quando praticados nas circunstâncias descritas na Lei 13.142, são
considerados hediondos (art. 1º, I, 2ª parte e art. 1º, I-A).
Sujeito passivo - Para incidência da qualificadora,o crime deve ser cometido contra integrante de
alguma das instituições nela descritas.
000.000.000
-00
São elas:
a) Forças Armadas Compreende a Marinha, o Exército e a Aeronáutica (art. 142 da CF).
b) Segurança
Pública
Abrange a polícia federal, a polícia rodoviária federal, a polícia ferroviária
federal, os policiais civis, os policiais militares e os bombeiros militares (art. 144
da CF). Os guardas municipais também estão compreendidos no dispositivo,
pois desenvolvem atividade de segurança pública e foram relacionados no
art. 144, estabelecendo o § 8º que “os Municípios poderão constituir guardas
municipais destinadas à proteção de seus bens, serviços e instalações, conforme
dispuser a lei”. O Estatuto Geral das Guardas Municipais é a Lei 13.022/2014.
c) Sistema prisional
Incluem-se os envolvidos na execução penal (diretores de estabelecimentos
penais, policiais penais, membros da Comissão Técnica de Classificação, do
Conselho Penitenciário etc.).
d) Força Nacional
de Segurança
Pública
Foi criada em 2004, para atender necessidades emergenciais dos Estados em
atividades destinadas à preservação da ordem pública e da incolumidade das
pessoas e do patrimônio. Sua organização e o funcionamento encontram-se
disciplinados no Decreto n. 5.289/2004.
Também estão abrangidos pelo dispositivo o cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo
até terceiro grau das pessoas supra referidas.
OBSERVAÇÃO: Nem todo homicídio praticado contra as pessoas mencionadas configurará a qualificadora
em exame. Além de exigir especial qualidade do sujeito passivo, a incidência da qualificadora exige que o
delito tenha sido cometido contra a vítima no exercício da função ou em decorrência dela (relação de
causalidade).
Ex.: se um policial militar fora de serviço se envolver em uma briga no bar por conta de discussão
envolvendo futebol, não incidirá esta qualificadora. Tal relação de causalidade também precisa ficar
demonstrada quando o ofendido for cônjuge, companheiro ou parente de alguma das pessoas relacionadas
no art. 121, 2º, VII.
ATENÇÃO!! Recentemente foi publicada a Lei nº 13.675/2018, que institui o Sistema Único de
Segurança Pública (SUSP) e que também dispõe sobre a Política Nacional de Segurança Pública e Defesa
Social (PNSPDS).
Prevalece que a qualificadora é de natureza subjetiva, pois ligada à motivação do agente. Contudo,
há posição diversa, no sentido de que teria natureza objetiva.
Do homicídio qualificado e dolo eventual:
Embora não seja pacífico, há precedentes no sentido de que as qualificadoras do homicídio, em
princípio, são compativeis com o dolo eventual. Confira:
“1. São compativeis, em princípio, o dolo eventual e as qualificadoras do
homicídio. É penalmente aceitável que, por motivo torpe, fútil, etc., assuma-se
o risco de produzir o resultado. 2. A valoração dos motivos é feita objetivamente;
de igual sorte, os meios e os modos. Portanto estão motivos, meios e modos
cobertos também pelo dolo eventual. 3. Inexistência, na hipótese, de antinomia
entre o dolo eventual e as qualificadoras do motivo torpe e de recurso que
dificultou a defesa das vítimas” (STJ, HC 58423 / DF, Rel. Min. Nilson Naves, 6ª T.,
j. 24/04/2007).
Na mesma esteira, há forte entendimento jurisprudencial no sentido de que a qualificadora do
motivo fútil é compativel com o dolo eventual:
“Não há incompatibilidade na coexistência da qualificadora do motivo fútil com
o dolo eventual em caso de homicídio causado após pequeno desentendimento
entre agressor e agredido. Precedentes do STJ e STF” (STJ, REsp 1601276 / RJ,
Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, 6ª T., j. 13/06/2017).
1.4. Causas de aumento de pena do homicídio doloso
Aumento de pena
§ 4º (...) Sendo doloso o homicídio, a pena é aumentada de 1/3 se o crime é
praticado contra pessoa menor de 14 ou maior de 60 anos.
São causas de aumento de pena incluídas, respectivamente, pelo Estatuto da Criança e do
Adolescente (Lei 8.069/1990) e pelo Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003). Aplicam-se a todas as hipóteses
de homicídio doloso (simples, privilegiado e qualificado), à exceção do feminicídio, para o qual há previsão
específica (art. 121, § 7º II).
Adota-se a teoria da atividade, considerando-se praticado o crime no momento da ação ou omissão,
ainda que outro seja o momento do resultado (art. 4º do CP). Portanto, se o agente praticar a conduta
contra vítima menor de 14 anos e a morte ocorrer após o ofendido completar tal idade, incidirá o aumento.
Por outro lado, isso não ocorrerá se a conduta for praticada antes de a vítima atingir 60 anos, mas
sobrevier o óbito depois de ultrapassada esta idade.
Como o dispositivo fala em pessoa menor de 14 anos, não há o aumento se o crime for praticado
no dia em que a vítima completa tal idade. Quanto ao idoso, exigindo-se que o ofendido seja maior de 60
anos, somente haverá o aumento se a vítima tiver ultrapassado essa idade.
Ÿ Causa de aumento de pena do homicídio doloso – crime praticado por milícia privada ou grupo de
extermínio
§ 6º A pena é aumentada de 1/3 até a metade se o crime for praticado
por milícia privada, sob o pretexto de prestação de serviço de
segurança, ou por grupo de extermínio.
A Lei 12.720/2012 introduziu o § 6º no art. 121, prevendo causa de aumento de pena para o
homicídio doloso (simples, privilegiado ou qualificado), de 1/3 até metade, se o crime for praticado por
milícia privada, sob o pretexto de prestação de serviço de segurança, ou por grupo de extermínio. Coube
à doutrina a definição dessas novas modalidades de associações. Vejamos:
Milícia privada – Associação de pessoas (civis ou não) que, valendo-se da desídia do Poder Público
e a pretexto de restabelecer a ordem e garantir a segurança em determinada localidade, geralmente as
mais carentes, passa a controlá-la coativamente, para“restaurar a paz”.
Grupo de extermínio – Reunião de pessoas, civis ou não, que tem por finalidade eliminar a vida de
outros indivíduos, por qualquer razão, mas geralmente atuam na ausência do Poder Público e objetivam a
chacina de pessoas supostamente etiquetadas como à margem da sociedade ou tidas como perigosas. São
matadores ou justiceiros. O homicídio praticado em atividade típica de grupo de extermínio é crime
hediondo (art. 1º, I, 1ª parte, da Lei 8.072/1990).
Número mínimo de integrantes – O texto da lei é silente. Há três posições sobre o tema. 1) o
número de agentes deve coincidir com o da associação criminosa do art. 288 do CP, ou seja, o grupo deve ser
composto por três ou mais pessoas. 2) Em sentido contrário, defende Nucci a necessidade de apenas
dois agentes: “parece-nos razoável supor que esse mínimo se circunscreva a duas pessoas, quantidade
suficiente para constituir uma milícia. Sugerir três ou quatro (ou até mais do que isso) seria puramente
arbitrário, já que dois indivíduos são suficientes para formar um grupo, embora pequeno”. 3) o número de
agentes deve se alinhar ao conceito de organização criminosa da lei 12.850/13, assim, o grupo deve ser
composto por, no mínimo, quatro pessoas.
A lei 8.072/90 não foi alterada e não abrange, no rol dos crimes hediondos, o homicídio simples
praticado por milícia privada (em que pese ser altamente improvável que um homicídio com esses
predicados não apresente, no caso concreto, nenhuma outra qualificadora e seja julgado como
simples).
1.5. Homicídio privilegiado-qualificado
Estudamos o homicídio privilegiado e o homicídio qualificado. Indaga-se: o homicídio pode ser
privilegiado e qualificado ao mesmo tempo?
Sim, desde que haja compatibilidade lógica entre tais figuras.
As hipóteses de homicídio privilegiado são todas de natureza subjetiva (referem-se a aspectos de
ordem pessoal, individual). Já as qualificadoras podem ser tanto de natureza subjetiva (referem-sea aspectos de ordem pessoal) quanto de natureza objetiva (referem-se aos meios ou ao modo de execução
do crime).
Logo, o homicídio pode ser privilegiado-qualificado se a qualificadora tiver natureza objetiva.
De fato, é logicamente impossível visualizar um homicídio praticado, ao mesmo tempo, por motivo
torpe e por motivo de relevante valor moral. Por outro lado, nada impede, por exemplo, que o crime tenha
sido cometido por relevante valor moral mediante recurso que dificultou a defesa da vítima (ex.: agente
faz tocaia para matar o estuprador da filha). Confira o quadro abaixo:
Natureza Homicídio Qualificado Homicídio “privilegiado” Compativel
Subjetiva
paga ou promessa de
recompensa, ou por outro
motivo torpe (I)
NÃO
Subjetiva motivo fútil (II) NÃO
Subjetiva
para assegurar a
execução, a ocultação, a
impunidade ou vantagem
Relevante valor moral
(natureza subjetiva)
NÃO
de outro crime (V)
Subjetiva
contra autoridade ou
agente de segurança
pública em razão da função
ou parentes (VII)*
Relevante valor social
(natureza subjetiva)
NÃO
Objetiva
contra a mulher por razões
da condição de sexo
feminino (VI)*
Domínio de violenta
emoção logo em seguida a
injusta provocação da
vítima
(natureza subjetiva)
SIM
Objetiva
emprego de veneno,
fogo, explosivo, asfixia,
tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de
que possa resultar perigo
comum (III)
SIM
Objetiva
à traição, de emboscada,
ou mediante dissimulação
ou outro recurso que
dificulte ou torne
impossível a defesa do
ofendido (IV)
SIM
Homicídio e hediondez Em que hipóteses o homicídio é crime hediondo?
O homicídio simples (art. 121) somente é hediondo quando praticado em atividade típica de grupo
de extermínio, ainda que cometido por um só agente.
O homicídio qualificado é hediondo em todas as suas modalidades. O homicídio privilegiado-
qualificado é crime hediondo? Prevalece que não. O rol da Lei dos Crimes Hediondos (Lei 8.072/90) é taxativo
e nele está previsto o homicídio qualificado (art. 1º, I, 2ª parte), mas não o privilegiado-qualificado.
1.6. Homicídio culposo
Homicídio culposo
§ 3º Se o homicídio é culposo:
Pena - detenção, de um a três anos.
O homicídio culposo decorre da violação do dever de cuidado objetivo. Resulta de imprudência,
negligência ou imperícia (art. 18, II, do CP). O agente, com sua conduta, provoca o resultado lesivo morte,
que lhe é previsto (quando a culpa é consciente) ou previsível (culpa inconsciente), porém, jamais por ele
aceito.
A imprudência é a precipitação ou afoiteza, o agente age sem os cuidados que o caso requer;
negligência é a culpa negativa, ou seja, é deixar de fazer aquilo que a cautela recomendava; imperícia é a
falta de aptidão técnica para o exercício da arte ou profissão, ou seja, é a culpa profissional. Em que pese
o agente esteja autorizado a exercê-la, não possui os conhecimentos teóricos e práticos para tanto.
“É possível a aplicação da causa de aumento de pena prevista no art. 121, §
4º, do CP no caso de homicídio culposo cometido por médico e decorrente
do descumprimento de regra técnica no exercício da profissão. Nessa
situação, não há que se falar em bis in idem”. STJ. 5ª Turma. HC 181847-
MS, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, Rel. para acórdão Min. Campos
Marques (Desembargador convocado do TJ/PR), julgado em 4/4/2013 (Info
520).
Se o homicídio culposo for cometido na condução de veículo automotor, não se aplica o Código
Penal, mas sim o Código de Trânsito Brasileiro (art. 302 da Lei 9.503/1997), que é lei especial. Na prática,
a quase totalidade dos homicídios culposos ocorre justamente no trânsito, aplicando-se o CTB.
1.6.1. Causas de aumento de pena do homicídio culposo
Aumento de pena
§ 4º No homicídio culposo, a pena é aumentada de 1/3, se o crime resulta de
inobservância de regra técnica de profissão, arte ou oficio, ou se o agente
deixa de prestar imediato socorro à vítima, não procura diminuir as
consequências do seu ato, ou foge para evitar prisão em flagrante. (...)
a) se o crime resulta de inobservância de regra técnica de profissão, arte ou ofício - É controvertida
na doutrina e na jurisprudência a aplicabilidade desta causa de aumento. Há duas correntes:
- Inaplicável, pois configura bis in idem. Afinal, a inobservância de regra técnica de
profissão, arte ou oficio é justamente o que caracteriza a culpa por imperícia,
permitindo a punição do agente pelo homicídio culposo.
- Aplicável. Incide a causa de aumento quando o agente conhece determinada regra
técnica, mas deixa de observá-la, causando a morte da vítima. Já na imperícia, o
agente sequer detém o conhecimento técnico ou habilidade necessários para o ato.
Para o STJ: É possível a aplicação da causa de aumento de pena prevista no art. 121,
§ 4º, do CP no caso de homicídio culposo cometido por médico e decorrente do
descumprimento de regra técnica no exercício da profissão. Nessa situação, não há
que se falar em bis in idem. “O legislador, ao estabelecer a circunstância de especial
aumento de pena prevista no art. 121, § 4º, 1ª parte, do CP, pretendeu impor uma
maior reprovabilidade na conduta do profissional, que, ao agir de forma culposa, o
fez com inobservância de regra técnica de profissão, arte ou oficio, não havendo,
então, o que se falar em bis in idem.” (STJ. 5ª Turma. HC 181847-MS, Rel. Min.
Marco Aurélio Bellizze, Rel. para acórdão Min. Campos Marques (Desembargador
convocado do TJ/PR), julgado em 4/4/2013. Info 520).
B) Se o agente deixa de prestar imediato socorro à vítima - Aplica-se a causa de aumento se o
agente não observa o dever de solidariedade humana, deixando de socorrer a vítima.
O termo socorro inclui tanto aquele oferecido pessoalmente pelo agente (ex.: conduzir a vítima ao
hospital), como também o prestado mediatamente (ex.: acionar o corpo de bombeiros).
Pelo princípio da especialidade, ao causador do delito que deixa de prestar socorro à vítima, aplica-
se a presente figura, e não o crime previsto no art. 135 do Código Penal (omissão de socorro). O delito
autônomo de omissão de socorro é aplicável apenas em relação ao terceiro, que não causou o resultado.
Socorro prestado por terceiro - Se o auxílio for imediatamente prestado por terceiro, não incide a
causa de aumento de pena. Porém, se o auxílio de terceiro ocorre justamente por conta da desídia do
agente em ajudar, está configurada a causa de aumento.
Morte evidente - Sendo notório o falecimento da vítima (por esmagamento do crânio ou
decapitação, por exemplo), o STJ entende que não incide a causa de aumento de pena, pois a omissão de
socorro caracteriza crime impossível. No mesmo sentido: Bitencourt, Nucci, Masson, entre outros.
Fora dessas situações de morte absolutamente evidente, incide a causa de aumento. Na
jurisprudência:
“No homicídio culposo, a morte instantânea da vítima não afasta a causa de
aumento de pena prevista no art. 121, § 4º, do CP, a não ser que o óbito seja
evidente, isto é, perceptivel por qualquer pessoa”. STJ. 5ª Turma. HC
269.038-RS, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 2/12/2014 (Info 554).
“Alegação de que, diante da morte imediata da vítima, não seria cabível a
incidência da causa de aumento da pena, em razão de o agente não ter
prestado socorro. Alegação improcedente. 5. Ao paciente não cabe
proceder avaliação quanto à eventual ausência de utilidade de socorro” (STF,
HC 84380 / MG, Rel. Min. Gilmar Mendes, 2ª T., j. 05/04/2005).
Risco pessoal ao agente - Não incide a causa de aumento se o agente deixar de prestar socorro em
razão de risco à sua integridade fisica (ex.: fuga para evitar linchamento).
O agente que presta o socorro, nada mais faz que cumprir o dever legal, não fazendo jus à atenuante
do art. 65, III, “b” (“ter o agente procurado, por sua espontâneavontade e com eficiência, logo após o crime,
evitar-lhe ou minorar-lhe as consequências”). Nesse sentido: HC65.971-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia
Filho, 5ª T., j. 13/9/2007.
C) se o agente não procura diminuir as consequências do seu ato - Incluem-se aqui outras
hipóteses nas quais o autor deixa de ajudar o ofendido, recusando-se, por exemplo, a custear o tratamento
médico e medicamentos.
d) fuga para evitar prisão em flagrante - Boa parte da doutrina afirma que esta causa de
aumento é inconstitucional, por vulnerar o princípio da não autoincriminação. Também há precedentes
jurisprudenciais nesse sentido.
1.6.2. Perdão judicial
§ 5º - Na hipótese de homicídio culposo, o juiz poderá deixar de aplicar a pena,
se as consequências da infração atingirem o próprio agente de forma tão
grave que a sanção penal se torne desnecessária.
Previsto apenas para o homicídio culposo.
00
O juiz poderá deixar de aplicar a pena, se as consequências da infração atingirem o próprio agente
de forma tão grave que a sanção penal se torne desnecessária.
Entende-se que incide tanto na hipótese de o agente ter sido atingido diretamente (ex.: ficou
gravemente ferido por conta do ocorrido) quanto indiretamente (ex.: sua esposa ou amigo íntimo ficou
gravemente ferida por conta do ocorrido). A análise deve ser feita no caso concreto.
Prevalece que a sentença concessiva do perdão judicial é uma decisão declaratória de extinção
da punibilidade (art. 107, IX, do Código Penal). Logo, o beneficio pode ser concedido a qualquer
tempo, permitindo o arquivamento do inquérito policial, a rejeição da denúncia (com fulcro no art. 395,
II, do CPP) ou a absolvição sumária (com fundamento no art. 397, IV, do CPP).
1.6.3. Confronto
Se a morte for provocada pela mãe, sob a influência do estado puerperal, contra o filho, durante o
parto ou logo após, caracteriza-se o crime de infanticídio (art. 123 do CP).
Se for provocada a morte do feto (vida humana intrauterina), ocorrerá o crime de aborto (art. 124
a 127 do CP).
Tratando-se de homicídio culposo praticado na condução de veículo automotor, tem- se o crime do
art. 302 do Código de Trânsito Brasileiro (Lei 9.503/1997).
Se o agente, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, étnico, racial ou
religioso, provocar a morte de membros do grupo, responderá pelo crime de genocídio (art. 1º, “a”, da Lei
2.889/1956).
1.6.4. QUADRO-RESUMO
Doloso
a) Simples
(Matar alguém. Pena - reclusão, de seis
a vinte anos”).
Homicídio simples somente é
hediondo quando praticado em
atividade tipica de grupo de
extermínio, ainda que cometido por
um só agente.
b) Privilegiado
(tecnicamente, é causa de diminuição
de pena, de 1/6 a 1/3):
Relevante valor social;
Relevante valor moral;
Sob o domínio de violenta emoção,
logo em seguida a injusta provocação
da vítima
(subjetivas).
Homicídio privilegiado e privilegiado-
qualificado não é crime hediondo.
c) Qualificado
(Pena - reclusão, de doze a trinta
anos).
Homicídio qualificado é hediondo em
todas as suas modalidades.
000.000.
00
paga ou promessa de recompensa,
ou por outro motivo torpe (subjetiva).
motivo fútil (subjetiva).
emprego de veneno, fogo,
explosivo, asfixia, tortura ou outro
meio insidioso ou cruel, ou de que
possa resultar perigo comum
(objetiva).
à traição, de emboscada, ou
mediante dissimulação ou outro recurso
que dificulte ou torne impossível a
defesa do ofendido (objetiva).
para assegurar a execução (conexão
teleológica), a ocultação, impunidade
ou vantagem de outro crime (conexão
consequencial).
feminicídio contra a
mulher
+
razões da condição de sexo feminino
(violência doméstica e familiar ou
menosprezo ou discriminação à
condição de mulher)
(objetiva – há controvérsia).
Causas de aumento de pena do
feminicídio (1/3 até 1/2):
- durante a gestação ou nos 3 meses
posteriores ao parto;
- contra menor de 14, maior de 60
anos ou com deficiência;
- na presença de descendente ou de
ascendente da vítima.
contra agente descrito nos arts. 142
e 144 integrantes do sistema prisional
e da Força Nacional de Segurança
Pública, no exercício da função ou em
decorrência dela, ou contra seu
cônjuge, companheiro ou parente
consanguíneo até terceiro grau, em
razão dessa condição (subjetiva – há
controvérsia).
d) Circunstanciado
Pena aumentada de 1/3 se o crime é
praticado contra pessoa menor de 14 ou
maior de 60 anos
Pena aumentada de 1/3 até a 1/2 se o
crime for praticado por milícia privada,
sob o pretexto de prestação de serviço
de segurança, ou por grupo de
extermínio.
Culposo
a) Simples
(Se o homicídio é culposo: Pena -
detenção, de um a três anos).
b) Circunstanciado
(causas de aumento de pena) Pena
aumentada de 1/3, se o crime resulta
de inobservância de regra
técnica de profissão, arte ou oficio, ou
se o agente deixa de prestar imediato
socorro à vítima, não procura diminuir
as consequências do seu ato, ou foge
para evitar prisão em flagrante.
c) Perdão judicial
Juiz poderá deixar de aplicar a pena, se
as consequências da infração
atingirem o próprio agente de forma
tão grave que a sanção penal se torne
desnecessária
Homicídio (art. 121)
Tipicidade Iniciado o parto e não estando presentes as circunstâncias do
infanticídio (art. 122), a conduta de tirar a vida de alguém se amolda ao
homicídio. Antes disso, o crime será aborto (art. 124 – 128).
Bem jurídico A vida extrauterina.
Sujeito ativo Qualquer pessoa (crime comum)
Sujeito passivo Qualquer pessoa: “alguém” é um ser humano nascido vivo
Elemento subjetivo Dolo (animus necandi), direto ou eventual. Não há finalidade
especial. A modalidade culposa está prevista no §3º.
Consumação Ocorre com a morte da vítima (crime material e instantâneo).
Admite tentativa (crime plurissubsistente).
Omissão Pode ser praticado na forma omissiva (omissão imprópria).
Execução Crime de forma livre.
Concurso de pessoas Crime de concurso eventual (unissubjetivo).
Competência Tribunal do Júri (art. 5°, XXXVIII, d), salvo o homicídio culposo (530),
de competência do juízo singular.
Lei 9.099/95 Apenas o homicídio culposo (530) admite a suspensão condicional do
processo.
Ação penal Pública incondicionada
Categoria residual: o homicídio será simples quando não for privilegiado (§10), qualificado (§20,
I a VII) ou culposo (§3°).
Homicídio simples não é crime hediondo, salvo quando praticado em atividade típica de grupo
de extermínio, ainda que cometido por um só agente (art. 1°, I da Lei 8.072/90).
HOMICÍDIO SIMPLES — TEMAS RELEVANTES
Início da vida
extrauterina
Para o STJ, é desnecessário que o nascituro tenha respirado quando
existem outros elementos para demonstrar a vida, como os batimentos
cardíacos.
Sujeito passivo Matar recém-nascido com baixíssima probabilidade de sobreviver
configura homicídio, assim como matar pessoa que está na iminência da
morte. A viabilidade da vida da vítima é desnecessária
Materialidade A morte da vítima pode ser provada com o exame de corpo delito,
direto ou indireto", pois o homicídio é um crime não transeunte.
Gêmeos xifópagos
(vítima)
Matar gêmeo xifópago configura duplo homicídio doloso em
concurso formal, pois matar um implica, necessariamente, matar o outro
(consequência necessária).
Gêmeos xifópagos
(sujeito ativo)
Se apenas um dos gêmeos pratica um homicídio e é condenado a
pena privativa de liberdade, a prisão será inviabilizada em virtude de o outro
gêmeo não poder ser punido.
Crime impossível Cadáver não é "alguém" (crime impossível por impropriedade
absoluta do objeto).
Continuidade delitiva É possível o reconhecimento, pois a súmula 605 do STF" foi superada.Competência Em regra, a competência é determinada pelo lugar em que se
consumou o crime (art. 70 do CPP). Todavia, a jurisprudência tem mitigado a
regra nas hipóteses em que a morte ocorre em lugar diverso daquele onde
se iniciaram os atos executórios, determinando-se a competência no local
de início da execução.
A ressalva objetiva concretizar o princípio da verdade real e facilitar a
coleta de provas".
Indígenas e
competência
federal
Em regra, o crime praticado por índio ou contra ele será processado
e julgado pela Justiça Estadual, salvo comprovação efetiva de que a
motivação se refere a disputa de direitos (coletivos) indígenas, situação em
que a competência será da Justiça Federal" (art. 109, XI da CF/88).
Dosimetria e
consequências do
crime
O STJ admite o aumento da pena-base quando a vítima é a provedora
da unidade familiar e deixa dependentes desamparados" ou quando a vítima
do homicídio tentado fica com sequelas permanentes
AIDS Não há consenso jurisprudencial sobre a tipificação da transmissão
dolosa do vírus HIV. Sabe-se, a princípio, que a conduta não se enquadra no
art. 130 (crime de perigo de contágio venéreo), pois a AIDS não é moléstia
venérea e não se transmite apenas sexualmente.
No HC 98712/SP29, o Min. Ayres Britto, após levantar interessantes
debates, concluiu que a conduta AIDS pode configurar o crime de perigo de
contágio de moléstia grave (art. 131) 3°, o crime de lesão corporal gravíssima
(art. 129, §20, 11)31 ou, ainda, o crime de homicídio (art. 121), a depender
da intenção do agente.
Os entendimentos dos Tribunais e da doutrina são igualmente
conflitantes, não se podendo estabelecer com segurança uma posição a ser
adotada. Nesse caso, o mais prudente é fazer uma avaliação acurada do dolo
do agente no caso concreto.
Homicídio por omissão O homicídio pode ser praticado mediante ação ou omissão (que, no
caso, é a omissão imprópria). Ex.: a mãe que deixa de alimentar seu filho e
causa-lhe o óbito por inanição. Nesse caso, é "necessária a descrição
Homicídio por omissão do comportamento omissivo voluntário, a
consciência de seu dever de agir e da situação de risco enfrentada pelo
ofendido, a previsão do resultado decorrente de sua omissão, o nexo
normativo de evitação do resultado, o resultado material e a situação de
garantidor nos termos do art. 13, §2º, do CP
HOMICÍDIO PRIVILEGIADO (ART. 121, §1º)
Art. 121, §1° - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou
moral, ou sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima, o juiz
pode reduzir a pena de 1/6 a 1/3.
O "privilégio", na verdade, é uma causa especial de diminuição da pena.
O homicídio privilegiado não é crime hediondo.
As causas de diminuição são circunstâncias subjetivas, e, portanto, incomunicáveis em
concurso de pessoas (art. 30).
Motivo de relevante
valor social ou moral
Exemplos: amor à pátria (valor social) e eutanásia (valor moral). O
motivo de valor social ou moral deve ser relevante, ou seja, expressivo,
importante, notável e também configura atenuante genérica (art. 65, III, a).
Contudo, reconhecida a minorante do homicídio, a atenuante não
será aplicada para evitar o bis in idem.
Sob o domínio de
violenta emoção, logo
O domínio de violenta emoção deve ocorrer logo após a injusta
provocação da vítima (impulso imediato).
em seguida a injusta
provocação da vítima
Por isso, a minorante é incompatível com a premeditação.
O art. 65, III, c, 2a parte, também traz uma atenuante genérica com
requisitos semelhantes.
Contudo, reconhecida a minorante, a atenuante não será aplicada,
para evitar o bis in idem.
Se, todavia, não forem preenchidos os requisitos da minorante, será
aplicada a atenuante genérica.
Causa especial de diminuição de pena
(art. 121, §1°)
Atenuante genérica
(art. 65, III, c, 2a parte)
Sob o domínio de violenta emoção,
logo em seguida a injusta provocação
da vítima.
Sob a influência de violenta emoção,
provocada por ato injusto da vítima
A intensidade é maior ("domínio"). A intensidade é menor ("influência").
Reação imediata ("logo em seguida"). Dispensa o requisito temporal
Aplica-se ao homicídio doloso. Aplica-se a qualquer crime.
HOMICÍDIO QUALIFICADO (ART. 121, §2º, I A VII)
Art. 121, §2º - Se o homicídio é cometido:
[...) Pena - reclusão, de 12 - 20 anos.
É crime hediondo (art. l, I, da Lei 8.072/90).
As qualificadoras objetivas (incisos Ill e IV, exceto a traição) comunicam-se em concurso de
pessoas, contanto que o agente tenha conhecimento delas (devem ser abrangidas pelo dolo).
I - Mediante paga ou
promessa de
recompensa, ou por
outro motivo torpe
Interpretação analógica (`mediante paga ou promessa de
recompensa' é um exemplo de 'motivo torpe').
O crime é de concurso necessário.
É irrelevante o efetivo recebimento de recompensa, e esta não
precisa ser em dinheiro". Motivo torpe é aquele que suscita a aversão ou
repugnância geral".
A valoração sempre deve ser feita no caso concreto
II- Por motivo fútil Corresponde a uma reação desproporcional do agente a uma ação ou
omissão da vítima".
Por ser circunstância subjetiva (motivo do crime), é plurissubsistente
em concurso de pessoas (art. 30).
Ill - Com emprego de
veneno, fogo,
explosivo, asfixia,
tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou
Interpretação analógica (veneno, fogo, explosivo, asfixia e tortura
são exemplos de 'meio insidioso ou cruel').
Por serem circunstâncias objetivas (meios de execução), são
comunicáveis em concurso de pessoas (art. 30).
de que possa resultar
perigo comum
Observar, na próxima tabela, a distinção entre o homicídio qualificado
pela tortura e o crime de tortura com resultado morte
IV - A traição, de
emboscada, ou
mediante dissimulação
ou outro recurso que
dificulte ou torne
impossível a defesa do
ofendido
Interpretação analógica (traição, emboscada e dissimulação são
exemplos de recursos que dificultam ou impossibilitam a defesa do
ofendido). Na traição, há uma prévia relação de confiança entre o agente e
a vítima (circunstância subjetiva).
Nos demais casos do inciso, temos circunstâncias objetivas
comunicáveis em concurso de pessoas (art. 30).
V- Para assegurar a
execução, a ocultação,
a impunidade ou
vantagem de outro
crime
Por serem circunstâncias subjetivas, são incomunicáveis em
concurso de pessoas (art. 30). O inciso trata da conexão teleológica (para
assegurar a execução) e consequencial (para assegurar a ocultação, a
impunidade ou vantagem de outro crime).
VI - Contra a mulher
por razões da condição
de sexo feminino
Art. 121, §2º-A - Considera-se que há razões de condição de sexo
feminino quando o crime envolve:
I - violência doméstica e familiar;
II- menosprezo ou discriminação à condição de mulher
VII - Contra autoridade
ou agente descrito nos
arts. 142 e 144 da
CF/88, integrantes do
sistema prisional e da
força nacional de
segurança pública, no
exercício da função ou
em decorrência dela,
ou contra seu cônjuge,
companheiro ou
parente consanguíneo
até 3° grau, em razão
dessa condição
Sujeitos passivos: 1) Membros das Forças Armadas (Marinha, Exército
ou Aeronáutica); 2) Polícia Federal; 3) Polícia Rodoviária Federal; 4) Polícia
Ferroviária Federal; 5) Polícia Civil; 6) Polícia Militar e corpo de bombeiros
militares; 7) Integrantes do sistema prisional; 8) Integrantes da Força
Nacional de Segurança Pública; 9) Cônjuge, companheiro ou parente
consanguíneo até o 3° grau das autoridades ou agentes listados. Também
podem ser vítimas os guardas municipais e os agentes de segurança viária,
pois foram mencionados no art. 144 da CF/88 (§8° e 10). Em qualquer caso,
é imprescindível o nexo (no exercício da função ou em decorrência dela),
razão pela qual devem ser excluídos os aposentados42. Parentes por
afinidades tambémsão excluídos por ausência de previsão legal.
CRIMES SIMILARES
Código Penal Militar Art. 205. Matar alguém:
Pena - reclusão, de 6 a 20 anos.
CTB Art. 302. Praticar homicídio culposo na direção de veículo automotor:
Penas - detenção, de 2 a 4 anos, e suspensão ou proibição de se obter a
permissão ou a habilitação para dirigir veículo automotor
Lei de Segurança
Nacional
(Lei 7.170/80)
Se o sujeito passivo for o Presidente da República, do Senado
Federal, da Câmara dos Deputados ou o do STF, a conduta se amolda ao art.
29 da Lei 7.170/80.
Crime de genocídio
(Lei 2.889/56)
Quem, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo
nacional, étnico, racial ou religioso, mata membros do grupo, responde por
genocídio (art. 10, a da Lei 2.889/56).
2. INDUZIMENTO, INSTIGAÇÃO OU AUXÍLIO A SUICÍDIO
Induzimento, instigação ou auxílio a suicídio ou a automutilação (Redação
dada pela Lei nº 13.968, de 2019)
Art. 122. Induzir ou instigar alguém a suicidar-se ou a praticar automutilação
ou prestar-lhe auxílio material para que o faça:
Pena - reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.
§ 1º Se da automutilação ou da tentativa de suicídio resulta lesão corporal de
natureza grave ou gravíssima, nos termos dos §§ 1º e 2º do art. 129 deste
Código.
Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos.
§ 2º Se o suicídio se consuma ou se da automutilação resulta morte: Pena -
reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
§ 3º A pena é duplicada:
I - se o crime é praticado por motivo egoístico, torpe ou fútil;
II - se a vítima é menor ou tem diminuída, por qualquer causa, a capacidade
de resistência.
§ 4º A pena é aumentada até o dobro se a conduta é realizada por meio da
rede de computadores, de rede social ou transmitida em tempo real.
§ 5º Aumenta-se a pena em metade se o agente é líder ou coordenador de
grupo ou de rede virtual.
§ 6º Se o crime de que trata o § 1º deste artigo resulta em lesão corporal de
natureza gravíssima e é cometido contra menor de 14 (quatorze) anos ou
contra quem, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o necessário
discernimento para a prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não
pode oferecer resistência, responde o agente pelo crime descrito no § 2º do art.
129 deste Código.
§ 7º Se o crime de que trata o § 2º deste artigo é cometido contra menor de
14 (quatorze) anos ou contra quem não tem o necessário discernimento para a
prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não pode oferecer
resistência, responde o agente pelo crime de homicídio, nos termos do art. 121
deste Código.
Antes de esmiuçar as particularidades do art. 122 do Código Penal, vale a pena analisar
comparativamente a antiga e a atual redação do texto normativo, vejamos:
REDAÇÃO ANTIGA
REDAÇÃO ATUAL
(Redação dada pela Lei nº 13.968/19)
Induzimento, instigação ou auxílio a suicídio Induzimento, instigação ou auxílio a suicídio ou a
automutilação
Art. 122 - Induzir ou instigar alguém a suicidar-se
ou prestar-lhe auxílio para que o faça:
Pena - reclusão, de dois a seis anos, se o
suicídio se consuma; ou reclusão, de um a três
anos, se da tentativa de suicídio resulta lesão
corporal de natureza grave.
Parágrafo único - A pena é duplicada:
Aumento de pena
I - se o crime é praticado por motivo egoístico;
II - se a vítima é menor ou tem diminuída, por
qualquer causa, a capacidade de resistência.
Art. 122. Induzir ou instigar alguém a suicidar-se ou a
praticar automutilação ou prestar-lhe auxílio
material para que o faça:
Pena- reclusão, de 6 (seis) mesesa 2 (dois) anos.
§ 1º Se da automutilação ou da tentativa de
suicídio resulta lesão corporal de natureza grave
ou gravíssima, nos termos dos §§ 1º e 2º do art. 129
deste Código:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos.
§ 2º Se o suicídio se consuma ou se da
automutilação resulta morte:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
§ 3º A pena é duplicada:
I - se o crime é praticado por motivo egoístico,
torpe ou fútil;
II - se a vítima é menor ou tem diminuída, por
qualquer causa, a capacidade de resistência.
§ 4º A pena é aumentada até o dobro se a conduta
é realizada por meio da rede de computadores, de
rede social ou transmitida em tempo real.
§ 5º Aumenta-se a pena em metade se o agente é
líder ou coordenador de grupo ou de rede virtual.
§ 6º Se o crime de que trata o § 1º deste artigo
resulta em lesão corporal de natureza
gravíssima e é cometido contra menor de 14 (
quatorze) anos ou contra quem, por
enfermidade ou deficiência mental, não tem o
necessário discernimento para a prática do ato, ou
que, por qualquer outra causa, não pode oferecer
resistência, responde o agente pelo crime descrito
no § 2º do art. 129 deste Código.
§ 7º Se o crime de que trata o § 2º deste artigo é
cometido contra menor de 14 (quatorze) anos ou
contra quem não tem o necessário
discernimento para a prática do ato, ou que, por
qualquer outra causa, não pode oferecer
resistência, responde o agente pelo crime de
homicídio, nos termos do art. 121 deste Código.
O crime do art. 122 era comumente chamado de “participação em suicídio”, atualmente, podemos
remodelar a expressão para“participação em suicídio ou automutilação”.
Objeto jurídico – Tutela-se a vida humana e, bem por isso, o delito está contido dentro do Capítulo
I do Título I do Código Penal: “Dos Crimes contra a Vida”.
Entretanto, a nova redação do art. 122 do Código Penal pune também a participação em
automutilação, ou seja, salvaguarda a integridade física da pessoa, o que está bem mais próximo dos
crimes de lesão corporal do que dos crimes contra a vida.
Grosso modo, a alteração parece simples, mas, com certeza, trará debates no que toca a
competência para o processo e julgamento dos crimes tipificados no art. 122, do Código Penal pois, nem
todos eles podem ser considerados crimes contra a vida.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum), exceto o próprio suicida ou automutilador. O
suicídio ou a automutilação não são tipificados, por conta do princípio da alteridade (somente podem
ser punidas condutas que afetem terceiros). Todavia, é considerado ato ilícito, admitindo-se a coação
exercida para impedir sua prática (art. 146, §3º, II do Código Penal).
Admite-se a coautoria e a participação. Se, por exemplo, “A” induz “B” a induzir “C” a tirar a própria
vida ou se automutilar, “B” será autor do crime de participação em suicídio ou de participação em
automutilação e “A” será participe do crime de participação em suicídio ou participação em
automutilação.
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, desde que possua mínima capacidade de discernimento
ou resistência. Do contrário, o crime passa a ser de homicídio (art. 121 do Código Penal), de lesão
corporal leve (art. 129 do Código Penal), de lesão corporal grave (art. 129, §1º do Código Penal) e de
lesão corporal gravíssima (art. 122, §6º do Código Penal). A vítima deve ser determinada, não havendo
crime se o induzimento ou instigação são voltados a pessoas indeterminadas (livros ou músicas, por
exemplo).
Elemento subjetivo – O crime é punido a título de dolo. A doutrina em geral admite, além do
direto, o dolo eventual (ex.: pai aplica castigo severo em filha, mesmo tendo razões para acreditar que ela
possa vir a se matar).
Núcleo do tipo: - Induzir – Criar, fazer nascer na mente da vítima a ideia de tirar a própria vida
ou se autolesionar. - Instigar – Incentivar ou alimentar uma ideia suicida automutiladora já existente
na mente da vítima. - Auxiliar – Ao contrário do induzimento e da instigação, que são atos morais, o auxílio
deve ser material ou físico (ex.: fornecer a arma para a vítima utilizar no suicídio ou na automutilação).
O art. 122 é um tipo misto alternativo, também chamado crime de ação múltiplaou conteúdo
variado. Logo, a prática de mais de uma conduta contra a mesma vítima configura crime único (ex.: agente
induz a vítima a se suicidar e, em seguida, presta-lhe auxílio material, entregando a arma de fogo).
Consumação e tentativa – Trata-se de crime formal, que independe de resultado naturalístico
para se consumar. Logo, o crime restará configurado com ou sem o resultado morte ou lesão. Entretanto,
induz induz
A
(participe do crime de
participação em suicídio
ou automutilação)
B
(autor do crime de
participação em suicídio
ou automutilação)
C
Vítima
(não é punida)
ocorrendo qualquer resultado agravador, este será considerado mero exaurimento do crime, devendo
haver a incidência das qualificadoras previstas nos parágrafos do art. 122 do Código Penal.
Se o agente induzir, instigar ou auxiliar a vítima, mas ela ignorar o conselho, ou ainda que tente se
suicidar ou se automutilar, chegue a sofrer apenas lesões de natureza leve, fica configurado o crime.
Nessa ótica, sobre a tentativa, devemos analisar o tipo penal em duas partes:
No caso de auxílio material, tratando-se de crime plurissubsistente, a tentativa é possível quando
o fornecimento do auxílio for impedido.
No caso de induzimento ou instigação, a tentativa só é possível se o crime for praticado por escrito,
nos mesmos moldes em que ocorre o delito previsto no art. 180, caput, parte final, do Código Penal
(receptação imprópria).
2.1. Qualificadoras – Vítima Capaz ou não Vulnerável
Atualmente, a ausência do resultado morte ou lesão não é mais causa de atipicidade, pois tal
conduta está penalmente tipificada no art. 122, caput, do Código Penal, se a vítima não for vulnerável.
Assim, se o sujeito induz, instiga ou auxilia outrem a se suicidar ou automutilar, ainda que não
ocorra resultado algum advindo da tentativa de suicídio ou automutilação ou mesmo que ocorram apenas
lesões leves, o artigo 122, “caput”, do Código Penal estará configurado.
§ 1º Se da automutilação ou da tentativa de suicídio resulta lesão corporal de
natureza grave ou gravíssima, nos termos dos §§ 1º e 2º do art. 129 deste
Código:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos.
§ 2º Se o suicídio se consuma ou se da automutilação resulta morte:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
2.2. Qualificadoras – Vítima Incapaz ou Vulnerável
Tratando-se de vítima incapaz ou vulnerável, se da conduta não ocorrer resultado algum ou
decorrer apenas lesões corporais leves ou graves, estará penalmente tipificada no art. 129 do Código
Penal, consumado ou tentado.
Percebam que a qualificadora prevista no art. 122, §6º, do Código Penal só é aplicável no caso de
lesão gravíssima, por expressa previsão legal. Assim, havendo lesão leve ou grave, o sujeito responderá
não pelo delito previsto no art. 122, mas pelo delito previsto no art. 129 do Código Penal.
§ 6º Se o crime de que trata o § 1º deste artigo resulta em lesão corporal de
natureza gravíssima e é cometido contra menor de 14 (quatorze) anos ou
contra quem, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o
necessário discernimento para a prática do ato, ou que, por qualquer
outra causa, não pode oferecer resistência, responde o agente pelo crime
descrito no § 2º do art. 129 deste Código.
§ 7º Se o crime de que trata o § 2º deste artigo é cometido contra menor de
14 (quatorze) anos ou contra quem não tem o necessário discernimento para
a prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não pode oferecer
resistência, responde o agente pelo crime de homicídio, nos termos do art.
121 deste Código.
2.3. Majorantes de pena
A nova redação do art. 122 promoveu uma alteração topográfica no dispositivo, de modo que a
previsão de aumento de pena ocorrente no parágrafo único da redação anterior do art. 122 do Código
Penal passou a ser regulada pelos parágrafos 3º, 4º e 5º do mesmo artigo.
§ 3º A pena é duplicada:
I - se o crime é praticado por motivo egoístico, torpe ou fútil;
II - se a vítima é menor ou tem diminuída, por qualquer causa, a capacidade
de resistência.
§ 4º A pena é aumentada até o dobro se a conduta é realizada por meio da
rede de computadores, de rede social ou transmitida em tempo real.
§ 5º Aumenta-se a pena em metade se o agente é líder ou coordenador de grupo
ou de rede virtual
São três hipóteses, nas quais a pena é duplicada:
a) Motivo egoístico, torpe ou fútil - a redação anterior já previa o motivo egoístico, mas foi a
redação conferida pela Lei 13.968/19 que inseriu no Código Penal o aumento de pena em razão do motivo
torpe ou fútil.
b) Vítima menor – É aquele menor de 18 anos. Mas qual a idade mínima? Há duas correntes
principais:
- Pessoa com idade entre 14 anos e 18 anos incompletos. Nessa fase, a capacidade de
discernimento e de resistência, embora existente, ainda não é completa. Com relação à vítima menor de
14 anos, reputa-se ausente o grau de discernimento necessário para compreensão das consequências do
ato e oferecimento de resistência. Tanto que, no âmbito sexual, a lei não considera válido o consentimento
emanado de tais pessoas (art. 217-A). Logo, a prática das condutas descritas no art. 122 contra pessoa
menor de 14 anos dá lugar ao crime de homicídio.
- Pessoa menor de 18 anos, devendo-se analisar a capacidade de discernimento e resistência
no caso concreto.
c) Capacidade de resistência reduzida – Abrange qualquer outra causa que reduza a
capacidade de resistência da vítima, seja doença fisica ou mental, seja em razão do consumo de álcool e
drogas etc. Esta hipótese pressupõe capacidade de resistência reduzida, pois se tal capacidade for
inexistente, deve-se reconhecer o crime de homicídio.
Por fim, os §§ 4º e 5º, do art. 122 do Código Penal trazem punição aumentada para os casos em
que o crime seja realizado por meio de rede de computadores, de rede social ou transmitida em tempo
real. Assim, pela leitura dos referidos parágrafos, podemos concluir que a pena deve ser aumentada do
até o dobro para aqueles sujeitos que participam do evento criminoso e aumentada em dobro e com
acréscimo de metade para os sujeitos que encabecem a liderança da empreitada criminosa.
2.4. Hipóteses específicas
2.4.1. Pacto de morte (ambicídio)
Hipótese em que duas ou mais pessoas celebram um acordo visando ao suicídio conjunto. Ao
celebrarem o pacto de morte, as pessoas envolvidas estão se incentivando mutuamente a praticarem
suicídio, podendo ser punidos pelo crime do art. 122.
Se todos os envolvidos no pacto morrerem, evidentemente não será possível a responsabilização
penal.
Entretanto, atenção, só haverá crime de participação em suicídio ou em automutilação se o ato
executório for praticado pela própria vítima (ex.: ela própria ingere o veneno / ela própria atira contra si
/ ela própria coloca uma corda no pescoço e se pendura / ela própria se lesiona com uma faca). Se o ato
executório for praticado por terceiro, responderá este por homicídio ou lesão corporal, conforme o caso.
2.4.2. Roleta russa ou duelo americano
Na roleta russa, normalmente os agentes colocam uma bala na arma e giram o tambor. Em seguida,
o primeiro participante mira contra a própria cabeça e aciona o gatilho. Se não disparar, entrega a arma
para o próximo, que fará o mesmo.
No duelo americano, são utilizadas duas armas, uma municiada, outra não. Cada participante
escolhe uma arma, mira contra si próprio e aciona o gatilho.
Nesses casos, havendo ou não o resultado morte ou lesão corporal, os demais participantes
responderão pelo crime do art. 122 do Código Penal. Porém, se algum dos participantes mirar contra outro
e disparar, o crime passará a ser de homicídio, consumado ou tentado, conforme o caso.
2.4.3. Desafio da baleia azul, jogo da asfixia e práticas análogas
Existem diversas variações desses “jogos”, nas quais o participanteque perde tem de se submeter
a algum tipo de asfixia. Em geral, a execução dessas condutas ocorre por meio da rede mundial de
computadores, onde determinadas pessoas eram influenciadas a concretizar os “desafios”, chegando à
autolesão e até ao suicídio.
A disseminação da prática de “jogos” como tais foi de fundamental importância para a criação das
causas de aumento previstas no art. 122, §4º e §5º do Código Penal.
Assim, atualmente, em razão da frenética e ágil propagação de comportamentos que importam
em lesão ao copo e até mesmo em morte, são mais severamente repreendidos, conforma já detalhado
nos parágrafos anteriores.
3. INFANTICÍDIO
Infanticídio
Art. 123 - Matar, sob a influência do estado puerperal, o próprio filho,
durante o parto ou logo após:
Pena - detenção, de dois a seis anos.
Conceito de infanticídio – É a morte provocada pela mãe contra o próprio filho, agindo sob a
influência do estado puerperal, durante o parto ou logo após. É o verdadeiro homicídio privilegiado,
tipificado de modo autônomo e de forma especial pelo legislador.
Objeto jurídico – Vida humana do nascente ou recém-nascido.
Sujeito ativo – A mãe da criança (crime próprio).
Sujeito passivo – É a criança, nascente (durante o parto) ou neonata (recém-nascida). Como se
requer qualidade especial também do sujeito passivo (ser o próprio filho), parte da doutrina classifica o
delito como crime bipróprio.
No caso de erro quanto à pessoa, aplicam-se as regras do art. 20, § 3º, do Código Penal. Assim, se a
genitora, nas circunstâncias do art. 123, voltar-se contra outra criança, acreditando ser seu filho, responderá
por infanticídio (alguns denominam esta hipótese de “infanticídio putativo”).
Núcleo do tipo: matar – A configuração do delito pressupõe que a criança esteja viva no momento
em que o ato é praticado.
A vida pode ser comprovada pelos batimentos cardíacos, pela circulação sanguínea ou qualquer
outro critério admitido pela ciência médica (Bitencourt, Tratado de direito penal, 2, p. 145). Nesse sentido:
“(...) consta dos autos que a mãe já havia entrado em trabalho de parto há mais
de oito horas e os batimentos cardíacos foram monitorados por todo esse
período até não mais serem escutados. 4. Iniciado o trabalho de parto, não
há falar mais em aborto, mas em homicídio ou infanticídio, conforme o caso,
pois não se mostra necessário que o nascituro tenha respirado para
configurar o crime de homicídio, notadamente quando existem nos autos
outros elementos para demonstrar a vida do ser nascente, razão pela qual
não se vislumbra a existência do alegado constrangimento ilegal que
justifique o encerramento prematuro da persecução penal” (STJ, HC 228998 /
MG, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, 5ª T., j. 23/10/2012, v.u.).
Se a conduta for cometida contra natimorto haverá crime impossível, por absoluta impropriedade
do objeto. Da mesma forma, haverá crime impossível se o feto for anencéfalo, em consonância com a
decisão do STF na ADPF 54 (ver mais detidamente nossos comentários ao crime de aborto).
A conduta pode ser comissiva (ex.: sufocação, fratura do crânio, estrangulamento etc.) ou omissiva
(deixar de alimentar; não retirar secreções da mucosa oral do neonato, causando sufocação etc.).
Conceito de parto – É o processo fisiológico de expulsão do produto da concepção do útero
materno. O parto se inicia com a dilatação, quando o colo do útero se prepara para a passagem do feto;
segue-se a fase da expulsão, em que as contrações do útero aumentam e provocam a saída do feto; por
fim, tem-se a dequitação, que é a eliminação da placenta e membranas do organismo materno.
O tipo penal exige que o infanticídio ocorra durante o parto ou logo após. Assim:
- se a conduta for praticada ANTES do parto (ou seja, antes da fase da dilatação), não há
infanticídio, mas sim aborto.
- seacondutafor praticada muitotempoapósoparto, ocrime passaa ser de homicídio.
Estado puerperal – Situação transitória enfrentada pela mulher durante ou após parto, ensejadora de
alterações de ordem física e psíquica que podem ocasionar abalo em suas faculdades mentais,
reduzindo-lhe a capacidade de discernimento.
Após o estado puerperal, há a fase da bonança, advindo situação de tranquilidade que não mais
permite o reconhecimento do infanticídio.
Duração e prova do estado puerperal – O tema não é pacífico, embora seja majoritário na doutrina
o entendimento de que a duração e a prova da influência do estado puerperal devem ser analisadas no
caso concreto.
Quanto à duração, não há um critério cronológico pré-definido, devendo haver proximidade
temporal entre o parto e a conduta, analisada em conjunto com a relação de causalidade entre a
influência do estado puerperal e a morte do neonato. Se tal relação não ficar demonstrada, ainda que a
mãe tire a vida do filho durante o parto ou logo após, responderá por homicídio.
Esta posição se coaduna com a Exposição de Motivos do Código Penal, ao ressaltar que nem
sempre a mulher sofre perturbações em razão do parto: “Esta cláusula, como é óbvio, não quer significar
que o puerpério acarrete sempre uma perturbação psíquica: é preciso que fique averiguado ter esta
realmente sobrevindo em consequência daquele, de modo a diminuir a capacidade de entendimento ou
de autoinibição da parturiente. Fora daí, não há por que distinguir entre infanticídio e homicídio. Ainda
quando ocorra a honoris causa (considerada pela lei vigente como razão de especial abrandamento da
pena), a pena aplicável é a de homicídio”.
(MPMT-2014): No que concerne à classificação de crimes, analise a seguinte assertiva: O infanticídio é
um exemplo de crime bipróprio. BL: art. 123, CP.
##Atenção: Crimes bipróprios são os delitos que exigem peculiar condição (fática ou jurídica) do sujeito
ativo e do sujeito passivo.
##Atenção: Cumpre registrar que a doutrina majoritária afirma que, apesar de ser um crime tipificado
de modo formalmente autônomo, nada mais é do que uma espécie de homicídio privilegiado que
sanciona de modo mais brando a morte da criança recém-nascida, logo após o parto, pela mãe que está
sob a influência do estado puerperal.
3.1. Concurso de agentes
O terceiro que toma parte no delito praticado pela genitora responderia por homicídio ou
por infanticídio? Ex.: Maria, durante o parto e sob influência do estado puerperal, por estar muito fraca,
pede que João a ajude a eliminar a vida do nascente, o que é atendido por ele. Maria responde por
infanticídio. Mas por qual crime responde João?
A posição amplamente majoritária é aquela que reconhece a possibilidade do concurso de
pessoas (autoria e participação). Assim, a genitora e o terceiro responderão por Infanticídio – tem por
fundamento a adoção pelo Código Penal da teoria monista (art. 29 – “Quem, de qualquer modo,
concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade”). Ademais, o
art. 30 estabelece que as circunstâncias e as condições de caráter pessoal não se comunicam, salvo quando
elementares do crime. Sendo elementar do crime, a influência do estado puerperal está compreendida
na ressalva na parte final do dispositivo, figurando como circunstância extensível aos comparsas.
(Nelson Hungria).
A maior discussão a respeito do assunto se dá quando o executor do crime não é a parturiente,
que 'apenas' induz a execução da infração penal por outrem, assumindo, assim, a condição de participe (a
exemplo do médico que, induzido pela parturiente, executa a ação de matar sozinho). Existe a tese de que
ambos os participantes responderão pelo crime de homicídio. A gestante, na condição de participe.
Contudo, parte da doutrina percebe um contrassenso, pois a mãe, que mata o próprio filho ou neonato
logos após o parto responde por crime menos grave – infanticídio, e quando 'apenas' induz a execução do
crimepor terceiro, responde por delito mais grave - coautoria em crime de homicídio. Existem duas
correntes que visam a solução do problema:
1) médico e parturiente deverão responder pelo crime de infanticídio (Damásio, Noronha);
2) o médico deverá responder pelo crime de homicídio; a parturiente pelo crime de infanticídio
(Bento de Faria e Frederico Marques).
Elemento subjetivo - É o dolo, direto ou eventual. Não se admite a forma culposa. E se a mãe, sob a
influência do estado puerperal, causar a morte do filho culposamente? Há duas correntes:
- Responderá por homicídio culposo. Tal conduta está tipificada no art. 121, § 3º, do Código Penal, não
havendo qualquer ressalva à aplicação do aludido dispositivo, nem a previsão do infanticídio culposo
(Bitencourt, Flavio Monteiro de Barros, Hungria, entre outros).
- Fato atípico. O infanticídio é, em essência, uma modalidade privilegiada de homicídio. Se o legislador
deslocou tal conduta para o art. 123 e previu punição apenas para a figura dolosa, é porque pretendeu
excluir a figura culposa. Além disso, o enquadramento do infanticídio como modalidade de homicídio
culposo, no mais das vezes, restaria inócuo, pois daria azo ao reconhecimento do perdão judicial
(Damásio, Paulo José da Costa Junior, José Frederico Marques, entre outros).
Consumação e tentativa – O crime se consuma com a morte do nascente ou neonato.
Admite-se a tentativa.
Compatibilidade do infanticídio com o art. 26 do Código Penal – Se ficar demonstrada a existência
de alguma causa de inimputabilidade ou semi-imputabilidade, que não a própria influência do estado
puerperal, é possível a aplicação do art. 26, caput ou parágrafo único, do Código Penal (ex.: parturiente
acometida de desenvolvimento mental incompleto ou retardado; psicose puerperal etc.). Por outro lado,
não se admite a aplicação do dispositivo se a perturbação mental decorrer exclusivamente da influência
do estado puerperal, pois tal hipótese já está abarcada pelo próprio tipo penal.
3.2. Confronto
Responde pelo crime de exposição ou abandono de recém-nascido (art. 134) o agente que expõe ou
abandona recém-nascido com a finalidade específica de ocultar desonra própria, não se exigindo
imediatidade entre o parto e aconduta, nem a influência do estado puerperal.
Distinção entre infanticídio, aborto e homicídio – vide acima.
(MPMT-2014): No que concerne à classificação de crimes, analise a seguinte assertiva: O infanticídio é um
exemplo de crime bipróprio. BL: art. 123, CP.
##Atenção: Crimes bipróprios são os delitos que exigem peculiar condição (fática ou jurídica) do sujeito
ativo e do sujeito passivo.
##Atenção: Cumpre registrar que a doutrina majoritária afirma que, apesar de ser um crime tipificado de
modo formalmente autônomo, nada mais é do que uma espécie de homicídio privilegiado que sanciona
de modo mais brando a morte da criança recém-nascida, logo após o parto, pela mãe que está sob a
influência do estado puerperal.
(TJMG-2009): Sobre os delitos contra a vida, marque a alternativa CORRETA: Uma mulher, em estado
puerperal, mata, com a ajuda da enfermeira, o seu filho que acabara de nascer. As duas responderão por
infanticídio. BL: art. 123, CP.
INFANTICÍDIO (ART. 123)
Art. 123. Matar, sob a influência do estado puerperal, o próprio filho,
durante o parto ou logo após: Pena - detenção, de 2 a 6 anos
Tipicidade Trata-se do mesmo núcleo do homicídio ("matar") acrescido de
circunstâncias especiais.
A doutrina refere-se ao infanticídio como uma hipótese homicídio
privilegiado, embora autônomo.
Deve ser praticado durante o parto ou logo após, sob a influência do
estado puerperal.
Antes do início do parto, o crime será o aborto (arts. 124 a 128).
Após iniciado o parto, a conduta pode se subsumir ao infanticídio ou ao
homicídio, a depender da influência do estado puerperal e do aspecto
temporal ("logo após"), os quais devem ser analisados à luz do caso
concreto.
Bem jurídico A vida humana extrauterina
Sujeito ativo Apenas a mãe (crime próprio).
Sujeito passivo O nascente ou o recém-nascido.
Elemento Subjetivo Dolo, direto ou eventual.
Não há finalidade especial.
Não há modalidade culposa.
Consumação A consumação ocorre com a morte da vítima (crime material e
instantâneo).
Admite tentativa (crime plurissubsistente).
Omissão O crime pode ser praticado por omissão (ex.: a mãe, na posição de garante
- art. 13, §2° - deixa de alimentar o neonato).
Execução Crime de forma livre.
Concurso
de pessoas
Prevalece que o estado puerperal é um elementar do crime e, portanto,
comunicável em concurso de pessoas.
Logo, o agente que pratica o crime com a mãe também responderá pelo
art. 122, na condição de coautor ou partícipe.
Competência Tribunal do Júri (art. 5°, XXXVIII, d).
Lei 9.099/95 Não é infração de menor potencial ofensivo.
Ação penal Pública incondicionada
4. ABORTO
Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho
provoque:
Pena - detenção, de um a três anos.
Aborto provocado por terceiro
Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - reclusão, de três a dez anos.
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - reclusão, de um a quatro anos.
Parágrafo único. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante não é
maior de quatorze anos, ou é alienada ou débil mental, ou se o
consentimento é obtido mediante fraude, grave ameaça ou violência
Forma qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores são
aumentadas de um terço, se, em consequência do aborto ou dos meios
empregados para provocá-lo, a gestante sofre lesão corporal de natureza
grave; e são duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevém a
morte.
Art. 128 - Não se pune o aborto praticado por médico:
Aborto necessário
I - se não há outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto é precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.
Conceito de aborto – É a interrupção prematura da gravidez, causando a morte do embrião ou do
feto. Aqui, há proteção da vida intrauterina.
Quando se inicia a vida humana?
Há quatro posições (as duas primeiras são mais mencionadas na doutrina):
a) teoria da fecundação ou concepção – a vida se inicia com a fecundação do óvulo pelo
espermatozoide.
b) teoria da nidação – a vida se inicia no momento em que o óvulo fecundado se aloja no útero
materno. Alguns métodos contraceptivos, a exemplo da “pílula do dia seguinte” e do dispositivo
intrauterino (DIU), impedem a nidação. Quem considera que a vida se inicia com a fecundação, entenderá
que tais métodos são abortivos. Mesmo assim, sua utilização não constitui crime, por caracterizar exercício
regular de direito, já que sua comercialização é aprovada pelo Ministério de Saúde.
c) teoria da atividade neural – a vida se inicia quando começa a atividade neural. No momento em
que a crista neural se forma, juntamente com a atividade neurológica, tem início a vida. Não é pacífico o
momento em que isso ocorre, mas os países que admitem o aborto, grosso modo, tem considerado que
isso ocorre a partir dos 3 meses (12 semanas) de vida.
d) teoria natalista – a vida se inicia após o parto e desde que o nascente apresente sinais vitais.
4.1. Espécies de aborto:
a) Espontâneo ou natural – ocorre em razão de alguma patologia no organismo materno ou no
desenvolvimento do feto. É involuntário e, obviamente, não constitui crime;
b) acidental – resulta de causa não prevista ou desejada, como trauma decorrente de uma queda ou
ingestão de fármaco que produz inesperado efeito abortivo. Também não constitui crime, pelo fato de não
se punir o aborto culposo;
c) intencional ou provocado – interrupçãodeliberada da gravidez, por ato da gestante ou de
terceiro, resultando na morte do embrião ou do feto. O aborto intencional pode ser:
c.1) criminoso – interrupção forçada da gravidez sem qualquer permissivo legal. Está tipificado nos
artigos 124 a 126 do Código Penal. No Brasil, é criminoso o denominado aborto social ou econômico,
praticado por razões financeiras ou sociais (ex.: gestante em situação de miséria) e o aborto honoris causa,
praticado para ocultar situação desonrosa (ex.: filho fora do casamento).
c.2) legal ou permitido – admitido pela legislação nas hipóteses em que não houver outro meio
de salvar a vida da gestante (aborto necessário ou terapêutico) ou se a gravidez resultar de crime sexual e
for precedido de consentimento da gestante ou de seu representante legal (aborto humanitário ou
sentimental). Está previsto no artigo 128 do Código Penal. Tem-se entendido que o aborto eugênico ou
eugenésico não configura crime desde que inviável a vida extrauterina do feto (voltaremos ao tema mais à
frente).
4.1.1. Aborto praticado pela própria gestante ou com seu consentimento
Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem
lho provoque: Pena - detenção, de um a três anos.
Este tipo penal traz duas figuras:
“Provocar aborto em si mesma” – Pune-se o denominado autoaborto. Somente pode ser praticado
pela própria gestante, que dá causa à interrupção da gravidez. Ex.: mediante ingestão de medicamento
abortivo ou utilização de instrumento perfurante.
“Consentir que outrem lho provoque” – Também é um crime de mão própria, caracterizado pela
anuência da genitora à realização do aborto. É uma hipótese de EXCEÇÃO PLURALISTA À TEORIA
MONISTA, na medida em que a gestante responde por este crime e o terceiro incorre no delito previsto
no art. 126 (“praticar aborto com o consentimento da gestante”). Ex.: gestante vai em clínica de aborto,
onde um médico realiza o procedimento. A gestante responde pelo art. 124, 2ª parte (consentimento para
o aborto) e o médico responde pelo art. 126.
Objeto jurídico – Vida humana (intrauterina).
Sujeito ativo – Trata-se de crime de mão própria, de modo que apenas a própria gestante pode
praticar as condutas descritas no tipo penal.
Não admite coautoria, mas admite a participação, caso terceiro preste auxílio moral ou material
(ex.: induzir a gestante a provocar aborto e/ou lhe fornecer o medicamento abortivo). Contudo, se o
terceiro praticar ato executório do aborto, responderá pelo crime do art. 126 (“praticar aborto com o
consentimento da gestante”).
Sujeito passivo – O embrião ou o feto (trata-se crime doloso contra a vida). Tratando-se de gravidez
de gêmeos, se o agente tiver consciência disso, responderá por dois crimes em concurso formal impróprio
(desígnios autônomos).
Há posição minoritária no sentido de que o sujeito passivo é o Estado ou a comunidade nacional,
que tem interesse em proteger a vida em desenvolvimento (Fragoso).
Elemento subjetivo – Dolo. Não se admite a forma culposa.
Consumação e tentativa – O delito se consuma com a interrupção da gestação e a morte do
embrião ou do feto, independentemente de sua expulsão do organismo materno (CRIME MATERIAL). A
tentativa é admissível caso, não obstante os meios empregados, o agente não alcance em seu intento,
sobrevivendo o feto. Eventuais sequelas sofridas pelo feto devem ser consideradas como circunstância
judicial desfavorável (art. 59).
Se, em razão das manobras abortivas, o feto for expulso com vida e o agente praticar nova conduta
visando à sua morte, prevalece que haverá dois crimes: tentativa de aborto + homicídio (ou tentativa de
aborto + infanticídio, se presentes os requisitos deste), vez que a conduta criminosa recaiu sobre a vida
extrauterina.
4.1.2. Provocar aborto sem o consentimento da gestante
Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - reclusão, de três a dez anos.
Art. 126, p. único - Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante não
é maior de quatorze anos, ou é alienada ou débil mental, ou se o
consentimento é obtido mediante fraude, grave ameaça ou violência.
Objeto jurídico – A vida humana (intrauterina) e a integridade física e psicológica da gestante. O
delito, neste caso, é pluriofensivo (atinge mais de um bem jurídico). Espelha a forma mais grave do crime
e em virtude da pena cominada, os benefÍcios da lei 9.099/95 são incabíveis.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum), exceto a própria gestante.
Sujeito passivo – O embrião ou o feto e também a gestante, já que o aborto é praticado sem a sua
concordância. Há, assim, dupla subjetividade passiva.
Elemento subjetivo – Dolo, não sendo prevista a forma culposa.
OBSERVAÇÃO: Matar uma mulher que sabe estar grávida configura também o crime de aborto. Há, no mínimo,
dolo eventual. O agente responderá pelo homicídio em concurso formal com o crime de aborto.
Provocar aborto – A conduta pode ser comissiva ou omissiva, se presente o dever jurídico de
impedir o resultado. Ex.: médico contratado para acompanhar gestação problemática não o faz
deliberadamente (Nucci).
Ausência de consentimento – Configura-se o delito do art. 125 se não houver consentimento
da gestante, ou se tal consentimento não for considerado válido (sobre o tema, ver comentários ao art. 126).
Logo, o crime do art. 125 abrange duas hipóteses:
1ª) não existe efetivamente consenso da gestante;
2ª) existe consenso da gestante, mas ele é considerado inválido (dissenso presumido),
pois obtido com: emprego de violência; emprego de grave ameaça; emprego de fraude (ex.:
gestante ingere fármaco abortivo ministrado veladamente em sua comida); gestante alienada
ou débil mental; gestante não maior de 14 anos.
Consumação e tentativa – O delito se consuma com a interrupção da gestação e a morte do
embrião ou do feto (crime material). A tentativa é admissível.
4.1.3. Aborto praticado por terceiro, com o consentimento da gestante
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - reclusão, de um a quatro anos.
Objeto jurídico – A vida humana (intrauterina).
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum), exceto a própria gestante.
Sujeito passivo – O embrião ou o feto.
Elemento subjetivo – Dolo. Não se admite a forma culposa.
Provocar aborto com o consentimento da gestante – De acordo com a teoria monista, todos os
coautores e participes que tomam parte no delito respondem pela mesma figura típica. Todavia, neste
ponto o legislador adotou uma exceção pluralista à teoria monista: a gestante que consente com a
realização do aborto responde pelo crime do art. 124, 2ª parte, enquanto o terceiro que o provoca incorre no
crime do art. 126.
O consentimento da gestante deve ser válido. Se durante a operação, a gestante desistir, o terceiro
que insistir na interrupção da gravidez responderá por aborto não consentido.
Tratando-se, por exemplo, de uma clínica de aborto ou congênere, é possível o concurso material
com o crime do art. 288 do CP.
4.1.4. Causas de aumento de pena ou aborto majorado pelo resultado
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores são
aumentadas de um terço, se, em consequência do aborto ou dos
meios empregados para provocá-lo, a gestante sofre lesão corporal de
natureza grave; e são duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe
sobrevém a morte.
Nos termos do art. 127, as penas cominadas nos dois artigos anteriores são:
aumentadas de 1/3 - se, em consequência do aborto ou dos meios empregados para provocá-
lo, a gestante sofre lesão corporal de natureza grave;
duplicadas - se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevém a morte.
OBSERVAÇÃO: Por expressa disposição legal, as causas de aumento previstas no art. 127 somente são
aplicáveisaos tipos penais previstos nos artigos 125 (“praticar aborto sem o consentimento da gestante”)
e 126 (“praticar aborto com o consentimento da gestante”).
Referem-se, apenas, ao aborto praticado por terceiro. Não são aplicáveis ao art. 124 (“praticar a
gestante aborto em si própria ou consentir para outrem o provoque”).
De fato, não teria cabimento sua aplicação à gestante, pois não se pune a autolesão. Todavia, a
restrição beneficiou o terceiro que auxilia a gestante a praticar o autoaborto, pois, ainda que esta sofra
lesão grave ou venha a falecer, responderá como participe do art. 124 (1ª parte), na forma simples. Há
posição no sentido de que o terceiro, nesse caso, responderia também pelo crime de lesão culposa ou
homicídio culposo (Masson, por exemplo).
Crime preterdoloso – O art. 127 é um crime preterdoloso, havendo dolo na conduta antecedente
(aborto) e culpa quanto ao resultado subsequente (lesão corporal de natureza grave ou morte da gestante).
Prevalece o entendimento de que, se o resultado mais gravoso advier de dolo do agente (direto
ou eventual), a causa de aumento deve dar lugar ao concurso de crimes, respondendo o agente por
aborto + lesão corporal de natureza grave ou aborto + homicídio doloso, em concurso formal.
E se o feto sobrevive, mas a gestante sofre lesão grave ou morte? Duas correntes.
1ªC. Para incidência da majorante prevista no art. 127, não é necessária a consumação do aborto,
pois o dispositivo abrange a hipótese em que a lesão corporal de natureza grave ou morte decorrem dos
meios empregados para provocá-lo. Portanto, se em razão dos meios empregados para o aborto, o
feto sobreviver, mas a gestante sofrer lesão grave ou falecer, responderá o agente por tentativa de aborto
qualificado pelo evento morte ou lesão grave.
Assim, para muitos, trata-se de exceção à regra de que crime preterdoloso não admite tentativa. A
tentativa é possível quando a parte frustrada da infração for a dolosa. (Frederico Marques, Mirabete e
Hungria).
2ªC. Para outros, contudo, o agente deve responder por aborto qualificado consumado, pouco
importando se o abortamento não tenha ocorrido. A tentativa é incabível nos crimes preterdolosos, no qual
o resultado agravador não é querido pelo agente. Os adeptos dessa corrente fazem o mesmo raciocínio
desenvolvido pelo STF no crime de latrocínio (súmula 610).
4.1.5. Aborto legal permitido
Art. 128 - Não se pune o aborto praticado por médico:
Aborto necessário
I - se não há outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto é precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.
Pessoa que pode praticar o aborto – A lei restringiu a aplicação do artigo 128 aos casos de aborto
praticado por médico. Buscou-se maior controle e segurança na realização deste tipo de procedimento.
Entende-se majoritariamente que o art. 128 traz duas causas especiais de exclusão de ilicitude. São
elas:
A) Aborto necessário ou terapêutico – É a interrupção lícita da gestação, realizada por
recomendação médica quando há risco para a vida da gestante. Não se exige que o perigo para a paciente
seja atual, diferentemente da excludente prevista no artigo 24 (estado de necessidade). No entanto, não
há outro meio capaz de salvar a vida da mulher grávida.
Consentimento da gestante para o aborto terapêutico - prevalece que não é necessário.
O médico é o profissional competente para a análise do quadro clínico da gestante, cabendo a ele decidir
pela necessidade do aborto para preservar a vida daquela. Também NÃO HÁ NECESSIDADE DE
AUTORIZAÇÃO JUDICIAL.
Caso seja necessária a realização do aborto por pessoa sem a habilitação profissional do médico,
apesar de o fato ser típico, o agente estará acobertado pela descriminante genérica do estado de
necessidade (art. 24 do CP).
b) Aborto ético, humanitário ou sentimental – É a interrupção lícita da gestação, nas hipóteses em
que a gravidez resulta de estupro. O fundamento dessa excludente é a dignidade da pessoa humana,
desobrigando-se a vítima de carregar em seu ventre e dar à luz criança gerada em decorrência de abuso
sexual, o que poderia dificultar a superação do trauma sofrido ou até mesmo agravá-lo.
OBSERVAÇÃO: Com o advento da lei 12.015/09, aboliu-se a discussão sobre a possibilidade ou não da
realização do aborto quando a gravidez for decorrente da prática de atos libidinosos diversos da conjunção
carnal ou do estupro com violência presumida. Em ambas as hipóteses admite-se o aborto sentimental.
Prova do estupro – A realização do aborto humanitário dispensa a existência de condenação
pelo crime sexual ou processo criminal em andamento. Há posição no sentido de que é necessário boletim de
ocorrência (Nucci).
Não há necessidade de autorização judicial para a realização do aborto. No entanto, o PRÉVIO
CONSENTIMENTO DA GESTANTE É INDISPENSÁVEL.
A gestante que mentir sobre a ocorrência do estupro poderá responder pelos crimes de aborto (art.
124, 2ª parte) e falsidade ideológica (art. 299).
4.2. Outras hipóteses
Aborto eugênico – Interrupção da gravidez para evitar o nascimento da criança com graves
deformidades genéticas. (ex.: síndrome de Down). Em princípio, CONFIGURA CRIME. Em casos
excepcionais, em que a síndrome torne absolutamente inviável a vida fora do útero materno ou haja risco
para a vida da mãe, tem-se admitido.
Aborto de feto anencéfalo é crime?
O STF, na ADPF 54/DF. Rel Marco Aurélio. j. 11 e 12.04.2012, decidiu que não é crime. O aborto de
feto anencéfalo é fato atípico. Segundo o STF, os anencéfalos são natimortos cerebrais. Há certeza
científica de que a vida extrauterina é inviável. A Lei de Transplantes (Lei nº 9.434/97) estabelece como
marco final da vida, o momento em que se dá a morte encefálica. Logo, a contrario sensu, a atividade
cerebral é um pressuposto para a existência de vida. Outros argumentos invocados: dignidade da pessoa
humana e liberdade de autodeterminação.
Aborto de feto com microcefalia é crime?
Está pendente de julgamento no STF a ação direta de inconstitucionalidade (ADI 5581), que veicula
pedido de interrupção da gravidez como uma possibilidade excepcional para mulheres infectadas pelo
vírus Zika. Há parecer favorável do Procurador Geral da República. Acompanhando a letra da lei e a lógica
adotada pelo STF na ADPF 54, entende-se que se a microcefalia tornar absolutamente inviável a vida
extrauterina ou se trouxer situação de risco para a vida da gestante, o aborto não será punível. Fora desses
casos o aborto é impossível.
OBSERVAÇÃO: A 1ª Turma do STF admitiu a possibilidade de interrupção da gravidez no primeiro trimestre
da gestação provocado pela própria gestante (art. 124) ou com o seu consentimento (art. 126) (HC
124306/RJ, j. 29/11/2016. Info 849). O STF entrou no tema para analisar o cabimento de prisão preventiva,
então não é uma decisão definitiva, firmada pelo Pleno.
4.3. Confronto
Se o crime for cometido durante o parto ou logo após, sob a influência do estado puerperal, há
infanticídio (art. 123).
Se a conduta consiste em anunciar processo, substância ou objeto destinado a provocar aborto, tem
lugar a contravenção penal do art. 20 do Decreto-lei 3.688/41.
4.3.1.1. Quadro-resumo
ABORTO (ARTS. 124 A 128)
Autoaborto ou aborto com o
consentimento da gestante (art.
124).
Aborto provocado por terceiro,
sem ou com consentimento da
gestante (arts. 125 e 126).
Aborto necessário ou no caso
de gravidez resultante de
estupro (art. 128, I e II).
Detenção. 1 a 3 anos. Reclusão.
Sem consentimento: 3 a 10 anos
Com consentimento: 1 a 4 anos.
Observar as causas de
aumento de pena (art. 127).
Não são punidos.
ABORTO (ARTS. 124 A 128) — ASPECTOS COMUNS
Tipicidade
A vida intrauterina é protegidadesde a nidação (implantação
do óvulo fecundado no útero) até o início do parto (início da vida
extrauterina). Aborto é a interrupção da gestação com a remoção
ou expulsão prematura do produto da concepção, resultando em
sua morte
Bem jurídico A vida humana intrauterina.
Sujeito ativo Pode ser a gestante (art. 124 - crime de mão própria) ou
qualquer pessoa (arts. 125 e 126 - crime comum).
Sujeito passivo O produto da concepção alojado no útero materno.
A gestante também pode figurar como vítima (art. 125).
Elemento Dolo, direto ou eventual.
Subjetivo Não há finalidade especial.
Não há modalidade culposa.
Consumação
Ocorre com a morte do produto da concepção (crime
material e instantâneo), a qual pode ocorrer dentro ou fora do
útero.
Admite a tentativa (crime plurissubsistente).
Omissão O crime pode ser praticado por omissão
Execução Crime de forma livre.
Concurso
de pessoas
Em regra, crime de concurso eventual (unissubjetivo).
Competência Tribunal do Júri
Lei 9.099/95 Em alguns casos, é cabível a suspensão condicional do
processo (se preenchidos os requisitos do art. 89 da Lei 9.099/95).
Ação penal Pública incondicionada
(TJMG-2012-VUNESP): Maria da Piedade, com 21 anos, foi estuprada por um desconhecido.
Envergonhada com o fato, não tomou nenhuma providência perante a polícia, o Ministério Público ou a
justiça. Desse fato, resultou gravidez. Maria provocou aborto em si mesma. Em face da legislação que
rege a matéria, assinale a alternativa correta. Praticou o crime de aborto, descrito no artigo 124 do
Código Penal Brasileiro. BL: art. 124, CP.
##Atenção: Um dos requisitos para aborto sentimental é que seja praticado por médico. Caso realizado
por pessoa sem habilitação legal, haverá o crime, não se ajustando qualquer causa legal (ou extralegal)
de justificação. Não existindo situação de perigo para a vida da gestante, diferente da indicação do inciso
I do art. 128 do CP, parece incabível estado de necessidade ou qualquer outra descriminante. O mesmo
ocorre quando praticado pela própria gestante (autoaborto), mas, a depender das circunstâncias, pode
caracterizar hipótese de inexigibilidade de conduta diversa (causa supralegal de exclusão da
culpabilidade).
(TJAC-2012-CESPE): A respeito da classificação dos crimes, assinale a opção correta: O aborto com
consentimento da gestante e a violação de sepultura são exemplos de crime vago. BL: art. 124 e art. 210,
CP.
##Atenção: Ambos os delitos são classificados como crimes vagos, visto que o conceito de “crime vago”
se relaciona com a ausência de personalidade jurídica por parte do sujeito passivo. No caso crime do
aborto com consentimento da gestante (art. 124, CP), o feto não tem personalidade jurídica, embora a
lei civil lhe assegure direitos desde a sua concepção. Igualmente, quanto ao delito de violação de
sepultura (art. 210, CP), o morto é desprovido de personalidade jurídica, já que esta se encerra com a
morte.
(TJMG-2018-Consuplan): O “aborto com consentimento” da gestante constitui exceção à teoria
monística adotada pelo Código Penal. BL: art. 126, CP.
##Atenção: Em regra, o Código Penal adota a teoria monista, ou seja, todos respondem pelo mesmo
tipo penal. Contudo, quanto ao aborto o Código Penal adotou a teoria pluralista. Portanto, quem pratica
o aborto com o consentimento da gestante (terceiro) enquadra no art. 126 do CP ("Provocar aborto com
o consentimento da gestante"), já a gestante incorre no art. 124 do CP ("Provocar aborto em si mesma
ou consentir que outrem lho provoque").
(MPSC-2010): O crime de provocar aborto com o consentimento da gestante, previsto no art. 126,
caput, do CP, é classificado como comum, instantâneo, comissivo, material, de dano, plurissubjetivo,
admite a tentativa e é punido apenas na modalidade dolosa. BL: art. 126, CP.
(TJSP-2011-VUNESP): Para praticar o aborto necessário, o médico não necessita do consentimento da
gestante. BL: art. 128, inciso I c/c art. 146, §3º, CP.
OBS: O aborto necessário, profilático ou terapêutico (art. 128, I, CP) ocorre quando o médico, para salvar
a vida da gestante, independentemente de seu consentimento, realiza a prática abortiva, desde que não
haja outro meio disponível. Desnecessário, ainda, autorização judicial.
(TJRJ-2016-VUNESP): A anencefalia, de acordo com entendimento jurisprudencial do STF, no julgamento
da ADPF, ajuizada pela Confederação dos Trabalhadores na Saúde – CNTS, sob relatoria do Ministro
Marco Aurélio de Mello: permite a antecipação terapêutica do parto, com proteção à vida da mãe, a
exemplo do aborto sentimental, que tem por finalidade preservar a higidez física e psíquica da mulher,
conclusão que configura interpretação do Código Penal de acordo com a Constituição Federal, orientada
pelos preceitos que garantem o Estado laico, a dignidade da pessoa humana, o direito à vida e a proteção
à autonomia, da liberdade, da privacidade e da saúde. BL: Entendimento do STF
É inconstitucional a interpretação segundo a qual a interrupção da gravidez de feto anencéfalo seria
conduta tipificada nos arts. 124, 126 e 128, I e II, do CP. A interrupção da gravidez de feto anencéfalo
é atípica. STF. Plenário. ADPF 54/DF, rel. Min. Marco Aurélio, j. 11 e 12/4/12.
LESÃO CORPORAL
LESÃO CORPORAL LEVE
Objetividade jurídica
A integridade física e a saúde das pessoas.
Sujeito ativo
Pode ser qualquer pessoa. Trata-se de crime
comum.
Tipo objetivo
texto legal não define quando uma lesão
corporal é leve. Para que haja tipificação do
crime de lesão corporal, o texto legal exige
que o ato agressivo perpetrado contra a
vítima tenha provocado ofensa em sua
integridade corporal ou em sua saúde.
Sujeito passivo
Pode ser qualquer pessoa.
Meios de execução
O crime pode ser praticado por ação ou por
omissão. Trata-se de crime de ação livre.
A provocação de várias lesões na vítima no
mesmo contexto fático constitui delito
único. Esse fator, todavia, deve ser levado
em conta pelo juiz na aplicação da pena-
base.
Consumação
No momento em que ocorre a ofensa à
integridade corporal ou à saúde da vítima.
Trata-se de crime material.
comprovação da materialidade deste crime,
que deixa vestígios, é feita pelo exame
pericial — exame de corpo de delito (direto
ou indireto).
Elemento subjetivo
É o dolo, direto ou eventual.
A intenção de lesionar, caracterizadora do
dolo direto, é muito comumente referida
Tentativa
É possível, desde que se prove que o agente
queria lesionar a vítima e não conseguiu.
como animus vulnerandi ou animus
laedendi.
Ação penal
Desde o advento da Lei n. 9.099/95, a ação penal passou a ser pública condicionada à representação do ofendido ou, se incapaz, de seu
representante legal (art. 88 da Lei n. 9.099/95). Nas outras formas de lesão dolosa (grave, gravíssima e seguida de morte), a ação penal
continua sendo pública incondicionada.
TÍTULO I CAPÍTULO II
DAS LESÕES CORPORAIS
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a saúde de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano.
Lesão corporal de natureza grave
§ 1º Se resulta:
I - incapacidade para as ocupações habituais, por mais de trinta dias;
II - perigo de vida;
III - debilidade permanente de membro, sentido ou função;
IV - aceleração de parto:
Pena - reclusão, de um a cinco anos.
§ 2º Se resulta:
I - incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incurável;
III - perda ou inutilização do membro, sentido ou função;
IV - deformidade permanente;
V - aborto:
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
Lesão corporal seguida de morte
§ 3º Se resulta morte e as circunstâncias evidenciam que o agente não quis
o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo:
Pena - reclusão, de quatro a doze anos.
Diminuição de pena
§ 4º Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social oumoral ou sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a
injusta provocação da vítima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um
terço.
Substituição da pena
§ 5º O juiz, não sendo graves as lesões, pode ainda substituir a pena de
detenção pela de multa, de duzentos mil réis a dois contos de réis:
I - se ocorre qualquer das hipóteses do parágrafo anterior;
II - se as lesões são recíprocas.
Lesão corporal culposa
§ 6º Se a lesão é culposa:
Pena - detenção, de dois meses a um ano.
Aumento de pena
§ 7º Aumenta-se a pena de 1/3 se ocorrer qualquer das hipóteses dos §§ 4º e
6º do art. 121 deste Código. (Redação dada pela Lei nº 12.720, de 2012)
§ 8º Aplica-se à lesão culposa o disposto no § 5º do art. 121.
Violência Doméstica
§ 9º Se a lesão for praticada contra ascendente, descendente, irmão, cônjuge
ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relações domésticas, de coabitação ou de
hospitalidade: (Redação dada pela Lei nº 11.340, de 2006)
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 3 (três) anos. (Redação dada pela Lei nº
11.340, de 2006)
§ 10. Nos casos previstos nos §§ 1º a 3ºdeste artigo, se as circunstâncias são
as indicadas no § 9º deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3.
§ 11. Na hipótese do § 9º deste artigo, a pena será aumentada de um terço se o
crime for cometido contra pessoa portadora de deficiência. (Incluído pela Lei
nº 11.340, de 2006)
§ 12. Se a lesão for praticada contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142
e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força
Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela,
ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro
grau, em razão dessa condição, a pena é aumentada de um a dois
terços.(Incluído pela Lei nº 13.142, de 2015)
O objeto jurídico do crime em estudo é a incolumidade pessoal do indivíduo, protegendo-o na sua
saúde corporal, fisiológica e mental (realidade corporal e anímica da pessoa).
Classificação das lesões corporais quanto ao
elemento subjetivo
Classificação das lesões corporais quanto à
sua intensidade
Lesão corporal dolosa simples(art. 129, caput, CP). Lesão leve (art. 129, caput).
Lesão corporal dolosa qualificada (§§ 1º -grave, 2º
gravíssima, 3º seguida de morte do art. 129 do
CP).
Lesão grave (art. 129, § 1º).
Lesão corporal dolosa privilegiada (§§ 4º
relevante valor social ou moral ou sob o domínio
de violenta emoção, logo em seguida injusta
provocação da vítima e 5º - substituição de pena
se as lesões não forem graves do art. 129 do CP).
Lesão gravíssima (art. 129, §2º).
Lesão corporal culposa (art. 129, § 6º do CP). Lesão seguida de morte (art. 129, § 3º).
1. LESÃO CORPORAL DOLOSA
1.1. Lesão corporal dolosa de natureza leve
Lesão corporal
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a saúde de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano.
O conceito de lesão corporal leve é extraído por exclusão, ou seja, se a conduta não provocar
nenhum dos resultados previstos nos §§ 1º, 2º e 3º, a lesão corporal será leve, enquadrando-se no tipo
básico do caput.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum). Admite-se a coautoria e a participação.
Sujeito passivo – Em regra, qualquer pessoa. A condição especial da vítima, em algumas hipóteses,
enseja a figura majorada ou qualificada. Ex.: a causa de aumento descrita no § 11 tem lugar se o crime for
cometido contra pessoa portadora de deficiência.
Núcleo do tipo – Pune-se a conduta de ofender (lesar) a integridade corporal ou a saúde (abrange
a integridade fisiológica e mental). O crime pode ser praticado tanto por ação quanto por omissão. A dor
não constitui elementar do tipo, sendo dispensável.
EriTema
Vermelhidão passageira, provocada pela dilatação de vasos sanguíneos. Ex.: Tapa
leve. Não configura lesão corporal.
Equimose
Mancha escura ou azulada provocada pelo rompimento de pequenos vasos
sanguíneos (na linguagem popular, é o “roxo”). Configura lesão corporal.
Hematoma
Bolsa de sangue provocada pelo rompimento de vasos sanguíneos de maior calibre.
Configura lesão corporal.
Autolesão – Não configura o crime de lesão corporal, por conta do princípio da alteridade
(somente podem ser punidas criminalmente condutas que afetem terceiros). Vale ressalvar a
possibilidade de a autolesão estar relacionada a crime diverso, caso da automutilação intencional para
recebimento de indenização de prêmio de seguro, que configura o delito previsto no art. 171, § 2º, V, do
Código Penal.
Elemento subjetivo – Na hipótese prevista no caput do art. 129, é o dolo (direto ou eventual), NÃO
se exigindo finalidade específica. O dolo de lesar a integridade física ou a saúde é denominado animus
laedendi ou vulnerandi.
Consumação e tentativa – O crime se consuma com a efetiva lesão à integridade física ou à saúde da
vítima (CRIME MATERIAL). É POSSÍVEL A TENTATIVA.
Como diferenciar a tentativa de lesão corporal da contravenção de vias de fato?
Na tentativa de lesão corporal, o agente tem por finalidade ofender a incolumidade física ou a saúde
da vítima, mas não atinge seu intento por circunstâncias alheias à sua vontade (ex.: tenta desferir um soco
contra a vítima, mas é contido por terceiro / lança ácido contra a vítima, mas ela consegue se esquivar). Já
na contravenção de vias de fato, o agente quer agredir a vítima, porém sem lesioná-la (ex.: empurrão).
Consentimento do ofendido – Existe posição no sentido de que a incolumidade física e a saúde são
bens indisponíveis, sendo irrelevante o consentimento do ofendido. Porém, cada vez mais ganha espaço o
entendimento de que é viável a aplicação dessa excludente supralegal de ilicitude no contexto das lesões
corporais. Existem inúmeras hipóteses em que se admite a disponibilidade sobre o próprio corpo. Ex.:
colocação de piercings, realização de tatuagens e lesões consentidas entre adultos durante certas práticas
sexuais. Naturalmente, há limites para o consentimento do ofendido. Se a situação extrapolar a
razoabilidade, haverá crime (análise no caso concreto).
Corte de cabelo ou barba sem autorização – Há controvérsia sobre qual a infração penal a ser
reconhecida. As principais correntes são:
- Crime de injúria real;
- Crime de lesão corporal;
- Depende do dolo do agente. Se a intenção é atingir a honra da vítima, tem-se o crime de injúria real.
Se o objetivo é modificar negativamente o aspecto exterior da vítima, comprometendo sua integridade
física ou até mental, configura-se o delito de lesão corporal. É a POSIÇÃO MAJORITÁRIA, que dependerá da
análise do caso concreto.
Princípio da insignificância – Em princípio, não há óbice ao reconhecimento da insignificância no
crime de lesões corporais.
Há precedente do STF admitindo no âmbito na justiça militar:
“HABEAS CORPUS. PENAL. LESÃO CORPORAL LEVE [ARTIGO 209, § 4º, DO
CPM]. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. APLICABILIDADE. 1. O princípio da
insignificância é aplicável no âmbito da Justiça Militar de forma criteriosa
e casuística. Precedentes. 2. Lesão corporal leve, consistente em único
soco desferido pelo paciente contra outro militar, após injusta
provocação deste. O direito penal não há de estar voltado à punição de
condutas que não provoquem lesão significativa a bens jurídicos
relevantes, prejuízos relevantes ao titular do bem tutelado ou, ainda, à
integridade da ordem social. Ordem deferida” (STF, HC 95445 / DF, Rel.
Min. Eros Grau, 2ª T., j. 02/12/2008, v.u.).
Colaciona-se ainda julgado do STJ reconhecendo a insignificância no crime de lesão corporal
culposa:
“CRIMINAL. LEVISSIMA LESÃO CORPORAL CULPOSA. PRINCIPIO DA
INSIGNIFICANCIA. AÇÃO PENAL. - FALTA DE JUSTA CAUSA. INDISCUTIVEL
A INSIGNIFICANCIA DA LESÃO CORPORAL CONSEQUENTE DE ACIDENTE
DO TRÂNSITO ATRIBUIDO A CULPA DA MÃE DA PEQUENA VITIMA, CABETRANCAR-SE A AÇÃO POR FALTA DE JUSTA CAUSA. PRECEDENTES DO
TRIBUNAL” (STJ, RHC 3557 / PE, Rel. Min. José Dantas, 5a T., j.
20/04/94).
Tratando-se de violência doméstica contra mulher, o princípio da
insignificância é INAPLICÁVEL. Súmula 589 do STJ.
Lesão leve e Lei 9.099/1995 – A lesão corporal leve é infração de menor potencial ofensivo,
compativel com o instituto da composição civil de danos (art. 72). O acordo homologado judicialmente
acarreta a renúncia ao direito de queixa ou representação (art. 74, parágrafo único). Também são aplicáveis
ao delito a transação penal (art. 76) e a suspensão condicional do processo (art. 89), se presentes os
requisitos legais. Ademais, o artigo 88 estabelece que a ação penal relativa aos crimes de lesões corporais
leves e lesões culposas é pública condicionada à representação.
Exceção - Súmula 542 do STJ – “A ação penal relativa ao crime de lesão corporal resultante de
violência doméstica contra a mulher é pública incondicionada”. Além disso, tratando-se de ofendida
mulher não se aplica qualquer dos beneficios da lei 9.099/95.
Essas súmulas irão cair na prova:
Súmula 589 do
STJ
É inaplicável o princípio da insignificância nos crimes ou contravenções penais
praticados contra a mulher no âmbito das relações domésticas.
STJ. 3ª Seção. Aprovada em 13/09/2017, DJe 18/09/2017.
Súmula 588 do
STJ
A prática de crime ou contravenção penal contra a mulher com violência ou
grave ameaça no ambiente doméstico impossibilita a substituição da pena
privativa de liberdade por restritiva de direitos.
STJ. 3ª Seção. Aprovada em 13/09/2017, DJe 18/09/2017.
Súmula 542 do
STJ
A ação penal relativa ao crime de lesão corporal resultante de violência
doméstica contra a mulher é pública incondicionada.
Substituição da pena da lesão dolosa leve
Substituição da pena
§ 5º O juiz, não sendo graves as lesões, pode ainda substituir a
pena de detenção pela de multa:
I - se ocorre qualquer das hipóteses do parágrafo anterior;
II - se as lesões são recíprocas.
No crime de lesão leve, o juiz pode substituir a pena de detenção pela de multa em 2 casos: lesões
“privilegiadas” (o crime é impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domínio de
violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima - art. 129, § 5º, I c.c. o. § 4º) e no caso de
lesões recíprocas. ex.: discussão entre vizinhos que desborda para troca de agressões físicas, sendo os
contendores mutuamente agressor e agredido (art. 129, § 5º, II).
1.2. Lesão corporal dolosa de natureza grave
Lesão corporal de natureza grave
§ 1º Se resulta:
I - incapacidade para as ocupações habituais, por mais de trinta
dias;
II - perigo de vida;
III - debilidade permanente de membro, sentido ou função;
IV - aceleração de parto:
Pena - reclusão, de um a cinco anos.
Lesão grave – A lesão corporal de natureza é grave é forma do crime qualificada pelo resultado.
Embora o legislador tenha incluído sob a rubrica “lesão grave” os §§ 1º e 2º do artigo 129, a doutrina
considera lesão grave apenas a figura do §1º, denominando lesão gravíssima a hipótese do § 2º.
O resultado que qualifica a infração penal pode se dar a título de dolo (direto ou eventual) ou por
meio da culpa (crime preterdoloso). Vejamos os incisos do § 1º.
I. Incapacidade (física ou mental) para as ocupações habituais por mais de 30 dias – Consideram-
se ocupações habituais as regularmente exercidas pela vítima, considerando sua rotina particular. O
dispositivo abrange todo o conjunto de atividades desempenhadas pelo ofendido, não apenas laborativas
(ex.: frequentar academia), excluídas tão somente as atividades ilícitas. A possibilidade de realização das
atividades costumeiras deve ser analisada sob o espectro objetivo, de modo que se o ofendido deixar de
realizá-las por vergonha dos ferimentos ou por outra razão de ordem subjetiva, não incide a figura
qualificada. A figura é uma hipótese de crime a prazo, na qual se exige o transcurso de um lapso temporal
para caracterização do delito.
Comprovação – Para configuração desta hipótese, são exigidos dois exames periciais: um exame
inicial, feito após o crime para demonstrar a existência das lesões, e um exame complementar, realizado
30 dias após com o escopo de aferir a duração da incapacidade. Admite-se a realização do segundo exame
alguns dias após esse lapso, sendo fundamental a possibilidade de o perito constatar se a incapacidade
perdurou mais de trinta dias. A falta de exame complementar poderá ser suprida pela prova testemunhal
(art. 168, §§ 1º e 2º, do CPP).
II. Perigo de vida – Não importa se a lesão cessou com ou sem tratamento, nem quanto tempo durou.
A doutrina majoritária, entende que essa é uma figura preterdolosa, havendo dolo na conduta de lesionar
e sobrevindo culposamente o resultado qualificador (perigo de vida). Portanto, é INADMISSÍVEL a
tentativa. SE HOUVER DOLO QUANTO AO RESULTADO (ex.: agente quer ou assume o risco de tirar a vida da
vítima), o CRIME PASSA A SER DE HOMICÍDIO.
O perigo de vida, que deve ser presente, real e sério, via de regra, deve ser constatado por exame
pericial. Contudo, a 2ª Turma do STF já entendeu que a ausência do laudo pericial não impede que a
materialidade do delito de lesão corporal de natureza grave seja reconhecida por outros meios, como
testemunhas e relatórios de atendimento hospitalar (HC 114567/ES, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
16/10/2012).
III. Debilidade permanente – Debilidade é a redução de alguma funcionalidade do corpo humano.
Permanente tem o significado de não transitória, NÃO se exigindo que seja perpétua ou irreversível.
Eventual tratamento ou readaptação não afasta a gravidade da lesão.
Pode ser de:
- Membro – O corpo humano pode ser dividido em cabeça, pescoço, tronco e membros
(superiores e inferiores). São membros superiores: ombros, braços, antebraços e mãos. São membros
inferiores: quadril, coxas, pernas e pés. Haverá debilidade, por exemplo, se houver redução de mobilidade
de um braço ou de uma perna. Os dedos integram as mãos e os pés, de modo que a perda de um dedo
implica debilidade do membro no qual está inserido.
- Sentido – Sentidos são as capacidades sensoriais que possibilitam a interação com o mundo
exterior. São eles: tato, olfato, visão, audição e paladar.
- Função – Relaciona-se aos sistemas corpóreos, necessários para a manutenção da vida
(digestório, respiratório, circulatório, excretor, nervoso, locomotor, reprodutor e endócrino).
Algumas hipóteses importantes:
- Perda de dente - Pode comprometer a função mastigatória, fazendo incidir a qualificadora
(isso é aferido por perícia). Há precedente no sentido de que a perda de dente não configura a qualificadora
atinente “deformidade permanente” prevista como lesão corporal gravíssima no art. 129 § 2º, IV do CP, mas
sim, a lesão grave do art. 129 § 1º III:
“A deformidade permanente prevista no art. 129, § 2º, IV, do Código Penal é, segundo a doutrina,
aquela irreparável, indelével. Assim, a perda de dois dentes, muito embora possa reduzir a capacidade
funcional da mastigação, não enseja a deformidade permanente prevista no referido tipo penal, mas sim,
a debilidade permanente de membro, sentido ou função, prevista no art. 129, § 1º, III, do Código Penal”
(STJ, REsp 1620158 / RJ, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, 6ª T., j. 13/09/2016, v.u.).
- Órgãos duplos – A perda de um deles pode configurar a debilidade. A perda dos dois configura
a lesão gravíssima (art. 129, § 2°, III) (mas claro, desde que não cause a morte da vítima, caso que em que
haverá lesão corporal seguida de morte ou homicídio, a depender do dolo do agente).
- Prótese – A possibilidade de a vítima utilizar prótese não afasta a qualificadora.
IV. Aceleração de parto – Se a conduta provocar a antecipação do parto, nascendo o feto com vida
e assim permanecendo, a lesão seráde natureza grave (§ 1º, IV).
O agente deve ter ciência da gravidez para se configurar esta qualificadora (do contrário, haveria
responsabilidade penal objetiva). No desconhecimento dessa condição, o agente responde por lesão
corporal leve.
Se, todavia, em consequência da lesão corporal praticada contra a gestante, o feto for expulso morto
do ventre materno, o crime será o de lesão corporal gravíssima em razão do aborto (art. 129, § 2º, V).
Caso atue o agente com dolo (direto ou eventual) no tocante à morte do feto, responderá pelo
crime de lesão corporal e tentativa de aborto.
E se a criança nascer com vida, mas falecer algum tempo depois, em razão da lesão corporal?
Há 2 correntes:
a) - Configura lesão gravíssima qualificada pelo aborto (§ 2º, V) (Bitencourt, Hungria, entre outros).
É a corrente majoritária.
b) - Configura lesão grave qualificada pela aceleração de parto (§ 1º, IV) (Mirabete).
1.3. Lesão corporal dolosa de natureza gravíssima
§ 2º Se resulta:
I - incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incurável;
III - perda ou inutilização do membro, sentido ou função;
IV - deformidade permanente;
V - aborto:
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
Se comparado com o parágrafo anterior, podemos perceber que aqui, as consequências do crime
são mais graves.
I. Incapacidade permanente para o trabalho – É a incapacidade não transitória para o desempenho
de atividade laboral. Não se exige que seja irreversível ou perpétua, deve ser duradoura, no tempo e sem
previsão de cessação. Note-se que, enquanto o § 1º, I, menciona incapacidade para as ocupações habituais
por mais de trinta dias, o § 2º, I, requer especificamente incapacidade para o trabalho em caráter permanente.
O resultado agravador pode decorrer de dolo ou culpa.
A incapacidade abrange qualquer trabalho ou apenas aquele desempenhado pela vítima? (ex.: a
perda de um dedo pode significar a incapacidade permanente para o trabalho de um músico ou cirurgião,
mas não o privaria do desempenho de outra atividade laboral).
Há 2 correntes:
a) A incapacidade tem de ser para o labor em geral, e não apenas para o trabalho próprio e
pessoal da vítima (majoritária).
b) A incapacidade permanente diz respeito à atividade que a vítima exercia antes do crime.
II. Enfermidade incurável – É a moléstia que não pode ser curada pelos recursos da medicina. Se a
cura depender de tratamento médico arriscado ou extremamente penoso, ou ainda de recursos
alternativos ou experimentais (sem comprovação cientifica de eficiência), estará configurada a qualificadora.
Fora desses casos, sendo injustificada a recusa da vítima em buscar a cura, não incide a presente figura. O
resultado agravador pode decorrer de dolo ou culpa.
Por qual crime responde o agente que, deliberadamente, transmite o vírus da imunodeficiência
humana (HIV) a outras pessoas?
Há basicamente 3 correntes:
a) - Homicídio (tentado ou consumado, conforme a vítima venha ou não a falecer). Essa corrente
vem perdendo força, porque hoje essa doença é considerada crônica, e não mais letal.
Há julgado do STF afastando o crime de tentativa de homicídio, embora sem indicar qual seria o tipo
penal aplicável:
MOLÉSTIA GRAVE – TRANSMISSÃO – HIV – CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA VERSUS O DE TRANSMITIR
DOENÇA GRAVE. Descabe, ante previsão expressa quanto ao tipo penal, partir-se para o enquadramento de
ato relativo à transmissão de doença grave como a configurar crime doloso contra a vida. Considerações.
(STF, HC 98712/SP, Rel. Min. Marco Aurélio, 1ª T., j. 05/10/2010).
b) - Perigo de contágio de moléstia grave (art. 131 – “Praticar, com o fim de transmitir a outrem
moléstia grave de que está contaminado, ato capaz de produzir o contágio”).
c) - Lesão corporal gravíssima em razão de enfermidade incurável (art. 129, § 2°, V).
Nesse sentido:
“1. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC 98.712/RJ, Rel. Min. MARCO AURÉLIO (1.ª
Turma, DJe de 17/12/2010), firmou a compreensão de que a conduta de praticar ato sexual com a finalidade
de transmitir AIDS não configura crime doloso contra a vida. (...) O ato de propagar síndrome da
imunodeficiência adquirida não é tratado no Capítulo III, Título I, da Parte Especial, do Código Penal (art. 130
e seguintes), onde não há menção a enfermidades sem cura. Inclusive, nos debates havidos no julgamento
do HC 98.712/RJ, o eminente Ministro RICARDO LEWANDOWSKI, ao excluir a possibilidade de a
Suprema Corte, naquele caso, conferir ao delito a classificação de "Perigo de contágio de moléstia grave"
(art. 131, do Código Penal), esclareceu que, "no atual estágio da ciência, a enfermidade é incurável, quer
dizer, ela não é só grave, nos termos do art. 131". Na hipótese de transmissão dolosa de doença incurável,
a conduta deverá será apenada com mais rigor do que o ato de contaminar outra pessoa com moléstia grave,
conforme previsão clara do art. 129, § 2.º inciso II, do Código Penal. A alegação de que a Vítima não
manifestou sintomas não serve para afastar a configuração do delito previsto no art. 129, § 2º, inciso II, do
Código Penal. É de notória sabença que o contaminado pelo vírus do HIV necessita de constante
acompanhamento médico e de administração de remédios específicos, o que aumenta as probabilidades
de que a enfermidade permaneça assintomática. Porém, o tratamento não enseja a cura da moléstia” (STJ,
HC 160982 / DF, Rel. Min. Laurita Vaz, 5ª T., j. 17/05/2012, v.u.)
A terceira corrente parece ser a melhor posição para concursos, mas ressaltamos que o tema é
controvertido.
OBSERVAÇÃO: Entende-se que não se configura o crime de perigo de contágio venéreo (art. 131 – “Expor
alguém, por meio de relações sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contágio de moléstia venérea, de que
sabe ou deve saber que está contaminado”) porque o HIV não é uma moléstia venérea, transmitindo-se
por outras vias, a exemplo da transfusão de sangue.
III. Perda ou inutilização do membro, sentido ou função – Enquanto o § 1º, III, fala em debilidade de
membro, sentido ou função, ou seja, redução da funcionalidade, o presente dispositivo compreende a
completa eliminação da funcionalidade. São exemplos de perda ou inutilização: de membro - a ablação de
uma perna ou perda de mobilidade de uma mão; de sentido – cegueira ou surdez total; de função – perda
dos dentes, impedindo a função mastigatória; perda dos ovários, ceifando a função reprodutora. O
resultado agravador pode decorrer de dolo ou culpa.
A cirurgia de esterilização e de mudança de sexo provocam a inutilização da função reprodutora.
Configuram lesão corporal gravíssima?
Não, assim como não configura as intervenções médicas ou cirúrgicas em geral (com finalidade
curativa, reparadora etc.). Colacionamos diversos argumentos trazidos pela doutrina:
- Fato atípico, pois o médico não atua com dolo de lesionar, mas sim tratar o paciente;
- Conduta lícita, pois o médico atua amparado pela excludente de ilicitude do exercício regular de
direito (art. 23, III);
- Teoria da tipicidade conglobante (Zaffaroni) - Fato atípico, justamente porque o médico atua em
exercício regular de direito (art. 23, III) (lembrete: para a teoria da tipicidade conglobante, o exercício
regular de direito e o estrito cumprimento de dever legal excluem a tipicidade, não a ilicitude);
- Teoria da imputação objetiva - Fato atípico por ausência de nexo causal, já que o médico não cria
ou incrementa risco proibido ou não permitido;
- Conduta lícita, pois está presente a excludente supralegal de ilicitude do consentimento do
ofendido.
IV. Deformidade permanente – Deformidade é a alteração morfológica de algum aspecto externo
do corpo, ensejadora de um dano de natureza estética. Considera-se permanente se não puder ser
eliminada pela capacidade de regeneração do organismo. Prevalece que a deformidade deve ser de monta
suficiente para causartranstorno ou impressão vexatória. Além disso, é majoritário o entendimento de que
a deformidade precisa ser visível (ex.: face, braços, pernas).
Em sentido contrário, há quem entenda que basta se tratar de deformidade permanente, não se
exigindo que seja visível ou vexatória, já que o CP não fez referência a tal exigência. Para a incidência dessa
qualificadora, bastaria a alteração prejudicial e duradoura no corpo da vítima (posição de Cleber Masson e
Nucci, por exemplo).
Existe entendimento doutrinário no sentido de que, se a vítima se submeter a cirurgia estética e
reparar a deformidade, afasta-se a qualificadora. Porém, a vítima não pode ser obrigada a tanto; havendo
recusa de se submeter à cirurgia, ainda que possível, incide a qualificadora. Na jurisprudência, há
precedentes no sentido de que a realização de cirurgia reparadora não afasta a qualificadora. Confira:
“A realização de cirurgia estética posteriormente à prática do delito não afeta a caracterização, no
momento do crime constatada, de lesão geradora de deformidade permanente, seja porque providência
não usual (tratamento cirúrgico custoso e de risco), seja porque ao critério exclusivo da vítima.” (STJ, HC
306677 / RJ, Rel. Min. Nefi Cordeiro, 6º T., j. 19/05/2015, v.u.).
O resultado agravador pode decorrer de dolo ou culpa.
OBSERVAÇÃO: Vitriolagem é o ato de lançar ácido sulfúrico contra a vítima, com o objetivo de desfigurá-
la. Pode configurar o crime de lesão corporal gravíssima, pela deformidade permanente.
V. Aborto – Ocorre o aborto com a morte do feto, independentemente de sua expulsão do organismo
materno. Para incidência dessa figura qualificada, é preciso que o agente tenha ciência da gravidez. Segundo
a doutrina majoritária, esta figura é preterdolosa, havendo dolo na conduta antecedente (lesão corporal) e
culpa no resultado subsequente (aborto).
Se o agente atuar com dolo, direto ou eventual, também em relação ao aborto, responderá pelos
crimes de lesão corporal (sem a qualificadora) e aborto sem o consentimento da gestante em concurso
formal.
E se estiver presente mais de uma qualificadora? Ex.: deformidade permanente + aceleração de
parto + incapacidade para ocupação habitual por mais de 30 dias.
Aplica-se a hipótese mais gravosa para tipificar o crime (no exemplo, deve ser reconhecida a lesão
gravíssima), podendo o juiz utilizar as demais na primeira fase da dosimetria.
Quadro comparativo
Sem olhar a matéria, você saberia dizer se a lesão corporal da qual resulta perigo de vida é grave ou
gravíssima? E a lesão da qual resulta aceleração de parto?
Não vamos perder questão fácil. Segue abaixo um quadro comparativo para revisão:
1.4. Lesão corporal seguida de morte
Lesão corporal seguida de morte
§ 3º Se resulta morte e as circunstâncias evidenciam que o agente
não quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo:
Pena - reclusão, de quatro a doze anos.
A figura também é denominada homicídio preterintencional ou homicídio preterdoloso.
00.000.000-
00
É um crime preterdoloso, havendo dolo na conduta antecedente (lesão corporal) e culpa no
resultado agravador subsequente (morte). Tanto assim que o art. 129, § 3° expressamente limita sua
aplicação às hipóteses em que o agente não quis o resultado (ou seja, não agiu com dolo direto), nem assumiu
o risco de produzi-lo (leia-se, também não atuou com dolo eventual).
Há lesão corporal seguida de morte, por exemplo, se o agente desfere um soco contra a vítima (lesão
dolosa), que se desequilibra e sofre um traumatismo craniano fatal em razão da queda (morte culposa).
Sendo vedada a responsabilidade objetiva, a figura apenas terá lugar se o resultado agravador
decorrer de culpa do agente. Se o resultado agravador decorrer não de culpa, mas de caso fortuito ou de
alguma situação de imprevisibilidade, não incidirá a qualificadora. O agente responde, apenas, pela lesão
corporal.
Sendo crime preterdoloso, não se admite a tentativa. Ocorrendo a morte, responderá o agente pelo
crime do 129, § 3º; não ocorrendo, haverá o delito de lesão corporal (sem essa qualificadora).
Vejam o quadro abaixo para melhor fixação da matéria:
Conduta do agente Crime
Dolo no antecedente
+
Dolo direto no resultado
agravador
Homicídio doloso
Ex.: ao atacar a vítima, o agente não visava apenas a lesão; queria
o resultado morte.
Dolo no antecedente
+
Dolo eventual no resultado
agravador
Homicídio doloso
Ex.: ao desferir os golpes, o agente queria diretamente que a
vítima fosse apenas lesionada. No entanto, previu que com os
golpes, a vítima poderia morrer e, mesmo assim, assumiu o risco
na produção desse resultado.
Caso a vítima morra, o agente responderá por homicídio.
Dolo no antecedente
+
Culpa no resultado agravador
Lesão corporal seguida de morte
Ex.: ao desferir os golpes, o agente queria apenas que a vítima fosse
lesionada. O autor dos fatos não queria o resultado morte e
sequer assumiu o risco de sua produção.
A culpa no resultado agravador comporta duas modalidades:
Ÿ culpa inconsciente: o agente não previu (embora fosse
previsível) que, com os golpes, a vítima poderia morrer.
Ÿ culpa consciente: o agente previu o resultado, mas
Dolo no antecedente
+
Sem culpa no resultado
agravador
Lesão corporal simples
Com sua conduta, o agente queria apenas a lesão (não queria o
resultado agravador e nem assumiu o risco de produzi-lo).
O resultado morte além disso, era imprevisível.
Ex.: João desfere golpes contra José. José cai e bate a cabeça no
meio-fio. No entanto, após a realização de laudo pericial,
constata-se que a causa da morte da morte da vítima não foi o
choque de sua cabeça contra o meio-fio (choque craniano), mas
sim uma hemorragia encefálica decorrente da ruptura de um
aneurisma cerebral congênito, situação clínica de que sequer a
vítima tinha conhecimento.
1.5. Lesão corporal dolosa privilegiada
Diminuição de pena
§ 4º Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante
valor social ou moral ou sob o domínio de violenta emoção, logo
em seguida a injusta provocação da vítima, o juiz pode reduzir a
pena de um sexto a um terço.
A figura é comumente denominada lesão “privilegiada”. Tecnicamente, contudo, trata-se de uma
causa de diminuição de pena.
São 3 as hipóteses:
- Motivo de relevante valor social;
- Motivo de relevante valor moral;
- Sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima.
Quanto a elas, valem os mesmos comentários feitos ao crime de homicídio.
Vale lembrar que, sendo leve a lesão privilegiada, o juiz pode substituir a pena de detenção por
multa.
1.6. Violência doméstica e familiar
1.6.1. Lesão leve dolosa qualificada pela violência doméstica
Violência Doméstica
§ 9º Se a lesão for praticada contra ascendente, descendente,
irmão, cônjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha
convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relações
domésticas, de coabitação ou de hospitalidade: (Redação dada
pela Lei nº 11.340, de 2006)
Pena- detenção, de 3 (três) mesesa 3 (três) anos.(Redação dada pela
Lei nº 11.340, de 2006)
O § 9º traz uma qualificadora aplicável na hipótese de lesão corporal leve. Com a pena majorada, o
delito em análise deixa de ser de menor potencial ofensivo.
O sujeito passivo do crime previsto no § 9º pode ser homem ou mulher. Se a violência for praticada
contra mulher, incidirão as regras da Lei 11.340/2006.
RECURSO ORDINÁRIO EM HABEAS CORPUS. LESÃO CORPORAL
PRATICADA NO ÂMBITO DOMÉSTICO. VÍTIMA DO SEXO MASCULINO.
ALTERAÇÃO DO PRECEITO SECUNDÁRIO PELA LEI N. 11.340/06.
APLICABILIDADE. DESCLASSIFICAÇÃO PARA O DELITO DESCRITO NO
ARTIGO 129, CAPUT, C/C ART. 61, INCISO II, ALÍNEA "E", DO CÓDIGO
PENAL.NORMA DE APLICAÇÃO SUBSIDIÁRIA. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL NÃO EVIDENCIADO. RECURSO IMPROVIDO. Não obstantea Lei
n. 11.340/06 tenha sido editada com o escopo de tutelar com mais rigor
a violência perpetrada contra a mulher no âmbito doméstico, não se
verifica qualquer vício no acréscimo de pena operado pelo referido
diploma legal no preceito secundário do § 9º do artigo 129 do Código
Penal, mormente porque não é a única em situação de vulnerabilidade
em tais relações, a exemplo dos portadores de deficiência. 2. Embora as
suas disposições específicas sejam voltadas à proteção da mulher, não é
correto afirmar que o apenamento mais gravoso dado ao delito
previsto no § 9º do artigo 129 do Código Penal seja aplicado apenas
para vítimas de tal gênero pelo simples fato desta alteração ter se dado
pela Lei Maria da Penha, mormente porque observada a pertinência
temática e a adequação da espécie normativa modificadora. 3. Se a
circunstância da conduta ser praticada contra ascendente qualifica o
delito de lesões corporais, fica excluída a incidência da norma contida no
artigo 61, inciso II, alínea "e", do Código Penal, dotada de caráter
subsidiário.4. Recurso improvido. (RHC 27.622/RJ, Rel. Ministro
JORGEMUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 07/08/2012, DJe
23/08/2012)
Hipóteses que ensejam a aplicação da qualificadora:
• contra Cônjuge ou Companheiro, Ascendente, Descendente ou Irmão (CCADI);
• Com quem o agente conviva ou tenha convivido;
• Prevalecendo-se das relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade.
Incide a qualificadora se o crime for praticado contra cônjuge ou companheiro, ascendente,
descendente ou irmão com quem o agente não conviva nem tenha convivido?
Há 2 correntes:
- Sim. As hipóteses são alternativas. Incide a qualificadora contra cônjuge ou companheiro,
ascendente, descendente ou irmão, independentemente de convivência atual ou pretérita. Também
incide a qualificadora se o agente praticar o crime contra outras pessoas, com quem conviva ou tenha
convivido.
- Não. A incidência da qualificadora pressupõe crime praticado contra cônjuge ou companheiro,
ascendente, descendente ou irmão, desde que com ele o agente conviva ou tenha convivido. A expressão
deve ser interpretada restritivamente, sob pena de levar a uma indesejada amplitude do tipo penal.
1.6.2. Pessoa portadora de deficiência e causas de aumento de pena da lesão leve praticada no âmbito
doméstico e familiar
§ 11. Na hipótese do § 9º deste artigo, a pena será aumentada de um
terço se o crime for cometido contra pessoa portadora de
deficiência. (Incluído pela Lei nº 11.340, de 2006)
Conforme § 11, nas hipóteses descritas no § 9º (lesão leve praticada contra ascendente,
descendente, irmão, cônjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade), a pena é
aumentada de 1/3 se o delito for praticado contra deficiente.
Esta causa de aumento aplica-se exclusivamente ao § 9º, que contempla a lesão leve.
Não incide, portanto, se a lesão é grave, gravíssima ou seguida de morte.
1.6.3. Causas de aumento de pena da lesão dolosa
1.6.3.1. Causa de aumento de pena na lesão grave, gravíssima e seguida de morte praticada no âmbito
de violência doméstica
§ 10. Nos casos previstos nos §§ 1º a 3º deste artigo, se as
circunstâncias são as indicadas no § 9º deste artigo, aumenta-se a
pena em 1/3 (um terço).
Nos termos do § 10, aumenta-se de 1/3 a pena da lesão grave (art. 129, § 1º), gravíssima (§ 2º) ou
seguida de morte (§ 3º), se praticada contra Cônjuge, Companheiro, Ascendente, Descendente, Irmão ou
com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relações domésticas, de
coabitação ou de hospitalidade (§ 9º).
Note-se que a lesão leve praticada nas situações descritas no § 9º consubstancia uma qualificadora,
ao passo que a lesão grave, gravíssima ou seguida de morte cometida nas mesmas hipóteses dá ensejo a
uma causa de aumento de pena (considerada na terceira fase da dosimetria).
1.6.3.2. Causa de aumento de pena da lesão dolosa
Aumento de pena
§ 7º Aumenta-se a pena de 1/3 se ocorrer qualquer das hipóteses
dos §§ 4º e 6º do art. 121 deste Código. (Redação dada pela Lei nº
12.720, de 2012)
O § 7º prevê uma causa de aumento de pena, de 1/3, se ocorrer qualquer das hipóteses dos §§ 4º
e 6º do art. 121 deste Código.
Portanto, aumenta-se a pena da lesão dolosa se:
- Praticada contra pessoa menor de 14 ou maior de 60 anos;
- Cometida por milícia privada, sob o pretexto de prestação de serviço de segurança;
- Grupo de extermínio.
Examinamos cada uma dessas hipóteses ao tratarmos do crime de homicídio, sendo integralmente
aplicáveis os comentários ali realizados.
1.6.3.3. Causa de aumento de pena da lesão dolosa
§ 12. Se a lesão for praticada contra autoridade ou agente descrito
nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema
prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da
função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge,
companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão
dessa condição, a pena é aumentada de um a dois terços.
Tratamos dessa hipótese ao examinarmos o crime de homicídio, ao qual remetemos o leitor. No
entanto, vale ressaltar que essa nova causa de aumento de pena aplica-se à lesão corporal dolosa, em
qualquer de suas modalidades, leve, grave, gravíssima ou seguida de morte.
OBSERVAÇÃO: Enquanto no homicídio esta hipótese constitui uma qualificadora, na lesão corporal
é uma causa de aumento de pena, e deve incidir na terceira fase de aplicação da pena.
ATENÇÃO!! Também é CRIME HEDIONDO a “lesão corporal dolosa de natureza gravíssima (art. 129, § 2º) e
lesão corporal seguida de morte (art. 129, § 3º), quando praticadas contra autoridade ou agente descrito
nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de
Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro
ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição” (art. 1º, I-A, da Lei 8.072/90).
1.7. LESÃO CORPORAL CULPOSA
1.7.1. Figura simples
Lesão corporal culposa
§ 6º Se a lesão é culposa:
Pena - detenção, de dois meses a um ano.
É aquela decorrente de negligência, imprudência ou imperícia.
Na figura culposa, o tipo penal não faz distinção quanto à gravidade dos ferimentos, assim, seja a
lesão leve, grave ou gravíssima, aplicar-se-á a mesma pena de detenção, de dois meses a um ano.
Lesão culposa e Lei 9.099/1995 – A lesão culposa é infração de menor potencial ofensivo. Anote-
se que o artigo 88 da Lei 9.099 estabelece que a ação penal relativa aos crimes de lesões corporais leves e
lesões culposas é pública condicionada à representação.
Lesão corporal culposa e Código de Trânsito Brasileiro – Se a lesão corporal culposa for praticada na
condução de veículo automotor, não se aplica o Código Penal, mas sim o Código de Trânsito Brasileiro (art. 303
da Lei 9.503/1997), lei especial que disciplinou tal hipótese. Quanto à ação penal, confira-se o disposto no art.
291 do CTB:
Art. 291. Aos crimes cometidos na direção de veículos
automotores, previstos neste Código, aplicam-se as normas gerais
do Código Penal e do Código de Processo Penal, se este Capítulo
não dispuser de modo diverso, bem como a Lei nº 9.099, de 26 de
setembro de 1995, no que couber.
§ 1º Aplica-se aos crimes de trânsito de lesão corporal culposa o
disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de
1995, exceto se o agente estiver:
I - sob a influência de álcool ou qualquer outra substância
psicoativa que determine dependência;
II - participando, em via pública, de corrida, disputa ou competição
automobilística, de exibição ou demonstração de perícia em
manobra de veículo automotor, não autorizada pela autoridade
competente;
III - transitandoem velocidade superior à máxima permitida para
a via em 50 km/h (cinquenta quilômetros por hora).
§ 2º Nas hipóteses previstas no § 1º deste artigo, deverá ser
instaurado inquérito policial para a investigação da infração penal.
Portanto, se a lesão corporal culposa for praticada na condução de veículo automotor, em princípio a
ação penal será pública condicionada à representação da vítima. Porém, será pública incondicionada se o
agente estiver:
I - sob a influência de álcool ou qualquer outra substância
psicoativa que determine dependência;
II - participando, em via pública, de corrida, disputa ou
competição automobilística, de exibição ou demonstração de
perícia em manobra de veículo automotor, não autorizada pela
autoridade competente;
III - transitando em velocidade superior à máxima permitida para
a via em 50 km/h.
1.7.2. Causa de aumento de pena da lesão culposa
Aumento de pena
§ 7ºAumenta-se a pena de 1/3 se ocorrer qualquer das hipóteses dos
§§ 4º e 6º do art. 121 deste Código. (Redação dada pela Lei nº
12.720, de 2012)
O § 7º prevê uma causa de aumento de pena, de 1/3, se ocorrer qualquer das hipóteses dos §§ 4º e
6º do art. 121 deste Código.
Portanto, aumenta-se a pena da lesão dolosa se:
- Resulta de inobservância de regra técnica de profissão, arte ou ofÍcio;
- Agente deixa de prestar imediato socorro à vítima;
- Não procura diminuir as consequências do seu ato;
- Foge para evitar prisão em flagrante.
Examinamos cada uma dessas hipóteses ao tratarmos do crime de homicídio, sendo integralmente
aplicáveis os comentários ali realizados.
1.8. Perdão judicial
Aumento de pena
§ 8º Aplica-se à lesão culposa o disposto no § 5º do art. 121.
É aplicável à lesão corporal culposa, nos termos do § 8º do art. 129.
O juiz poderá deixar de aplicar a pena, se as consequências da infração atingirem o próprio agente
de forma tão grave que a sanção penal se torne desnecessária.
Valem as mesmas regras atinentes ao homicídio, estudadas anteriormente.
1.9. AÇÃO PENAL
Considerando a legislação e a decisão proferida pelo STF na ADI 4424 (na qual o Plenário entendeu
que, nos crimes de lesão corporal praticados contra a mulher no ambiente doméstico, mesmo de caráter
leve, o Ministério Público tem legitimidade para deflagrar ação penal contra o agressor sem necessidade
de representação da vítima), chegamos à seguinte conclusão quanto à ação penal no crime de lesão
corporal:
Lesão corporal Ação penal
Lesão leve (caput). Pública condicionada à representação.
Lesão leve no âmbito da violência
doméstica contra homem (§ 9º).
Pública condicionada à representação.
Grave (1º). Incondicionada.
Gravíssima (2º). Incondicionada.
Seguida de morte (3º). Incondicionada.
Culposa (6º). Pública condicionada à representação.
Culposa no âmbito da violência doméstica
contra homem (6º).
Pública condicionada à representação.
Lesão corporal contra mulher, no cenário
de violência doméstica (culposa, leve,
grave, gravíssima ou seguida de morte).
Incondicionada.
1.10. CONFRONTO
Se não chega a ocorrer lesão corporal (ex.: puxão de cabelo, empurrão), pode haver a
contravenção penal de vias de fato (art. 21 do Decreto-lei 3.688/1941)(ver comentários acima).
Retirada de tecidos, órgão ou partes do corpo de pessoa viva – Configura o crime do art. 14, §
1º da Lei 9.434/1997 (Lei de Transplantes): “Art. 14. Remover tecidos, órgãos ou partes do corpo de
pessoa ou cadáver, em desacordo com as disposições desta Lei: Pena - reclusão, de dois a seis anos, e
multa, de 100 a 360 dias-multa. § 1.º Se o crime é cometido mediante paga ou promessa de recompensa
ou por outro motivo torpe: Pena - reclusão, de três a oito anos, e multa, de 100 a 150 dias-multa. § 2.º
Se o crime é praticado em pessoa viva, e resulta para o ofendido: I - incapacidade para as ocupações
habituais, por mais de trinta dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido
ou função; IV - aceleração de parto: Pena - reclusão, de três a dez anos, e multa, de 100 a 200 dias-
multa § 3.º Se o crime é praticado em pessoa viva e resulta para o ofendido: I - Incapacidade para o
trabalho; II - Enfermidade incurável; III - perda ou inutilização de membro, sentido ou função; IV -
deformidade permanente; V - aborto: Pena - reclusão, de quatro a doze anos, e multa, de 150 a 300
dias-multa. § 4.º Se o crime é praticado em pessoa viva e resulta morte: Pena - reclusão, de oito a vinte
anos, e multa de 200 a 360 dias-multa”.
Realizar cirurgia de esterilização sexual sem os requisitos legais – A Lei 9.263/1996, que trata
do planejamento familiar, regulamentou esse tipo de intervenção cirúrgica, estabelecendo os
requisitos para sua realização. Obedecidas as disposições legais, quem realiza o procedimento atua em
exercício regular de direito. Por outro lado, se a cirurgia de esterilização for feita sem os requisitos legais,
não se aplica o art. 129 do Código Penal, mas sim o art. 15 da Lei 9.263/1996, que é um tipo penal
específico.
Se o agente não atua com dolo de lesionar a incolumidade alheia (crime de dano), mas com
dolo de expor a vida ou a saúde de outrem a perigo direto e iminente (crime de perigo), responde pelo
crime do art. 132 do CP.
2. OMISSÃO DE SOCORRO
Omissão de Socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-lo
sem risco pessoal, à criança abandonada ou extraviada, ou à pessoa
inválida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo;
ou não pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pública:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
Parágrafo único - A pena é aumentada de metade, se da omissão
resulta lesão corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a
morte.
No capítulo III, o Código Penal trata, entre os arts. 130 a 136, dos crimes de perigo, isto é, infrações
penais que ofendem o bem jurídico tutelado com a simples probabilidade de dano. Passemos à análise do
crime de omissão de socorro.
Objeto jurídico – Protege-se a vida e a saúde da pessoa humana. O fundamento dessa criminalização
é a solidariedade humana.
Núcleo do tipo – O art. 135 é um crime omissivo puro ou próprio. São duas as condutas puníveis,
ambas consistentes em um “não fazer”: deixar de prestar assistência e não pedir o socorro da autoridade
pública.
Prestar assistência significa uma atuação direta ou imediata do agente no sentido de auxiliar quem
se encontra em situação adversa (ex.: retirar a vítima de uma enchente). O socorro direto deve ser possível;
se implicar risco pessoal ao agente (ex.: área sujeita a desabamento) ou depender de conhecimentos
técnicos de que não dispõe, o dever de prestar assistência dá lugar ao dever de pedir socorro da autoridade
pública, que se refere a uma atuação indireta ou mediata. Ou seja, prefere-se a prestação de socorro
direta, imediata, e, somente quando esta não for possível, deverá o agente acionar a autoridade pública
competente.
Quem é a “autoridade pública” mencionada no artigo?
É aquela apta a prestar o socorro no caso específico (ex.: polícia, corpo de bombeiros, Ministério
Público, conselho tutelar etc.).
Elemento subjetivo - É o dolo de perigo. Não se exige elemento subjetivo específico, nem se pune a
modalidade culposa.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum). A omissão de socorro dispensa a existência de
vínculo especial entre o sujeito ativo e passivo.
Para responder pelo crime, o sujeito ativo precisa estar presente no local em que a vítima precisa
de socorro?
Há 2 posições:
- Sim. Se estiver distante, a abstenção pode até ser moralmente reprovável, mas não configura o
crime.
- Não. Mesmo se estiver distante, responde pelo delito, se chegar ao seu conhecimento a
situação de perigo.
E se foram vários os omitentes? Ex.: Vítima em situação de perigo iminente. Três pessoas ficam de
braços cruzados, observando.Todos responderão pelo crime do art. 135.
Contudo, se uma dessas pessoas não se omitir e socorrer a vítima, retirando-a da situação de perigo,
os demais não respondem pelo crime. Apenas responderão se o socorro for insuficiente.
Sujeito passivo – O sujeito passivo poderá ser:
a) criança abandonada ou extraviada - Criança é a pessoa até 12 anos de idade incompletos, nos
termos do art. 2º da Lei 8.069/1990 (ECA). Contudo, há vozes no sentido de que o termo “criança” deve ser
analisado no caso concreto, referindo-se à pessoa que não tenha capacidade de autodefesa e proteção.
Abandonada é a criança que foi deixada à própria sorte pelo responsável. Extraviada é aquela que se
perdeu do seu protetor por alguma razão.
O responsável pelo abandono, contudo, responderá pelos crimes do art. 133 ou 134 do CP, conforme
o caso.
b) pessoa inválida ou ferida em situação de desamparo - Pessoa inválida é aquela que, em razão
de algum impedimento de ordem fisica ou mental, geralmente permanente ou de longa duração, não
consegue praticar os atos cotidianos por si (ex.: senilidade, paralisia, enfermidade etc.).
Pessoa ferida é aquela que sofreu alguma espécie de dano à sua incolumidade fisica.
Para configuração do tipo penal do art. 135, é preciso que a pessoa inválida ou ferida esteja em
situação de desamparo, isto é, privada de cuidado e assistência.
c) pessoa em grave e eminente perigo - O perigo a que se refere o tipo penal é aquele próximo e
concreto. Não se contempla, por conseguinte, o perigo abstrato, distante ou especulativo. É necessário,
portanto, que a pessoa esteja enfrentando situação de risco eminente à sua vida ou à sua saúde, ainda
que seja ela saudável fisica e mentalmente (ex.: pessoa presa em quarto durante incêndio ou inundação).
Recusa da vítima em receber o auxílio – Em princípio, não afasta o crime. Apenas ficará excluído o
delito se a resistência da vítima impossibilitar o agente de socorrê-la.
OBSERVAÇÃO: Oart. 304 da Lei 9.503/97 (Códigode Trânsito Brasileiro) traz regraespecífica: Art. 304.
Deixaro condutor do veículo, na ocasião do acidente, de prestar imediato socorro à vítima, ou, não
podendo fazê-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxílio da autoridade pública:
Penas - detenção, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato não constituir elemento de crime mais
grave.
Parágrafo único. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veículo, ainda que a sua
omissão seja suprida por terceiros ou que se trate de vítima com morte instantânea ou com ferimentos
leves.
Risco pessoal ao agente - Não se configura o crime se o agente se omitir em razão de risco pessoal
(à sua integridade fisica). O risco meramente patrimonial não afasta o crime.
E se a vítima for idosa?
Aplica-se o art. 97 da Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso), que é especial.
Art. 97. Deixar de prestar assistência ao idoso, quando possível fazê-lo sem risco pessoal, em
situação de iminente perigo, ou recusar, retardar ou dificultar sua assistência à saúde, sem justa causa,
ou não pedir, nesses casos, o socorro de autoridade pública:
Pena – detenção de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa.
Parágrafo único. A pena é aumentada de metade, se da omissão resulta lesão corporal de natureza
grave, e triplicada, se resulta a morte.
Consumação e tentativa - Trata-se de crime formal, bastando para a consumação que o agente deixe
de prestar assistência à vítima ou, se isso não lhe for possível, abstenha-se de pedir socorro à autoridade
pública. O crime é instantâneo, consumando-se em momento específico, qual seja, com a omissão do
agente.
Como se trata de crime omissivo próprio, não é possível a tentativa, já que o fracionamento do
iter criminis é inviável.
Obs.: Havendo o dever de agir disposto no artigo 13, §2º do Código Penal, responderá o agente
pelo crime comissivo respectivo.
O art. 135 é um crime de perigo abstrato (presumido pelo legislador, dispensando comprovação
no caso concreto) ou de perigo concreto (deve ser comprovado caso a caso)?
Há 2 correntes principais:
- Todas as figuras são crimes de perigo concreto. Nos dizeres de Nucci, “não é qualquer criança
abandonada ou extraviada que está em perigo (...). Pode ocorrer, o que não é raro nos dias atuais, que a
criança, pela sua própria vivacidade, não encontrando imediato socorro de terceiros, encontre, sozinha, o
caminho de sua casa ou do local onde se encontram seus pais. (...) No mesmo caso estão os demais
(inválido ou ferido) que tenham encontrado meios de solucionar os seus respectivos problemas”.
- Nas quatro primeiras figuras (“criança abandonada ou extraviada e pessoa inválida ou ferida em
situação de desamparo”) o crime é de perigo abstrato ou presumido; no entanto, na última hipótese
(pessoa em grave e eminente perigo) o crime é de perigo concreto. Há necessidade de comprovação da
situação perigosa legalmente exigida e do nexo de causalidade.
2.7. Causa de Aumento de Pena
Parágrafo único - A pena é aumentada de metade, se da omissão
resulta lesão corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a
morte.
A pena deve ser aumentada de metade, se da omissão resulta lesão corporal de natureza grave, e
triplicada, se resulta a morte. Tratam-se de figuras preterdolosas, isto é, o resultado mais gravoso decorre
da culpa do agente.
Contudo, se a morte de quem está em perigo for inevitável, o agente não responderá pela omissão de
socorro na sua forma qualificada. Exige-se, para a incidência da majorante, que se prove, no caso concreto,
que a conduta do agente seria capaz de evitar o resultado mais grave.
2.8. Confronto
Lesão corporal culposa ou homicídio culposo – a omissão de socorro praticada pelo agente
de tais delitos não configura o crime do art. 135, mas sim a causa de aumento de pena prevista no
art. 121,
§4º ou no art. 129, §7º do Código Penal, respectivamente.
Abandono de incapaz (art. 133) – aqui, é o próprio agente que abandona a pessoa que está
sob seu cuidado, guarda, vigilância ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se
dos riscos resultantes do abandono (há um vínculo entre o sujeito ativo e a vítima). Já no delito do
art. 135, o agente já encontra a vítima nessa situação e não a auxilia.
Exposição ou abandono de recém-nascido (art. 134) – É o crime a ser reconhecido se o agente
expõe ou abandona recém-nascido, com a finalidade de ocultar desonra própria (também aqui há
um vínculo entre sujeito ativo e vítima).
Abandono material - Se o agente deixa de socorrer, sem justa causa, ascendente ou
descendente gravemente enfermo, há o crime do art. 244 (última parte).
2.8.1. Confronto -Código de Trânsito Brasileiro
Importa confrontar o crime de omissão de socorro previsto no art. 135 do Código Penal com três
outras figuras previstas na Lei 9.503/97 (Código de Trânsito Brasileiro), a seguir expostas.
CÓDIGO DE TRÂNSITO BRASILEIRO
Causa de aumento de
pena do homicídio
culposo.
Causa de aumento de pena
da lesão corporal culposa.
Crime autônomo de omissão de
socorro no trânsito.
Art. 302. Praticar homicídio
culposo na direção de
veículo automotor.
§ 1º No homicídio culposo
cometido na direção de
veículo automotor, a pena é
aumentada de 1/3 à
metade, se o agente: (...) III
- deixar de prestar socorro,
quando possível fazê-lo
sem risco pessoal, à vítima
do acidente.
Art. 303. Praticar lesão
corporal culposa na direção
de veículo automotor
§ único. Aumenta-se a pena
de 1/3 à metade, se ocorrer
qualquer das hipóteses do §
1º do art. 302.
Art. 304. Deixar o condutor do veículo,
na ocasião do acidente, de prestar
imediato socorro à vítima, ou, não
podendo fazê-lo diretamente, por justa
causa, deixar de solicitar auxílio da
autoridade pública.
Parágrafo único. Incide nas penas
previstas neste artigo o condutor do
veículo, ainda que a sua omissão seja
supridapor terceiros ou que se trate
de vítima com morte instantânea ou
com ferimentos leves.
Existem 3 possibilidades:
- Se o agente pratica homicídio culposo ou lesão corporal culposa na direção de veículo
automotor, e deixa de prestar socorro, incorre na causa de aumento do art. 302, § 1º, III ou do art. 303,
parágrafo único, do CTB, respetivamente.
- Se o omitente estiver na condução de veículo envolvido no acidente, mas não for o responsável
pelo ocorrido, incorrerá no crime do art. 304 do CTB.
- O indivíduo não envolvido no acidente (condutor de veículo ou não) responderá pelo art. 135 do
CP.
3. CONDICIONAMENTO DE ATENDIMENTO MÉDICO-HOSPITALAR EMERGENCIAL
Art. 135-A. Exigir cheque-caução, nota promissória ou qualquer
garantia, bem como o preenchimento prévio de formulários
administrativos, como condição para o atendimento médico-
hospitalar emergencial: (Incluído pela Lei nº 12.653, de 2012).
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano, e multa. (Incluído
pela Lei nº 12.653, de 2012).
O art. 135-A foi introduzido pela Lei 12.653/2012, constituindo uma modalidade específica de
omissão de socorro.
Objeto jurídico – Busca-se proteger a vida e a saúde. Secundariamente, tutela a lisura e a boa-fé na
relação de consumo no âmbito da prestação de serviço médico-hospitalar emergencial.
Sujeito ativo – Cuida-se de crime próprio, podendo ser praticado somente por pessoa que tem o
poder de cercear o atendimento médico-hospitalar emergencial enquanto não prestada a garantia ou
preenchidos os formulários administrativos (ex.: diretor de hospital, médico, enfermeiro, atendente,
segurança etc.). Se o diretor do estabelecimento de saúde, por exemplo, edita norma interna vedando a
internação emergencial sem a prestação de caução, e a exigência – manifestamente ilegal – é feita pelo
recepcionista do hospital, ambos responderão pelo crime em coautoria.
Eventualmente, o funcionário poderá não responder pelo delito se ficar demonstrada a
inexigibilidade de conduta diversa (ex.: fez a ação cumprindo ordens sob ameaça de demissão).
O delito somente pode ser praticado em hospitais particulares, já que no âmbito da rede pública
é vedada a cobrança de valores para o atendimento médico. Se o funcionário público fizer tal exigência,
incidirá nas penas do crime de concussão (art. 316 do CP).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa. A vítima é a pessoa carecedora de atendimento de emergência e,
secundariamente, aquela de quem se exige a prestação de garantia ou a assunção de obrigação perante o
estabelecimento de saúde.
Núcleo do tipo - O verbo nuclear do tipo é exigir, isto é, demandar, solicitar de forma imperativa. A
exigência tem por objeto a entrega de cheque-caução, nota promissória ou qualquer outra garantia
similar, ou ainda o preenchimento de formulários administrativos, como condição para o atendimento
médico-hospitalar emergencial. Diante da redação do tipo penal, infere-se que a exigência deve ser prévia
ao atendimento.
Elemento subjetivo - Trata-se de crime punido exclusivamente na forma dolosa. Exige- se, ademais,
o elemento subjetivo específico, consistente na finalidade de condicionar o atendimento emergencial.
Não se pune a modalidade culposa.
Crime de perigo concreto – Para a configuração do delito, não basta a exigência de garantia ou de
preenchimento de formulários administrativos, sendo imprescindível que o paciente necessite de
tratamento médico-hospitalar de emergência. Portanto, prevalece que o perigo resultante da conduta deve
ficar demonstrado no caso concreto, não sendo presumido pelo legislador.
Qual a diferença entre urgência e emergência médica?
A resposta está na Resolução 1451/1995, do Conselho Federal de Medicina:
- “Define-se por URGÊNCIA a ocorrência imprevista de agravo à saúde com ou sem risco potencial
de vida, cujo portador necessita de assistência médica imediata” (art. 1º, § 1º).
- “Define-se por EMERGÊNCIA a constatação médica de condições de agravo à saúde que impliquem
em risco iminente de vida ou sofrimento intenso, exigindo portanto, tratamento médico imediato” (art. 1º,
§ 2º).
Em quais dessas duas hipóteses se configura o crime?
Há duas correntes. A primeira entende, com base na legalidade estrita, que o crime se configura
apenas na hipótese de emergência médica (é o texto da lei, não se admitindo analogia in mallam partem).
Porém, há posição em sentido contrário, afirmando que o crime restará configurado tanto nos casos de
emergência quanto nas hipóteses de urgência, pois em ambas existe a necessidade de tratamento médico
imediato (Rogério Greco).
3.7. Causa de Aumento de Pena
Parágrafo único. A pena é aumentada até o dobro se da negativa
de atendimento resulta lesão corporal de natureza grave, e até o
triplo se resulta a morte.
Causas de aumento - Preceitua o parágrafo único do artigo que a pena será aumentada até o dobro
se da negativa do atendimento resultar lesão corporal grave, ou até o triplo se resultar a morte. Trata-se de
crime preterdoloso, ou seja, dolo de perigo na conduta primária e culpa na consequente.
Afixação de aviso - A Lei 12.653/2012 tornou obrigatória a afixação, em local visível nos
estabelecimentos que realizem atendimento médico-hospitalar emergencial, de cartaz ou equivalente
com a seguinte informação: “Constitui crime a exigência de cheque-caução, de nota promissória ou de
qualquer garantia, bem como do preenchimento prévio de formulários administrativos, como condição
para o atendimento médico-hospitalar emergencial, nos termos do art. 135-A do Decreto-Lei no 2.848, de
7 de dezembro de 1940 - Código Penal”. O objetivo é dar ciência ao consumidor sobre a proibição e, ao
mesmo tempo, coibir tal conduta.
3.8. Confronto
Sendo a vítima idosa, pode-se configurar o crime do art. 103 da Lei 10.741/2003 (Estatuto do
Idoso): “Negar o acolhimento ou a permanência do idoso, como abrigado, por recusa deste em outorgar
procuração à entidade de atendimento: Pena – detenção de 6 meses a 1 ano e multa”.
4. RIXA
Capítulo IV
Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores:
Pena - detenção, de quinze dias a dois meses, ou multa.
Parágrafo único - Se ocorre morte ou lesão corporal de natureza
grave, aplica-se, pelo fato da participação na rixa, a pena de
detenção, de seis meses a dois anos.
A Rixa é uma luta tumultuosa e confusa que três ou mais pessoas travam entre si, acompanhada
de vias de fato ou de violência recíproca. Entende-se que quando o CP exige a presença de pluralidade de
agentes em determinado tipo penal, sem estabelecer expressamente quantas são, é porque devem ser no
mínimo três.
Objeto jurídico – Protege-se a incolumidade humana das pessoas envolvidas na rixa, e,
secundariamente, a ordem e a paz pública. Nesse sentido, aliás, a Exposição de Motivos da Parte Especial do
Código Penal: “A ratio essendi da incriminação é dupla: a rixa concretiza um perigo à incolumidade pessoal (e
nisto se assemelha aos 'crimes de perigo contra a vida e a saúde') e é uma perturbação da ordem e disciplina
da convivência civil”.
Sujeitos ativo e passivo – Quaisquer pessoas podem ser sujeito ativo e passivo do delito (crime
comum). Trata-se de crime plurissubjetivo, plurilateral ou de concurso necessário, exigindo a participação
de pelo menos 3 pessoas. Incluem-se nesse número os inimputáveis. Apenas não se computa a pessoa
que ingressa na briga para separar os participantes.
Os participantes da rixa, denominados rixentos ou rixosos, são, ao mesmo tempo, agente e vítima.
Melhor explicando, são sujeito ativo e passivo uns dos outros, isto é, sujeito ativo da própria conduta e
sujeito passivo em relação aos demais participantes. O rixoso não é sujeito ativo e passivo da própria
conduta. Trata-se de crime de condutas contrapostas.
A participação na rixa pode ser material ou moral:
Material – É a efetiva participaçãona rixa, trocando agressões com os demais rixosos (autores da
rixa).
Moral - Induzimento ou instigação para o crime (participe da rixa).
Elemento subjetivo – O crime é punido exclusivamente na forma dolosa, tratando-se de dolo de
perigo. Há, ainda, o elemento subjetivo específico implícito, denominado animus rixandi, consistente na
vontade de tomar parte na contenda violenta e generalizada, ciente do risco gerado à incolumidade fisica
dos demais participantes. Ausente tal finalidade, inserindo-se o agente na disputa, por exemplo, para
separar os contendores, fica afastado o delito. Não se pune a modalidade culposa.
Núcleo do tipo – A conduta punível é participar, ou seja, tomar parte, associar-se. Rixa é uma disputa
ou contenda, caracterizada pela participação de pelo menos três pessoas que devem combater entre si.
Não configura rixa a mera discussão ou troca de palavras ou injúrias, mas sim a briga generalizada,
o tumulto com golpes e pancadas, como socos, empurrões, tapas, pontapés etc. Não é necessário que haja
contato fisico, como nos casos em que se atiram pedras, disparam tiros etc.
Cada um age por si contra os demais, tornando-se dificil individualizar a atividade de cada agente.
Por conseguinte, não caracterizam rixa, podendo configurar lesão corporal ou homicídio:
luta corporal entre duas pessoas;
o ajuste entre dois ou mais agentes para agredir uma pessoa específica;
contenda entre dois grupos de participantes individualizados.
Crime de perigo abstrato – Para configuração do delito, basta o mero ingresso do agente na
contenda, havendo a presunção de que tal conduta cria ou eleva o risco à incolumidade dos demais
rixosos. Caso fique individualizada a conduta de determinado agente, que vier a lesionar ou a matar outro
contendor, responderá aquele pelo crime de perigo (rixa) em concurso com o crime de dano (lesão corporal
ou homicídio), enquanto os demais rixosos incorrerão apenas no crime do art. 137.
Consumação e tentativa – o delito consuma-se com o início do conflito, ou seja, quando da efetiva
troca de agressões pelos rixosos (seja pela violência, seja pelas vias de fato), pouco importando que haja ou
não ferimentos. Trata-se de crime formal, cuja consumação se dá com o ingresso voluntário do agente na
contenda, imbuído de animus rixandi.
A tentativa é possível quando a rixa for ex proposito ou preordenada, isto é, previamente ajustada
(ex.: indivíduos combinam encontro em determinado horário e local para entrarem em contenda fisica).
Quando ex improviso, ou seja, iniciada ao acaso, sem premeditação, torna-se inviável, pois não há
possibilidade do fracionamento do iter criminis.
O rixoso pode se valer da legítima defesa?
Há duas posições:
a) Não. Todos os rixosos estão em situação irregular, são recíprocos agressores e agredidos, e, por esse
motivo, nenhum deles pode se valer da excludente.
b) Sim, caso um dos rixosos extrapole os limites da briga até então desenvolvida. À agressão
extraordinária e desproporcional é cabível a legitima defesa. Ex.: em dado momento da contenda fisica,
um dos agentes faz uso de arma de fogo. Neste caso, a agressão é injusta, mesmo dentro da rixa, sendo
jurídica a utilização da excludente.
4.1. Qualificadora
Parágrafo único - Se ocorre morte ou lesão corporal de natureza
grave, aplica-se, pelo fato da participação na rixa, a pena de
detenção, de seis meses a dois anos.
Nos termos do parágrafo único do art. 137, se da rixa resulta lesão corporal de natureza grave ou morte,
a pena passa a ser de 6 meses a 2 anos de detenção.
Portanto, sobrevindo lesão grave ou morte, todos os participantes sobreviventes responderão pelo
crime do art. 137 na forma qualificada. É uma das últimas reminiscências da responsabilidade penal objetiva.
Frise-se, porém, que os agentes responderão pela rixa qualificada e não pela lesão corporal de natureza
grave ou morte. Para a incidência da qualificadora basta a relação de causalidade entre a rixa e o resultado
naturalístico.
O resultado agravador pode se dar tanto a titulo de dolo quanto a titulo de culpa.
Portanto, não se cuida de crime essencialmente preterdoloso.
Vejam a redação do item 48 da exposição de motivos do CP:
“48. A participação na rixa é punida independentemente das consequências desta. Se ocorre a morte
ou lesão corporal grave de algum dos contendores, dá-se uma condição de maior punibilidade, isto é, a
pena cominada ao simples fato de participação na rixa é especialmente agravada. A pena cominada à rixa
em si mesma é aplicável separadamente da pena correspondente ao resultado lesivo (homicídio ou lesão
corporal), mas serão ambas aplicadas cumulativamente (como no caso de concurso material) em relação
aos contendores que concorrerem para a produção desse resultado”.
Obs.: Lesões leves e tentativa de homicídio não qualificam a rixa.
E se o agente abandonou a rixa antes do resultado mais gravoso (lesão grave ou morte)?
Responde pela figura qualificada, pois a prévia participação contribuiu para a exaltação de ânimos
e causação do resultado.
E se o agente ingressou na rixa depois do resultado mais gravoso (lesão grave ou morte)? Não
responde pela figura qualificada, pois não há nexo causal entre a conduta e o resultado.
E se ocorrerem várias mortes ou lesões graves? Estará caracterizado um único crime de rixa
qualificada. A pluralidade de eventos lesivos deve ser sopesada pelo juiz na fixação da pena-base.
E se o agente causador do resultado mais gravoso (lesão grave ou morte) for identificado? Há 3
correntes:
a) O autor identificado responderá por lesão corporal ou homicídio em concurso com o delito de
rixa qualificada, enquanto os demais agentes responderão por rixa qualificada. É a posição majoritária na
doutrina e na jurisprudência;
b) O autor identificado responderá pelo crime de lesão corporal ou homicídio em concurso com
rixa simples, por força do princípio do ne bis in idem, ao passo que os demais responderão por rixa
qualificada (Euclides Custódio da Silveira);
c) Haverá para o agente somente o crime de dano (lesão corporal ou homicídio), que absorve o
crime de perigo (rixa) (Basileu Garcia).
Entre os dois delitos (lesão corporal ou homicídio + rixa) há concurso material ou formal?
Prevalece na doutrina e na jurisprudência que há concurso material, pois a rixa é crime autônomo, que
tem objeto jurídico e momento consumativo distinto do crime de dano. Nesse sentido, inclusive, é a Exposição
de Motivos do Código Penal (item 48).
E o próprio rixoso que sofreu a lesão grave, responde pela rixa qualificada?
Há 2 correntes:
- Sim. A punição se dá por ter o agente tomado parte na rixa, cuja particular gravidade é comprovada
justamente pela lesão grave sofrida. Ademais, todos os participantes da rixa são, também, sujeito passivo do
delito (Hungria). É a posição majoritária.
- Não. O rixoso ferido não poderia assumir, concomitantemente, a posição de sujeito ativo e passivo.
Ademais, já foi punido excessivamente pelas lesões corporais graves (Flavio Monteiro de Barros).
Obs.: A rixa simples e a qualificada são infrações de menor potencial ofensivo. A ação penal, em
qualquer das modalidades e pública incondicionada.
DOS CRIMES CONTRA A HONRA
DOS CRIMES CONTRA A HONRA
Calúnia
Art. 138 - Caluniar alguém, imputando-lhe falsamente fato definido como
crime:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, e multa.
§ 1º - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputação, a propala ou
divulga.
§ 2º - É punível a calúnia contra os mortos.
Exceção da verdade
§ 3º - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ação privada, o ofendido não
foi condenado por sentença irrecorrível;
II - se o fato é imputado a qualquer das pessoas indicadas no nº I do art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ação pública, o ofendido foi absolvido
por sentençairrecorrível.
Difamação
Art. 139 - Difamar alguém, imputando-lhe fato ofensivo à sua reputação:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Exceção da verdade
Parágrafo único - A exceção da verdade somente se admite se o ofendido é
funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício de suas funções.
Injúria
Art. 140 - Injuriar alguém, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
§ 1º - O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovável, provocou diretamente a injúria;
II - no caso de retorsão imediata, que consista em outra injúria.
§ 2º - Se a injúria consiste em violência ou vias de fato, que, por sua natureza ou
pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa, além da pena
correspondente à violência.
§ 3º - Se a injúria consiste na utilização de elementos referentes a raça, cor,
etnia, religião, origem ou a condição de pessoa idosa ou portadora de
deficiência: (Redação dada pela Lei nº 10.741, de 2003)
Pena - reclusão de um a três anos e multa.
Disposições comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Capítulo aumentam-se de um terço, se
qualquer dos crimes é cometido:
I - contra o Presidente da República, ou contra chefe de governo estrangeiro; II -
contra funcionário público, em razão de suas funções;
III - na presença de várias pessoas, ou por meio que facilite a divulgação da
calúnia, da difamação ou da injúria.
IV – contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficiência, exceto no
caso de injúria. (Incluído pela Lei nº 10.741, de 2003)
§ 1º - Se o crime é cometido mediante paga ou promessa de recompensa,
aplica-se a pena em dobro. (Redação dada pela Lei nº 13.964, de 2019)
Exclusão do crime
Art. 142 - Não constituem injúria ou difamação punível:
I - a ofensa irrogada em juízo, na discussão da causa, pela parte ou por seu
procurador;
II - a opinião desfavorável da crítica literária, artistica ou cientifica, salvo
quando inequívoca a intenção de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorável emitido por funcionário público, em apreciação
ou informação que preste no cumprimento de dever do ofício.
Parágrafo único - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injúria ou pela
difamação quem lhe dá publicidade.
Retratação
Art. 143 - O querelado que, antes da sentença, se retrata cabalmente da calúnia
ou da difamação, fica isento de pena.
Parágrafo único. Nos casos em que o querelado tenha praticado a calúnia ou a
difamação utilizando-se de meios de comunicação, a retratação dar-se-á, se
assim desejar o ofendido, pelos mesmos meios em que se praticou a ofensa.
(Incluído pela Lei nº 13.188, de 2015)
Art. 144 - Se, de referências, alusões ou frases, se infere calúnia, difamação ou
injúria, quem se julga ofendido pode pedir explicações em juízo. Aquele que se
recusa a dá-las ou, a critério do juiz, não as dá satisfatórias, responde pela
ofensa.
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Capítulo somente se procede mediante
queixa, salvo quando, no caso do art. 140, § 2º, da violência resulta lesão
corporal.
Parágrafo único. Procede-se mediante requisição do Ministro da Justiça, no
caso do inciso I do caput do art. 141 deste Código, e mediante representação do
ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do § 3º do art.
140 deste Código. (Redação dada pela Lei nº 12.033. de 2009)
Conceito de honra - Honra é um conjunto de atributos inerentes à personalidade, relacionados a
aspectos de valor individual e social, tanto de ordem moral, quanto intelectual e fisica.
Trata-se de bem jurídico de estatura constitucional, assim estabelecendo o art. 5º, inciso X, da Carta
Magna: “são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação”.
Antes de analisarmos cada um dos tipos penais, vamos apresentar um panorama geral dos crimes
contra a honra, que tornará extremamente fácil a compreensão do tema:
Qual a diferença entre honra objetiva e subjetiva?
Honra objetiva – Reputação que determinado indivíduo ostenta perante a sociedade (como é visto
no meio social). Trata-se do julgamento que as pessoas fazem sobre alguém. Os crimes de calúnia e
difamação atacam a honra objetiva.
Consequências:
- Os delitos que ofendem a honra objetiva se consumam quando terceira pessoa toma conhecimento
da imputação.
- Em regra, admitem retratação (entende-se que quando o agente se retrata, é ele quem perde
credibilidade, quem passa por mentiroso, ficando restaurada a honra da vítima).
Honra subjetiva – Conceito que alguém tem de si mesmo, relacionada à dignidade e ao decoro (em
outras palavras, é o sentimento de autoestima e amor próprio). A honra divide-se, portanto, em honra-
dignidade e honra-decoro. A primeira, é o conjunto de qualidades morais do indivíduo; a segunda, é o
conjunto de qualidades físicas e intelectuais. A injúria viola a honra subjetiva.
Consequências:
- A consumação se dá quando a própria vítima toma conhecimento do que foi falado.
- Não admite retratação (o prejuízo à autoestima já ocorreu com a ofensa).
Alguns classificam a honra em comum (que qualquer pessoa tem. Ex: chamar alguém de imbecil) e
especial ou profissional (relacionada às atividades laborativas. Ex: chamar um médico cirurgião de
açougueiro).
Qual a diferença entre calúnia, difamação e injúria?
Na calúnia, o agente imputa a alguém a prática de um fato falso e definido como crime. Ex.: diz que
foi José quem furtou o notebook da aluna Fernanda durante a aula no dia tal. O fato criminoso tem de ser
falso. Se for verdadeiro, não configura calúnia, pois há interesse público no esclarecimento de crimes.
Na difamação, o agente imputa um fato desonroso, mas não criminoso, que pode ser verdadeiro ou
falso. Ex.: diz que viu José, que é casado, entrando no motel com outra mulher / diz que viu a aluna Fernanda
se prostituindo na rua. Aqui, o fato pode ser verdadeiro ou falso, pois o que se busca evitar é que o agente
fique divulgando condutas pessoais desabonadoras, não há interesse público nisso.
Na injúria, o agente atribui uma qualidade negativa à vítima. Pode envolver tanto aspectos fisicos
(ex.: dizer que a vítima é orelhuda ou feia) quanto morais (ex.: dizer que a vítima é burra ou safada).
Note que a calúnia e a difamação exigem a imputação de um fato determinado (o agente precisa
contar alguma “historinha”). Na injúria, há apenas uma imputação negativa (ou seja, o agente profere um
xingamento).
Assim, temos:
Tipo penal Honra Tutelada Conduta
Calúnia
Objetiva
(externa)
Imputar fato determinado,
previsto como crime, falso.
Difamação Objetiva
(externa)
Imputar fato determinado,
desonroso, mas não criminoso,
verdadeiro ou falso.
Injúria
Subjetiva
(interna)
Atribuir qualidade negativa.
Cuidado:
Se o agente diz que a vítima praticou o furto ocorrido no dia Y, ou alega ter visto a vítima se
prostituindo na avenida X, os crimes são, respectivamente, de calúnia e difamação (fato determinado). Se
o agente xinga a vítima de ladra ou de prostituta, o crime passa a ser de injúria.
O crime de calúnia consiste na imputação de fato determinado previsto como crime. Logo, se o
agente imputar uma contravenção determinada, responderá por difamação (ex.: diz que José é dono de
uma banca de jogo do bicho localizada na Av. Atlântica). Se o agente imputar uma contravenção
indeterminada, responderá por injúria (ex.: xinga José de “bicheiro”!).
O STJ publicou no ano de 2019 mais uma edição da sua Jurisprudência em Tese, e na publicação de
nº 130, relativamente aos delitos contra a honra em geral, temos que:
“Para a configuração dos crimes contra a honra, exige-se a demonstração mínima do intento
positivo e deliberado de ofender a honra alheia (dolo específico),o denominado animus caluniandi,
diffamandi vel injuriandi”. (Jurisprudência de Teses, Edição nº 130, APn 895/DF, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, CORTE ESPECIAL, julgado em 15/05/2019, DJe 07/06/2019)
“Nos casos em que a inexistência da intenção específica de ofender a honra alheia é flagrante,
admite-se, excepcionalmente, em sede de habeas corpus, a análise da presença do dolo específico exigido
para a caracterização dos crimes contra a honra”. (Jurisprudência de Teses, Edição nº 130, AgRg no HC
395714/CE, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 02/04/2019, DJe
11/04/2019)
1. CALÚNIA
Calúnia
Art. 138 - Caluniar alguém, imputando-lhe falsamente fato definido
como crime:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, e multa.
§ 1º - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputação, a
propala ou divulga.
§ 2º - É punível a calúnia contra os mortos.
Exceção da verdade
§ 3º - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ação privada, o
ofendido não foi condenado por sentença irrecorrível;
II - se o fato é imputado a qualquer das pessoas indicadas no nº I do
art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ação pública, o ofendido foi
absolvido por sentença irrecorrível.
Objeto jurídico – A honra objetiva, ou seja, a reputação da vítima perante terceiros.
Núcleo do tipo – Caluniar, pois, significa imputar, atribuir falsamente a alguém a prática de fato
previsto como crime. A calúnia pode ser feita na presença ou na ausência do ofendido, por qualquer forma
(palavras, gestos, escritos, desenhos etc.).
O fato imputado deve ser:
- Previsto em lei como criminoso. O crime imputado pode ser de qualquer espécie: doloso, culposo,
com pena de reclusão ou de detenção e com qualquer que seja o tipo de ação penal. Entretanto, é importante
destacar que a imputação de fato definido em lei como contravenção penal não configura o delito de calúnia
(sob pena de analogia in malam partem), podendo restar configurado o delito de difamação.
- Determinado. O crime de calúnia não se contenta com afirmações genéricas e de cunho abstrato,
devendo a inicial acusatória conter a descrição de fato específico, marcado no tempo, que teria sido
falsamente praticado pela pretensa vítima. (Jurisprudência em Tese STJ Edição nº 130)
- Verossímil. O fato deve ser é possível ou provável por não contrariar a verdade, ou seja, deve ser
plausível.
Elemento normativo do tipo – A imputação do fato definido como crime deve ser falsa. Bem por
isso, não restará consumado o crime de calúnia se atribui-se a outrem um delito que ela tenha
efetivamente praticado.
Para a caracterização do crime de calúnia, é indispensável que o agente que atribui a alguém fato
definido como crime tenha conhecimento da falsidade da imputação (Jurisprudência em Teses STJ –
Edição nº 130).
“Para a caracterização do crime de calúnia é necessária a imputação a alguém de fato definido como
crime, sabendo o autor da calúnia ser falsa a atribuição. Devem estar presentes, simultaneamente, a
imputação de fato determinado e qualificado como crime; o elemento normativo do tipo, consistente na
falsidade da imputação; e o elemento subjetivo do tipo, o animus caluniandi. - Nos termos da jurisprudência
desta Corte e do Supremo Tribunal Federal, se não há na denúncia descrição de fato específico, marcado
no tempo, que teria sido falsamente praticado pela pretensa vítima, o reconhecimento da inépcia é de
rigor, porquanto o crime de calúnia não se contenta com afirmações genéricas e de cunho abstrato” (RHC
77.243/RJ, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, DJe 06/12/2016).
Mas, atenção, não se exige que o agente tenha certeza da falsidade da imputação, bastando, para
incidência do tipo penal descrito no caput do art. 138, que tenha dúvida sobre a veracidade do fato.
Assim, somente se configura o crime se a imputação for falsa (a expressão “falsamente” é o
elemento normativo do tipo). A falsidade pode recair sobre o fato (ex: o crime imputado não ocorreu) ou
sobre a autoria (ex: o crime imputado ocorreu, mas a pessoa caluniada não teve nenhum envolvimento no
caso).
Dessa forma, há calúnia se o crime imputado à vítima existiu, mas foi praticado por pessoa diversa.
Além disso, há calúnia se for atribuído crime diverso do praticado (ex.: atribuir a alguém que cometeu um
furto a prática de um latrocínio).
Ao revés, se há abolitio criminis (lei posterior retira o caráter criminoso do fato imputado ao agente),
desaparecerá, também, o crime de calúnia.
Se o agente, agindo de boa-fé, supõe erroneamente ser a imputação criminosa verdadeira, há erro
de tipo.
A calúnia pode ser classificada das seguintes formas:
a) explícita – atribuição clara e direta a alguém da prática de fato previsto como crime (ex.: agente
afirma para terceiros que o ofendido é o autor de determinado crime ocorrido na região).
b) implícita – a acusação é feita de forma indireta (ex.: afirmar perante terceiros que é o único
funcionário da repartição que não participa de determinado esquema de corrupção).
c) reflexa – imputar a alguém fato que abrange um terceiro (ex.: alegar que um funcionário aceitou
propina de um empresário para favorecê-lo num determinado negócio).
Elemento subjetivo – O crime é doloso. O dolo pode ser direto ou eventual. Assim, há crime de
calúnia quando há vontade e consciência de caluniar outrem imputando-lhe falsamente fato previsto
como crime.
Admite-se o dolo em sua modalidade direta (certeza da falsidade) ou eventual (dúvida da falsidade).
Se a falsidade da imputação é elemento essencial da calúnia, conclui-se que o dolo compreende,
necessariamente, a consciência dessa falsidade (dolo direito) ou, pelo menos, a dúvida sobre a veracidade
ou inveracidade do fato imputado (dolo eventual).
É interessante notar a peculiaridade trazida pela possibilidade da consumação do crime de calúnia
com dolo eventual, pois a intenção é punir quem afirma algo na dúvida, já que este, assim agindo, assume o
risco de emitir uma inverdade. Trata-se de entendimento doutrinário e jurisprudencial, vejamos:
“Das lições lançadas, com grifos nossos, é possível extrair que o ato de atribuir o cometimento de
um crime a alguém tem de estar marcado pela seriedade, com aparelhamento probatório, sob pena de
incorrer em dolo eventual. Como atenta o saudoso jurista, é inaceitável que alguém alegue estar de boa-
fé quando não se abstém de formular contra outrem uma grave acusação à vista de circunstâncias
equívocas. Parece-me muito claro que o menor indício de dúvida não autoriza uma pessoa a lançar
comentários ofensivos contra outra, em especial quando se atribui prática de crimes.” (APn 613/SP, Rel.
Ministro OG FERNANDES, CORTE ESPECIAL, julgado em 20/05/2015, DJe 28/10/2015)
Exige-se, ainda, o elemento subjetivo específico, consistente na intenção de denegrir a honra do
ofendido (animus calumniandi). Assim, não se configura o delito se presente o animus jocandi (intensão
de brincar, caçoar), animus consulendi (vontade de aconselhar ou informar), animus corrigendi (intenção
de emendar, corrigir), animus retorquendi (intenção de replicar, responder), animus narrandi (intenção de
relatar o fato, sem a intenção de ofender), animus defendendi (vontade de se defender).
“A manifestação do advogado em juízo para defender seu cliente não configura crime de calúnia se
emitida sem a intenção de ofender a honra”. STJ. 3ª Seção. Rcl 15574-RJ, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz,
julgado em 9/4/2014 (Info 539).
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (humana). No entanto, a ofensa deve se dirigir contra pessoa certa
e determinada.
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, inclusive:
- inimputáveis – Possuem honra objetiva.
- pessoas desonradas – Possuem uma parcela de honra que pode ser atingida pela ofensa.
- pessoa jurídica – Prevalece que possui personalidade jurídica própriae reputação a zelar perante
o meio social. Todavia, apenas poderá figurar como sujeito passivo de calúnia quando lhe for imputada a
prática de crime ambiental, único que, atualmente, pode ser praticado pela pessoa jurídica (Lei
9.605/1998).
- mortos – é punível a calúnia contra os mortos, por expressa previsão legal (§ 2º). Porém, a vítima
não é o falecido, mas os seus familiares.
Consumação e tentativa - A calúnia se consuma no momento em que a imputação falsa de crime
chega a conhecimento de terceiro. Não é necessário que o fato chegue ao conhecimento de diversas
pessoas, bastando que uma tome ciência da imputação.
Trata-se de crime formal, dispensado resultado naturalístico para consumação. A tentativa é
admissível, se o crime for praticado na modalidade plurissubsistente. Ex.: sujeito envia para terceiro um
e-mail contendo a imputação falsa de crime, mas a correspondência não chega ao conhecimento do
destinatário por circunstâncias alheias à vontade do autor.
Consentimento do ofendido – A honra é um bem jurídico disponível, de modo que o consentimento
da vítima exclui a ilicitude da conduta (isso vale para a calúnia e também para a difamação e para a injúria).
O consentimento deve ser anterior ou contemporâneo à ofensa, pois se for posterior, poderá
significar renúncia ao direito de queixa ou o perdão.
Há quem defenda que o consentimento do ofendido não exclui a antijuridicidade, mas sim a
tipicidade (Bitencourt).
Não estará afastado o crime se o fato estiver correlacionado com outras figuras penais, como nos
casos de desacato, denunciação caluniosa etc., onde o consentimento do ofendido é irrelevante.
1.1. Propalação ou divulgação da calúnia
§ 1º - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputação, a propala ou divulga.
O § 1º do artigo 138 do Código Penal estende a aplicação do tipo penal àquele que toma
conhecimento da imputação e, sabendo-a falsa, contribui para difundi-la, alastrá-la.
Ao contrário do caput, no qual basta a dúvida do agente sobre a veracidade da imputação, exige-
se aqui a plena ciência sobre tal falsidade (o dolo é direto). Portanto, essa modalidade de calúnia é
incompativel com o dolo eventual.
Basta que a falsa imputação seja transmitida a uma só pessoa para consumação do delito. Essa
modalidade de crime contra a honra não admite tentativa, pois ou o agente relata o que ouviu e o crime
estará consumado, ou não conta, e o crime inexiste.
1.2. Exceção da verdade
Exceção da verdade
§ 3º - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I.- se, constituindo o fato imputado crime de ação privada, o
ofendido não foi condenado por sentença irrecorrível;
II.- se o fato é imputado a qualquer das pessoas indicadas no nº I do art.
141;
III. - se do crime imputado, embora de ação pública, o ofendido foi
absolvido por sentença irrecorrível.
A calúnia pressupõe a falsa imputação de fato criminoso determinado a alguém. Ao revés,
portanto, sendo verdadeira a imputação, não se configura o crime. Desse modo, a lei confere ao sujeito
que está sendo acusado da prática de calúnia a possibilidade de se defender demonstrando a veracidade
da imputação. É a denominada exceção da verdade, que se dá por meio de incidente processual,
envolvendo matéria a ser resolvida antes da decisão da causa principal (questão prejudicial).
A admissibilidade fundamenta-se no interesse público em apurar a efetiva responsabilidade pelo
crime. Ademais, configura-se em medida facultativa de defesa indireta, pois o acusado pelo delito de
calúnia pode preferir exercer sua defesa direta no processo (negando a autoria, por exemplo).
Na hipótese de autoridade pública com prerrogativa de foro, a exceção da verdade será decidida
pelo Tribunal competente. Entretanto, a análise de sua admissibilidade será realizada pelo juízo em que
tramita a ação penal.
A regra é admissibilidade da exceção da verdade nos crimes de calúnia. No entanto, há três hipóteses
nas quais a exceptio veritatis é vedada expressamente:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ação privada, o ofendido não foi condenado por
sentença irrecorrível - Nos crimes de ação privada, atribui-se exclusivamente ao ofendido a faculdade de
instaurar ou não o processo. Não faria sentido permitir que um terceiro (no caso, o sujeito ativo da calúnia)
pudesse se sobrepor à vontade da vítima, aduzindo a existência e a autoria do delito e provando- as em
juízo. Se não bastasse, ainda que o ofendido tenha inaugurado a ação penal privada, o réu deve ser
considerado inocente até o trânsito em julgado da condenação (art. 5º, LVIII, CF). Portanto, a exceção
somente é possível se já houver condenação transitada em julgado contra o sujeito passivo da calúnia.
II - se o fato é imputado a qualquer das pessoas indicadas no nº I do art. 141 (Presidente da
República ou a chefe de governo estrangeiro) - Diante da relevância da função exercida por tais pessoas, não
se admite que qualquer do povo possa, por meio da exceptio veritatis, buscar demonstrar em juízo a prática
de crime por elas cometido. Neste caso, a exceção da verdade implicaria desrespeito às regras
constitucionais previstas nos arts. 102, I, “b” e 86, caput.
III - se do crime imputado, embora de ação pública, o ofendido foi absolvido por sentença
irrecorrível - Se o indivíduo já foi processado e absolvido da prática de determinado crime, não pode o
autor da calúnia reabrir em juízo a discussão. Haveria ofensa à coisa julgada (art. 5º, XXXVI, CF) e à proibição
ao duplo processo pelo mesmo fato (art. 8º, 4, da Convenção Americana de Direitos Humanos).
É possível o agente responder por calúnia fazendo uma afirmação verdadeira de fato definido como
crime? Sim, nas hipóteses do § 3º, em que não se admite a exceção da verdade. Nestes casos, ainda que a
imputação do crime seja verdadeira, o réu da ação penal do crime contra a honra não poderá provar a
veracidade do alegado, visto que a lei inadmite esse meio de defesa.
2. DIFAMAÇÃO
Difamação
Art. 139 - Difamar alguém, imputando-lhe fato ofensivo à sua
reputação:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Exceção da verdade
Parágrafo único - A exceção da verdade somente se admite se o
ofendido é funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício de
suas funções.
Objeto jurídico – Assim como na calúnia, tutela-se a honra objetiva, ou seja, a reputação do ofendido
perante o meio social.
Núcleo do tipo – No contexto do art. 139, significa a imputação de fato ofensivo à reputação de
determinado indivíduo. O fato, todavia, não precisa ser criminoso, mas deve, necessariamente, ter
capacidade para macular a reputação da vítima.
O crime pode ser praticado na presença ou na ausência do ofendido, por qualquer forma (palavras,
gestos, escritos, desenhos etc.).
É punível quem propala ou divulga a difamação? - Há duas correntes:
a) não é punível - o art. 138 prevê expressamente a punição de quem propala ou divulga a calúnia,
mas a disposição não foi repetida quanto à difamação. Diante do princípio da reserva legal, portanto, a
conduta é atipica (Magalhães Noronha);
b) é punível – quem propala ou divulga o fato desonroso também está praticando difamação
(Bitencourt).
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (humana).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, inclusive o inimputável, a pessoa desonrada e a pessoa jurídica.
Aliás, a jurisprudência cível é pacífica no sentido de que a pessoa jurídica possui reputação a zelar, fazendo
jus à indenização por danos morais quando sofre abalo em sua imagem ou no conceito que ostenta perante
o mercado (nesse prisma, a súmula 227 do STJ: “A pessoa jurídica pode sofrer dano moral”).
Não se pune criminalmente a difamação contra os mortos, pois o art. 139 não repetiu a previsão
existente no crime de calúnia (art. 138, § 2º).
Elemento subjetivo – É o dolo. Prevalece que é necessário o elemento subjetivo específico,
consistentena intenção de denegrir a honra do ofendido (animus diffamandi). Ao contrário da calúnia, é
desnecessária a consciência da falsidade da afirmação, pois mesmo a imputação verdadeira configura
crime.
“Ementa: PENAL. QUEIXA-CRIME. DIFAMAÇÃO. DOLO. ANIMUS DIFAMANDI. DELITO, EM TESE,
CONFIGURADO. QUEIXA-CRIME RECEBIDA. 1. A inicial acusatória deve alicerçar-se em elementos probatórios
mínimos que demonstrem a materialidade do fato delituoso e indícios suficientes de autoria, em respeito aos
princípios constitucionais do devido processo legal, do contraditório e da ampla defesa (artigo 5º, LIV e LV
da Constituição). 2. In casu, o Querelado é acusado de ter publicado, através do Facebook, trecho cortado de
um discurso do Querelante, conferindo-lhe conotação racista. 3. É que, no trecho publicado, reproduz-se
unicamente a frase “uma pessoa negra e pobre é potencialmente perigosa”. Ocorre que, ao conferir-se a íntegra
do discurso no site do Congresso Nacional, verifica-se que o sentido da fala do Querelante era
absolutamente oposto ao veiculado pelo Querelado, conforme se extrai do seguinte trecho: “há um imaginário
impregnado, sobretudo nos agentes das forças de segurança, de que uma pessoa negra e pobre é
potencialmente perigosa”. 4. O ato de edição, corte ou montagem, segundo a lição especializada, “tem por
objetivo guiar o espectador”, razão pela qual o seu emprego, quando voltado a difamar a honra de terceiros,
configura o dolo da prática, em tese, criminosa. 5. Consectariamente, conclui-se que a publicação do vídeo,
mediante corte da fala original, constituiu emprego de expediente fraudulento, voltado a atribuir ao Querelante
fato ofensivo à sua honra, qual seja, a prática de preconceito racial e social. O animus difamandi conduz, nesta
fase, ao recebimento da Queixa-Crime. 6. (a) A imunidade parlamentar material cobra, para sua incidência no
momento do recebimento da denúncia, a constatação, primo ictu occuli, do liame direto entre o fato apontado
como crime contra a honra e o exercício do mandato parlamentar, pelo ofensor. 7. A liberdade de opinião e
manifestação do parlamentar, ratione muneris, impõe contornos à imunidade material, nos limites
estritamente necessários à defesa do mandato contra o arbítrio, à luz do princípio republicano que norteia a
Constituição Federal. 8. A imunidade parlamentar material, estabelecida para fins de proteção republicana ao
livre exercício do mandato, não confere aos parlamentares o direito de empregar expediente fraudulento,
artificioso ou ardiloso, voltado a alterar a verdade da informação, com o fim de desqualificar ou imputar fato
desonroso à reputação de terceiros. 9. Consectariamente, cuidando-se de manifestação veiculada por meio de
ampla divulgação (rede social), destituída, ao menos numa análise prelibatória, de relação intrínseca com o livre
exercício da função parlamentar, deve ser afastada a incidência da imunidade prevista no art. 53 da Constituição
Federal. 10. Ex positis, recebo a queixa-crime”. (Pet 5705, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em
05/09/2017, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-234 DIVULG 11-10-2017 PUBLIC 13-10-2017)
Consumação e tentativa - A difamação se consuma no momento em que a imputação chega a
conhecimento de terceiro. Trata-se de crime formal, em que não é necessário resultado naturalístico para
a consumação. A tentativa é admissível (aplicam-se os comentários feitos ao delito de calúnia).
2.1. Exceção da verdade
Exceção da verdade
Parágrafo único - A exceção da verdade somente se admite se o ofendido é
funcionário público e a ofensa é relativa ao exercício de suas funções.
Diversamente do que ocorre na calúnia, a exceção da verdade é aplicada aqui de forma restrita, ou
seja, é exceção: somente será admitida se a ofensa for cometida contra funcionário público e for relativa ao
exercício de suas funções.
A função pública desenvolvida e a sua relação com o fato imputado justificam o interesse do Estado
em apurar a veracidade da afirmação, identificando eventuais desvios funcionais. Há interesse coletivo em
fiscalizar o correto exercício da atividade pública. Se o ofensor demonstrar a veracidade de suas afirmações
será absolvido, pois a demonstração de verdade é causa especial que exclui a ilicitude do fato.
E se o agente perdeu a qualidade de funcionário público, ainda assim é possível a exceção da
verdade?
Há 2 correntes:
- Não. O dispositivo admite a exceção “se o ofendido é funcionário público”. O código Penal é
taxativo (Hungria, Noronha e Fragoso).
- Sim. O que importa é o agente exercer a função no momento da ofensa (Bitencourt e Bento de
Faria). Deve existir contemporaneidade entre a imputação de fato ofensivo e o exercício da função pública.
2.2. Exceção de notoriedade (CPP)
CAPÍTULO III
Do processo e do julgamento dos crimes
De calúnia e injúria, de competência do juiz singular
“Art. 523. Quando for oferecida a exceção da verdade ou da notoriedade do
fato imputado, o querelante poderá contestar a exceção no prazo de dois
dias, podendo ser inquiridas as testemunhas arroladas na queixa, ou outras
indicadas naquele prazo, em substituição às primeiras, ou para completar o
máximo legal”.
Apesar do CPP dispor acerca da exceção de notoriedade apenas quanto aos crimes de calúnia e injúria,
parte da doutrina admite que o sujeito ativo da difamação se valha desse meio de defesa indireto,
demonstrando que o fato desonroso imputado à vítima já era de conhecimento geral e, por conseguinte, a
conduta não foi apta a macular a sua reputação (Tourinho Filho).
Para outros, mesmo os desonrados conservam uma parcela de honra a ser tutelada e, sendo assim,
a vedação da exceção da verdade deve ser extensiva à exceção de notoriedade (Bitencourt).
3. INJÚRIA
Injúria
Art. 140 - Injuriar alguém, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
§ 1º - O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovável, provocou diretamente a injúria;
II - no caso de retorsão imediata, que consista em outra injúria.
§ 2º - Se a injúria consiste em violência ou vias de fato, que, por sua natureza
ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa, além da pena
correspondente à violência.
§ 3º - Se a injúria consiste na utilização de elementos referentes a raça, cor,
etnia, religião, origem ou a condição de pessoa idosa ou portadora de
deficiência: (Redação dada pela Lei nº 10.741, de 2003)
Pena - reclusão de um a três anos e multa.
Objeto jurídico – A honra subjetiva, isto é, dignidade ou decoro da vítima. Relaciona-se à sua
respeitabilidade, autoestima e amor próprio.
Núcleo do tipo – Injuriar significa xingar, insultar, ofender alguém, atingindo-lhe a dignidade ou o
decoro. A injúria se volta contra a honra subjetiva do ofendido, ou seja, o conceito que alguém faz de si
mesmo. Aqui, há a atribuição genérica de uma qualidade negativa ou defeito (não há imputação de fato).
A ofensa pode ser feita na presença ou na ausência da vítima, por qualquer forma (palavras, gestos,
escritos, desenhos etc.).
A injúria pode ser:
imediata – feita pelo próprio agente;
mediata – feita pelo agente, mas valendo-se de meio interposto, como inimputável (ex.:
criança) ou animal (ex.: papagaio);
oblíqua – atinge uma pessoa estimada pela vítima (ex.: “seus pais são desonestos”);
reflexa, indireta ou em ricochete – ofende a vítima e também uma terceira pessoa (ex.: ao afirmar
que a esposa é adúltera, está-se agredindo a honra também do marido);
explícita – quando não há dúvidas sobre a ofensa;
implícita – quando for proferida de modo a se presumir a ofensa (ex.: “não trabalharei com
vocês pois não sou um asno”);
equívoca – quando não é clara, deixando dúvida sobre a sua existência.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa.
Sujeito passivo– Qualquer pessoa humana, desde que tenha capacidade de compreender o sentido
das expressões injuriosas. Analisemos algumas hipóteses específicas:
inimputáveis – se não tiverem capacidade de entender o conteúdo da ofensa, não podem ser
vítimas do delito, por não terem a honra subjetiva vilipendiada;
pessoa jurídica – prevalece que não pode figurar como vítima de injúria, pois sua existência é
incompativel com a honra subjetiva (amor próprio ou autoestima).
mortos – não podem figurar como vítima de injúria porque não detém personalidade e,
ademais, o Código não previu tal possibilidade, como fez no crime de calúnia. É possível que a injúria ao de
cujus venha a atingir de forma reflexa um familiar seu, podendo este ser vítima do crime;
pessoas desonradas - todo ser humano conserva uma parcela de respeitabilidade pessoal,
corolário da própria dignidade. Assim, mesmo as pessoas desonradas podem ser vítimas de injúria.
STF. 1ª Turma. Pet 7417 AgR/DF, Rel. Min. Luiz Fux, red. p/ o ac. Min. Marco Aurélio, julgado em
9/10/2018 (Info 919): “A esposa tem legitimidade para propor queixa- crime contra autor de mensagem
que insinua que o seu marido tem uma relação extraconjugal com outro homem”.
Elemento subjetivo – Assim como os dois crimes antecedentes, a injúria somente é punida na
forma dolosa. Requer-se o elemento subjetivo específico, consistente na especial intenção de conspurcar
a honra alheia.
Consumação e tentativa – Consuma-se o crime no momento em que o ofendido toma conhecimento
da ofensa. A tentativa, assim como nos crimes anteriores, é admissível se o crime for praticado de forma
plurissubsistente, onde é possível o fracionamento do iter criminis.
3.1. Perdão judicial
§ 1º - O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovável, provocou diretamente a injúria;
II - no caso de retorsão imediata, que consista em outra injúria.
O perdão judicial, causa da extinção da punibilidade, é cabível em 2 hipóteses:
a) O ofendido, de forma reprovável, provocou diretamente a injúria – Admite-se o perdão judicial
se a injúria for proferida após o agente ter sido provocado, de forma censurável, pela vítima. A provocação
pode se dar por qualquer forma (exceto mediante injúria, que dá ensejo à retorsão mediata). Deve ser
direta, ou seja, é preciso haver uma relação de imediatidade e consequencialidade entre a provocação e
a injúria. Há o entendimento de que a provocação seja feita na presença do ofensor.
b) Retorsão imediata – Hipótese em que o agente, logo após ter sido ofendido por alguém, retruca
a ofensa, praticando outra injúria. É o revide (injúria x injúria). Para permitir a aplicação do beneficio legal,
a retorsão deve ser, como o próprio dispositivo diz, imediata, ou seja, logo em seguida, contemporânea à
agressão. Se decorrido período juridicamente relevante, havendo o isolamento de condutas, ocorrerão
dois crimes.
A natureza jurídica da retorsão imediata não é pacífica. Para alguns, não se trata de uma hipótese
de legítima defesa, pois esta pressupõe reação a agressão atual ou iminente, enquanto na retorsão a
agressão é passada. Para outros, a exemplo de Cleber Masson, cuida-se de modalidade anômala de legitima
defesa, na qual quem foi injuriado devolve imediatamente a agressão mediante outra injúria. Por fim, é
necessário colacionar a posição de Cezar Roberto Bitencourt que atribui à retorsão imediata natureza
jurídica de exercício regular de um direito, traçando um interessante paralelo com o desforço imediato
previsto no Código Civil.
3.2. Injúria real
§ 2º - Se a injúria consiste em violência ou vias de fato, que, por sua natureza
ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa, além da pena
correspondente à violência.
O § 2º prevê uma forma qualificada do delito, denominada injúria real. A intenção do agente é
atingir a honra da vítima, mas para tanto se utiliza de um meio especialmente reprovável, consistente em
violência ou vias de fato contra a vítima. A agressão, contudo, deve ser aviltante, humilhante, seja pela
natureza do ato ou pelo meio empregado pelo sujeito ativo.
Tutela-se, além da honra, a incolumidade física da vítima.
A violência mencionada pelo dispositivo é aquela tendente a causar lesão corporal à vítima. Já as
vias de fato, conquanto também envolvam violência, não chegam a causar dano à incolumidade fisica do
ofendido (ex.: desferir tapa, arremessar objeto etc.). Para que seja considerada meio injurioso, é
indispensável que o ato seja aviltante, isto é, humilhante.
Sanção – Se a injúria consistir em violência contra a vítima, responderá o agente pela pena do art.
140, §2º somada à pena do delito correspondente à violência (ex.: lesão corporal). A lei impõe o concurso
material obrigatório. Por outro lado, se a injúria for praticada mediante vias de fato, ficam estas absorvidas
pelo crime contra a honra.
A pena prevista para o crime de injúria qualificada (art. 140, § 3º do CP), segundo decisão do STF,
1ª Turma. HC 109676/RJ, rel. Min. Luiz Fux, julgado em 11/6/2013 não é desproporcional, sendo compativel
com a CF/88, considerando que tem por objetivo proteger a dignidade da pessoa humana.
3.3. Injúria preconceito (ou racismo impróprio ou injúria qualificada)
§ 3º Se a injúria consiste na utilização de elementos referentes a raça, cor,
etnia, religião, origem ou a condição de pessoa idosa ou portadora de
deficiência: (Redação dada pela Lei nº 10.741, de 2003)
Pena - reclusão de um a três anos e multa.
A Lei 9.459/1997 incluiu o §3º no art. 140, punindo com maior rigor a injúria consistente na
utilização de elementos referentes a raça, cor, etnia, religião ou origem. Posteriormente, a Lei
10.741/2003 modificou o dispositivo, acrescentando-lhe a atual parte final, de modo a abranger também
a ofensa referente à pessoa idosa ou portadora de deficiência. É forma qualificada do crime.
Dica para memorizar: CORRE DI:
Raça – O conceito de raça foi definido pelo Supremo Tribunal Federal no emblemático caso
Ellwanger (condenado pelo Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul por crime de racismo, por ter editado
e distribuído livro com conteúdo antissemita de sua autoria e de terceiros). O caso acabou sendo levado
ao STF, que refutou o conceito biológico de raça, afirmando que todas as pessoas, independentemente de
or
rigem
aça
eligião
tnia
eficiente
doso
C
O
R
R
E
D
I
aspectos somáticos, integram uma só raça, qual seja, a humana. Adotou-se um conceito político-social de
racismo, em acórdão assim ementado:
“HABEAS-CORPUS. PUBLICAÇÃO DE LIVROS: ANTI-SEMITISMO. RACISMO. CRIME IMPRESCRITÍVEL.
CONCEITUAÇÃO. ABRANGÊNCIA CONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE EXPRESSÃO. LIMITES. ORDEM
DENEGADA. (...) Raça humana. Subdivisão. Inexistência. Com a definição e o mapeamento do genoma
humano, cientificamente não existem distinções entre os homens, seja pela segmentação da pele, formato
dos olhos, altura, pêlos ou por quaisquer outras características fisicas, visto que todos se qualificam como
espécie humana. Não há diferenças biológicas entre os seres humanos. Na essência são todos iguais. (...)
Raça e racismo. A divisão dos seres humanos em raças resulta de um processo de conteúdo meramente
político-social. Desse pressuposto origina-se o racismo que, por sua vez, gera a discriminação e o
preconceito segregacionista. (...) Racismo. Abrangência. Compatibilização dos conceitos etimológicos,
etnológicos, sociológicos, antropológicos ou biológicos, de modo a construir a definição jurídico-
constitucional do termo. Interpretação teleológica e sistêmica da Constituição Federal, conjugando fatores
e circunstâncias históricas, políticas e sociais que regeram sua formação e aplicação, a fim de obter-se o
real sentido e alcance da norma (...)” (STF. HC 82424-RS. Rel Moreira Alves. Rel.para o acórdão Maurício
Corrêa. J. 17.09.2003) (grifei).
Distinção entre injúria racial e racismo – Conforme visto, a Lei 7.716/1989 prevê diversos crimes
resultantes de preconceito de raça ou de cor. Dentre eles, destacamos o art. 20, que tipifica a conduta de
“praticar, induzir ou incitar a discriminação ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência
nacional”. Fica a pergunta:
Qual a diferença entre injúria qualificada por preconceito e racismo?
Se a intenção do agente é ferir a honra alheia, ofendendo uma ou mais vítimas específicas, tem-se
o crime de injúria qualificada (ex.: achincalhar alguém em razão de sua cor).
Por outro lado, tratando-se de discriminação generalizada, contra todos de determinada cor,
etnia etc., atingindo um número indeterminado de pessoas, há o crime da Lei 7.716/1989 (ex.: impedir
pessoas de determinada cor de ingressarem em estabelecimento). Racismo é a divisão dos seres humanos
em raças superiores e inferiores, que gera discriminação e preconceito segregacionista.
O crime de racismo constitui crime inafiançável e imprescritivel (art. 5º, XLII, CF), ao contrário da
injúria qualificada (que é crime afiançável, prescritivel e de ação penal pública condicionada à manifestação
do ofendido).
É como tem se posicionado a jurisprudência. Em sentido contrário, Nucci:
“Da mesma forma que a Lei 7.716/89 estabelece várias figuras tipicas de crimes resultantes de
preconceitos de raça ou de cor, não quer dizer, em nossa visão, que promova um rol exaustivo. Por isso,
com o advento da Lei 9.459/97, introduzindo a denominada injúria racial, criou-se mais um delito no
cenário do racismo, portanto, imprescritivel, inafiançável e sujeito à pena de reclusão”. (obs. O STJ, no HC
109.676/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, 1ª Turma, em 11/06/2013, em julgamento isolado e não acolhido pelo STF,
já decidiu no mesmo sentido).
Injúria qualificada Racismo
Art. 140, §3º, CP Lei 7.716/89
A intenção do agente é ofender a honra
de alguém valendo-se de elementos
referentes à raça, cor, etnia, religião ou
origem.
Discriminação generalizada, contra todos
de determinada cor, etnia etc., atingindo
um número indeterminado de pessoas.
Ação pública condicionada à
representação
Ação pública incondicionada
Prescritivel Imprescritivel
Afiançável Inafiançável
Noticia relevante:
Em geral, o crime de injúria está associado ao uso de palavras depreciativas referentes à raça ou cor
com a intenção de ofender a honra da vítima. Um exemplo recente de injúria racial ocorreu no episódio
em que torcedores do time do Grêmio, de Porto Alegre, insultaram um goleiro de raça negra chamando-o
de “macaco” durante o jogo. No caso, o Ministério Público entrou com uma ação no Tribunal de Justiça do
Estado do Rio Grande do Sul (TJRS), que aceitou a denúncia por injúria racial, aplicando, na ocasião,
medidas cautelares como o impedimento dos acusados de frequentar estádios. Após um acordo no Foro
Central de Porto Alegre, a ação por injúria foi suspensa.
Já o crime de racismo, previsto na Lei n. 7.716/1989, implica conduta discriminatória dirigida a
determinado grupo ou coletividade e, geralmente, refere-se a crimes mais amplos. (...) A lei enquadra uma
série de situações como crime de racismo, por exemplo, recusar ou impedir acesso a estabelecimento
comercial, impedir o acesso às entradas sociais em edificios públicos ou residenciais e elevadores ou às
escadas de acesso, negar ou obstar emprego em empresa privada, entre outros (fonte:
http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/79571-conheca-a-diferenca-entre-racismo-e- injuria-racial).
Religião – A Constituição Federal estabelece, no art. 5º, VI, que “é inviolável a liberdade de
consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da
lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias”. O inciso VIII, por seu turno, dispõe que “ninguém será
privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar
para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em
lei”. No plano infraconstitucional, o preconceito e a discriminação de cunho religioso encontram-se
tipificados na indigitada Lei 7.716/1989. Assim como na hipótese antecedente, se o fim do agente é ferir a
honra alheia, voltando-se contra uma ou mais vítimas específicas, tem-se o crime de injúria qualificada (art.
140, §3º). De outra banda, se a discriminação religiosa for generalizada, atingindo um número
indeterminado de pessoas, aplica-se a Lei 7.716/1989.
Pessoa idosa ou deficiente – Tais hipóteses foram introduzidas pela Lei 10.741/2003 (Estatuto do
Idoso). Idosa é a pessoa com idade igual ou superior a 60 anos. Sobre o conceito de pessoa deficiente, ver nota
ao art. 121.
Observamos que a Lei 13.146/2015 (Estatuto da Pessoa com Deficiência) prevê, no art. 88, o crime de
“praticar, induzir ou incitar discriminação de pessoa em razão de sua deficiência”. O tipo penal da Lei especial
tem lugar em se tratando de discriminação generalizada, contra um número indeterminado de pessoas.
http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/79571-conheca-a-diferenca-entre-racismo-e-
Visando o agente ofender a honra de alguém específico, valendo-se de sua condição de deficiente, aplica-se
o art. 140, §3º.
Perdão judicial – Entende-se que é inaplicável ao crime de injúria qualificada pelo preconceito,
tanto pela posição topográfica (o perdão judicial está no § 1º, aplicável somente às figuras antecedentes),
quanto pela incompatibilidade de tal benesse com a gravidade do crime.
Exceção da verdade – Não é aplicável ao crime de injúria. Vale lembrar que a injúria não pressupõe a
imputação de fato determinado, mas sim a atribuição genérica de qualidade negativa à vítima, ferindo-a
em sua honra subjetiva (sentimento de amor próprio e autoestima). Basta imaginar o absurdo que seria o
agente tentando provar na audiência, por exemplo, que a vítima é mesmo uma “baranga” ou orelhuda, para
se eximir da prática da injúria.
Na jurisprudência, admitindo a prática de calúnia, difamação e injúria em uma única carta:
O STJ decidiu ser possível, na divulgação de uma única carta, a coexistência das três figuras criminosas
relativas à lesão da honra, “sobretudo no caso em que os trechos utilizados para caracterizar o crime de
calúnia forem diversos dos empregados para demonstrar a prática do crime de difamação. Ainda que diversas
ofensas tenham sido assacadas por meio de uma única carta, a simples imputação ao acusado dos crimes de
calúnia, injúria e difamação não caracteriza ofensa ao princípio que proíbe o bis in idem, já que os crimes
previstos nos arts. 138, 139 e 140 do CP tutelam bens jurídicos distintos, não se podendo asseverar de antemão
que o primeiro absorveria os demais. Ademais, constatado que diferentes afirmações constantes da missiva
atribuída ao réu foram utilizadas para caracterizar os crimes de calúnia e de difamação, não se pode afirmar que
teria havido dupla persecução pelos mesmos fatos. De mais a mais, ainda que os dizeres também sejam
considerados para fins de evidenciar o cometimento de injúria, o certo é que essa infração penal, por tutelar
bem jurídico diverso daquele protegido na calúnia e na difamação, a princípio, não pode ser por elas
absorvido” (RHC 41.527/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgadoem 3/3/2015, DJe 11/3/2015 – Info 557).
4. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA
Disposições comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Capítulo aumentam-se de um terço, se
qualquer dos crimes é cometido:
I - contra o Presidente da República, ou contra chefe de governo estrangeiro;
II - contra funcionário público, em razão de suas funções;
III - na presença de várias pessoas, ou por meio que facilite a divulgação da
calúnia, da difamação ou da injúria;
IV – contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadorade deficiência,
exceto no caso de injúria.
§ 1º - Se o crime é cometido mediante paga ou promessa de recompensa,
aplica-se a pena em dobro. (Redação dada pela Lei nº 13.964, de 2019)
O artigo traz causas de aumento da pena aplicáveis a qualquer dos crimes inseridos neste capítulo
(calúnia, difamação e injúria).
A pena deve ser aumentada de 1/3:
Crime cometido contra Presidente da República ou chefe de governo estrangeiro – Busca-se
conferir especial proteção à honra e à imagem do maior representante de uma nação. Vale observar que
a calúnia ou difamação por motivação política dirigida contra o Presidente da República configura o crime
do art. 26 da Lei 7.170/1983 (Lei de Segurança Nacional). A expressão chefe de governo estrangeiro,
segundo doutrina majoritária, abrange também o chefe de Estado.
Crime cometido contra funcionário público, em razão de suas funções - Há especial
reprovabilidade na ofensa contra funcionário público, que acaba por atingir a dignidade da função por ele
exercida e a própria Administração Pública. Exige-se que a ofensa esteja relacionada ao exercício da função
pública (relação de causalidade); do contrário, referindo-se a aspectos da vida particular do funcionário, não
há a causa de aumento. Não incide a causa de aumento se a vítima não mais exercia a qualidade de
funcionário quando a ofensa foi feita (Ex.: já havia sido demitido).
Como distinguir o delito contra a honra dirigido contra funcionário público do crime de desacato?
Existem 2 diferenças básicas:
1ª) no crime contra a honra, exige-se o nexo de causalidade entre a ofensa e a função pública,
circunstância desnecessária para o delito de desacato;
2ª) no crime de desacato, a ofensa é praticada na presença do funcionário público, ao passo que o
crime contra a honra pode ser cometido na ausência do funcionário.
Logo:
- Se a ofensa for praticada contra funcionário público na sua presença, independentemente de estar
relacionada com a função pública, haverá crime de desacato. Ex.: João, durante abordagem feita pelo policial
Marcos, xinga-o de verme filho da p#$@.
- Se a ofensa for cometida sem a presença do funcionário, mas relacionada ao exercício de suas
funções, haverá o crime contra a honra com a causa de aumento do art. 143. Ex.: João diz em roda de amigos
que o policial Marcos praticou abuso de autoridade.
- Se a ofensa for praticada sem a presença do funcionário e sem nexo de causalidade com as suas
funções, haverá o crime contra a honra sem a causa de aumento. Ex.: João diz em roda de amigos que o
policial Marcos é um bêbado.
Crime cometido na presença de várias pessoas, ou por meio que facilite a sua divulgação -
Exige-se que a ofensa seja feita perante no mínimo três pessoas, sem contar o próprio autor do crime, a
vítima, e aqueles sem discernimento para compreender o conteúdo da agressão (ex.: inimputáveis). Já o
meio que facilite a sua divulgação diz respeito a qualquer forma que propicie a difusão da ofensa, tais como
panfletos, jornais etc. Parece-nos que, atualmente, pode-se incluir as ofensas realizadas por meio da
internet, tais como blogs e redes sociais.
Crime cometido contra idoso ou deficiente - Inciso acrescentado pela Lei 10.741/2003
(Estatuto do Idoso).
A Lei 10.741/2003 qualificou o crime de injúria praticado contra idoso e deficiente (art. 140, §3º),
sendo inaplicável, nesse caso, a presente causa de aumento, sob pena de bis in idem.
A pena deve ser aplicada em dobro:
Crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa - Trata-se do crime mercenário,
já tratado quando examinamos o delito de homicídio (ver comentários ao art. 121).
5. EXCLUSÃO DO CRIME
Exclusão do crime
Art. 142 - Não constituem injúria ou difamação punível:
I - a ofensa irrogada em juízo, na discussão da causa, pela parte ou por seu
procurador;
II - a opinião desfavorável da crítica literária, artistica ou cientifica, salvo
quando inequívoca a intenção de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorável emitido por funcionário público, em apreciação
ou informação que preste no cumprimento de dever do oficio.
Parágrafo único - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injúria ou pela
difamação quem lhe dá publicidade.
Aplicabilidade restrita à injúria e à difamação – As excludentes não são aplicáveis à calúnia, que
consiste na imputação da prática de fato definido como crime. O fundamento é o interesse público em
elucidar a eventual ocorrência do delito, sem empecilhos. O ofensor, nesse caso, pode se valer da exceção da
verdade para se eximir da punição por calúnia.
Natureza jurídica – Há controvérsia sobre a natureza jurídica das excludentes previstas no art. 142. Há
três posições:
a) excludentes de tipicidade – em tais casos, não há o especial fim de agir, consistente na intenção
de macular a honra da vítima. Ausente o elemento subjetivo específico, o fato é atipico (Luiz Regis Prado).
Outro argumento é a atipicidade material do fato em razão da existência de norma permissiva.
b) excludentes de ilicitude – as causas descritas no artigo em comento tornam lícito o fato, embora
remanesça tipico (Guilherme de Souza Nucci e Damásio). É a corrente majoritária.
c) excludentes de punibilidade – subsiste o fato tipico, ilícito e culpável, apenas não se aplicando a
pena, por razões de política criminal (Nelson Hungria).
Imunidade judiciária – A primeira excludente trazida no Código Penal consiste na ofensa irrogada em
juízo, na discussão da causa, pela parte ou por seu procurador. Seu fundamento é a natural exaltação de
ânimos que pode ocorrer entre os envolvidos na contenda judicial, por vezes desbordando em ofensas
emanadas da parte ou do seu procurador. Ademais, parte-se da premissa que, em tais situações, a finalidade
do ofensor é defender o direito posto em juízo, e não vilipendiar a honra da vítima. Para reconhecimento
da excludente, há três requisitos, devendo a ofensa ser feita:
a) pela parte ou por seu procurador - incluem-se o autor, réu, litisconsorte, assistente, procurador e
estagiário habilitado.
Afirma a doutrina que o promotor de Justiça estará abrangido quando atuar no processo como parte,
não como fiscal da lei. O magistrado, o delegado de polícia e o promotor atuando como custus legis não se
beneficiam da excludente, podendo, no entanto, estarem amparados pela hipótese descrita no art. 142, III,
do Código, ou pelo disposto no art. 23, III (estrito cumprimento do dever legal).
Vale observar que, em relação ao magistrado, ao promotor e ao advogado há lei específica sobre o
tema:
Magistrado – Lei Complementar 35/79 (Lei Orgânica da Magistratura Nacional - LOMAN) -
Art. 41 – “Salvo os casos de impropriedade ou excesso de linguagem o magistrado não pode ser punido ou
prejudicado pelas opiniões que manifestar ou pelo teor das decisões que proferir”.
Promotor de Justiça – Lei 8.625/93 (Lei Orgânica Nacional do Ministério Público – LONMP) –
“Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministério Público, no exercício de sua função, além de
outras previstas na Lei Orgânica: (...) V - gozar de inviolabilidade pelas opiniões que externar ou pelo teor
de suas manifestações processuais ou procedimentos, nos limites de sua independência funcional”.
Advogado – Nos termos do art. 7º, § 2º, da Lei 8.906/1994, “o advogado tem imunidade
profissional, não constituindo injúria, difamação ou desacato puníveis qualquer manifestação de sua
parte, no exercício de sua atividade, em juízo ou fora dele, sem prejuízo das sanções disciplinares perante
a OAB, pelos excessos que cometer”. Logo, ao causídico aplica-se excludente mais abrangente do que a
prevista no Código Penal, pois a inviolabilidade pode se dar em juízo ou fora dele, embora seja necessário
que a ofensa guarde relação com o exercício da profissão. A jurisprudência é pacífica no sentido de que a
imunidade é relativa, nãoalcançando excessos desnecessários ao debate da causa e ao êxito processual,
em afronta à honra de quaisquer das pessoas envolvidas no processo. Nesse sentido:
“1. PENAL. QUEIXA CRIME. CALÚNIA. PRESENÇA DO ELEMENTO SUBJETIVO. PROPÓSITO
DELIBERADO DE OFENDER. DIFAMAÇÃO. CRIMES DEVIDAMENTE CONFIGURADOS. 2. DELITOS
PERPETRADOS POR ADVOGADO NO EXERCÍCIO DE SUAS FUNÇÕES. INVIOLABILIDADE PROFISSIONAL QUE
NÃO PODE SER INVOCADA. IMUNIDADE RELATIVA. 3. A LEI PROTEGE A IMUNIDADE FUNCIONAL - AQUELA
QUE GUARDA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE COM A NOBILÍSSIMA ATIVIDADE DO ADVOGADO, NO
ENTANTO NÃO CONSAGRA DIREITO DO CAUSÍDICO DE ULTRAPASSAR OS LIMITES DA LIDE, DEVENDO TODO
EXCESSO SER PUNIDO” (STJ, REsp 1180780 / MG, Rel. Min. Adilson Vieira Macabu, 5ª T., j. 15/02/2011, v.u.)
Outrossim, a imunidade não abrange o crime de desacato, pois tal expressão foi suspensa por decisão
do Supremo Tribunal Federal, na ADI 1.127-8..
b) em juízo – Não estão abrangidos pelo dispositivo inquéritos policiais, processos desenvolvidos
na seara administrativa etc. Estão abrangidas as ofensas praticadas tanto em audiência quanto por petição
ou manifestação processual de qualquer sorte;
c) na discussão da causa – a ofensa deve guardar nexo de causalidade com a relação processual
estabelecida entre os envolvidos.
II. Imunidade literária, artistica e cientifica – A liberdade de pensamento e de expressão é um
dos pilares do Estado Democrático de Direito. Encontra-se consagrada pela Constituição Federal,
estabelecendo o art. 5º que “é livre a manifestação do pensamento” (IV), sendo também “livre a expressão
da atividade intelectual, artistica, cientifica e de comunicação, independentemente de censura ou licença”
(IX). Por estar inserida nessa garantia, a opinião desfavorável da crítica literária, artistica ou cientifica
não é passível de punição criminal.
Contudo, se a apreciação desfavorável não tiver por finalidade a análise da obra ou do trabalho
apresentado, mas o induvidoso propósito de injuriar ou difamar a vítima, é possível o reconhecimento de
crime contra a honra.
III. Imunidade funcional – Não caracteriza injúria ou difamação o conceito desfavorável
emitido por funcionário público, em apreciação ou informação que preste no cumprimento de dever do
oficio. Há funções públicas que, por sua própria natureza, geram ao servidor o dever de emitir manifestação
desfavorável a respeito de determinada pessoa. Se praticada dentro dos limites exigidos pela função, não
configurará os crimes mencionados.
Segundo a lição de Cléber Masson, cuida-se de modalidade especial de estrito cumprimento do
dever legal.
Inaplicabilidade das excludentes – De acordo com o parágrafo único do artigo 142, nas hipóteses
previstas nos incisos I e III, responderá pela injúria ou pela difamação quem lhe der publicidade. O
dispositivo não previu a opinião desfavorável da crítica literária, artistica ou cientifica (II) por se tratar de
manifestação naturalmente apta a ganhar repercussão. Ademais, está o terceiro, assim como o prolator da
crítica desfavorável, amparado pela liberdade de pensamento e de expressão.
Imunidade parlamentar.
Deputados federais e senadores - nos termos do art. 53 da CF, são invioláveis, civil e penalmente,
por quaisquer de suas opiniões, palavras e votos. Para reconhecimento da imunidade material, a
jurisprudência tem exigido que a manifestação do parlamentar possua nexo de causalidade com o
exercício do mandato ou condição de parlamentar.
Ademais, em princípio, se a manifestação ocorrer dentro do Congresso Nacional, tal liame é
presumido. No entanto, não se faz necessário que o parlamentar se manifeste, para a incidência da
inviolabilidade, exclusivamente no recinto do CN. Nesse prisma:
“A palavra 'inviolabilidade' significa intocabilidade, intangibilidade do parlamentar quanto ao
cometimento de crime ou contravenção. Tal inviolabilidade é de natureza material e decorre da função
parlamentar, porque em jogo a representatividade do povo. (...) Assim, é de se distinguir as situações em
que as supostas ofensas são proferidas dentro e fora do Parlamento. Somente nessas últimas ofensas
irrogadas fora do Parlamento é de se perquirir da chamada 'conexão como exercício do mandato ou com a
condição parlamentar' (...). Para os pronunciamentos feitos no interior das Casas Legislativas não cabe
indagar sobre o conteúdo das ofensas ou a conexão com o mandato, dado que acobertadas com o manto da
inviolabilidade. Em tal seara, caberá à própria Casa a que pertencer o parlamentar coibir eventuais
excessos no desempenho dessa prerrogativa” (STF. Inq 1958/AC. Rel. Min. Carlos Velloso. Pleno. j.
29/10/2003).
Embora não possam ser responsabilizados civil ou criminalmente, a conduta pode caracterizar falta
de decoro parlamentar (art. 55 da CF).
O STF tem entendido que a imunidade parlamentar afasta a tipicidade da conduta. Por conseguinte,
em razão da teoria da acessoriedade limitada, se o fato praticado pelo autor é atipico, não responde o
participe. Consequência: não mais se aplica a súmula 245 do STF (“A imunidade parlamentar não se estende
ao corréu sem essa prerrogativa”).
No sentido de que a imunidade afasta a tipicidade da conduta:
AÇÃO PENAL ORIGINÁRIA. CRIMES CONTRA A HONRA. INDIVISIBILIDADE DA AÇÃO PENAL. NÃO
INCIDÊNCIA NA HIPÓTESE. VÍNCULO ENTRE AS SUPOSTAS OFENSAS P R O F E R I DA S E A F U N Ç ÃO PA
R L A M E N TA R E X E R C I DA . I M U N I DA D E PARLAMENTAR.EXCLUDENTE DE TIPICIDADE. IMPROCEDÊNCIA
DA ACUSAÇÃO. 1. O afastamento da imunidade material prevista no art. 53, caput, da Constituição da
República só se mostra cabível quando claramente ausente vínculo entre o conteúdo do ato praticado e a
função pública parlamentar exercida ou quando as ofensas proferidas exorbitem manifestamente os limites
da crítica política. Precedentes. 2. Configurada, no caso, hipótese de manifestação protegida por imunidade
material, há ausência de tipicidade da conduta, o que leva à improcedência da acusação, a teor do art. 6º da
Lei 8.038/1990. 3. Acusação improcedente. (STF, Inq 3677 /RJ, Rel. Min. Cármen Lúcia, Rel. / acórdão Min
Teori Zavascki, Pleno, j. 27/03/2014).
Noticias relevantes (extraídas do site do STF):
STF recebe denúncia contra deputado Jair Bolsonaro por incitação ao crime de estupro.
Por decisão da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF), nesta terça (21), o deputado
federal Jair Bolsonaro (PSC-RJ) passará à condição de réu, perante a Corte, pela suposta prática dos delitos
de incitação ao crime de estupro e injúria. A maioria dos ministros recebeu denúncia (Inquérito 3932)
oferecida pelo Ministério Público Federal (MPF) e queixa-crime (Petição 5243) apresentada pela deputada
federal Maria do Rosário (PT-RS). Com o acolhimento da denúncia, o inquérito – referente à incitação ao
crime de estupro – e a queixa-crime – quanto ao crime de injúria – serão convertidos em ação penal.
Conforme os processos, os crimes teriam sido cometidos pelo deputado em dezembro de 2014 durante
discurso no Plenário da Câmara dos Deputados, quando teria dito que a deputada “não merecia ser
estuprada”. Também consta dos autos que, no dia seguinte, em entrevista ao jornal Zero Hora, Bolsonaro
teria reafirmado as declarações, dizendo que Mariado Rosário “é muito feia, não faz meu gênero, jamais a
estupraria”.
Trechos da decisão:
In casu, (i) o parlamentar é acusado de incitação ao crime de estupro, ao afirmar que não estupraria
uma deputada federal porque ela "não merece"; (ii) o emprego do vocábulo "merece", no sentido e
contexto presentes no caso sub judice, teve por fim conferir a este gravíssimo delito, que é o estupro, o
atributo de um prêmio, um favor, uma benesse à mulher, revelando interpretação de que o homem estaria
em posição de avaliar qual mulher "poderia" ou "mereceria" ser estuprada. (...) In casu, (i) a entrevista
concedida a veículo de imprensanão atrai a imunidade parlamentar, porquanto as manifestações se
revelam estranhas ao exercício do mandato legislativo, ao afirmar que "não estupraria" deputada federal
porque ela "não merece"; (ii) o fato de o parlamentar estar em seu gabinete no momento em que concedeu
a entrevista é fato meramente acidental, já que não foi ali que se tornaram públicas as ofensas, mas sim
através da imprensa e da internet; (...) (i) A imunidade parlamentar incide quando as palavras tenham
sido proferidas do recinto da Câmara dos Deputados: "Despiciendo, nesse caso, perquirir sobre a
pertinência entre o teor das afirmações supostamente contumeliosas e o exercício do mandato
parlamentar" (Inq. 3814, Primeira Turma, Rel. Min. Rosa Weber, unânime, j. 7-10-2014, DJE 21-10-2014).
(ii) Os atos praticados em local distinto escapam à proteção da imunidade, quando as manifestações não
guardem pertinência, por um nexo de causalidade, com o desempenho das funções do mandato
parlamentar. (...) Ex positis, à luz dos requisitos do art. 41 do Código de Processo Penal, recebo a denúncia
pela prática, em tese, de incitação ao crime; e recebo parcialmente a queixa-crime, apenas quanto ao delito
de injúria. Rejeito a queixa-crime quanto à imputação do crime de calúnia. (Inq 3.932 e Pet 5.243, Rel. Min.
Luiz Fux, j. 21-6-2016, 1ª T, DJE de 9-9-2016.)
2ª Turma absolve deputado Jean Wyllis dos crimes de calúnia, difamação e injúria
A Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) julgou improcedente queixa- crime (PET 6156)
ajuizada na Corte pelo deputado federal afastado Eduardo Cunha (PMDB-RJ), ex-presidente da Câmara dos
Deputados, contra o também deputado federal Jean Wyllys (PSOL-RJ), na qual o acusou da prática dos
crimes de calúnia, difamação e injúria. A decisão, unânime, foi tomada na sessão desta terça-feira (30).
De acordo com o advogado de Cunha, na sessão da Câmara dos Deputados em que se votava a
autorização para abertura de processo de impeachment contra a presidente da República, o deputado Jean
Wyllys dirigiu-se ao presidente da Câmara dizendo estar constrangido de participar do que ele considerou
uma "farsa sexista", que era conduzida por um "ladrão, conspirador e apoiado por torturadores".
(...)
Ementa:
Queixa-crime. Ação penal privada. Competência originária. Crimes contra a honra. Calúnia. Injúria.
Difamação. 2. Art. 53 da Constituição Federal. Imunidade parlamentar material. A imunidade é absoluta
quanto às manifestações proferidas no interior da respectiva casa legislativa. O parlamentar também é imune
em relação a manifestações proferidas fora do recinto parlamentar, desde que ligadas ao exercício do
mandato.
Precedentes. Possível reinterpretação da imunidade material absoluta, tendo em vista a admissão de
acusação contra parlamentar em razão de palavras proferidas no recinto da respectiva casa legislativa, mas
supostamente dissociadas da atividade parlamentar – PET 5.243 e INQ 3.932, rel. min. Luiz Fux, julgados em
21.6.2016. Caso concreto em que, por qualquer ângulo que se interprete, as declarações estão abrangidas pela
imunidade. Declarações proferidas pelo Deputado Federal querelado no Plenário da Câmara dos Deputados.
Palavras proferidas por ocasião da prática de ato tipicamente parlamentar – voto acerca da autorização para
processo contra a Presidente da República. Conteúdo ligado à atividade parlamentar. 3. Absolvição por
atipicidade da conduta. (STF, Pet 6156 / DF, Rel. Min. Gilmar Mendes, 2ª T., j. 30/08/2016).
Deputados estaduais e distritais – possuem imunidade substantiva nos moldes dos parlamentares
federais (art. 27, §1º e art. 32, §3º, da CF);
Importante destacar a recente decisão do STF, que considerou que Deputados Estaduais gozam das
mesmas imunidades formais previstas para os parlamentares federais no art. 53 da CF/88:
Deputados Estaduais gozam das mesmas imunidades formais previstas para os parlamentares
federais no art. 53 da CF/88. São constitucionais dispositivos da Constituição do Estado que estendem aos
Deputados Estaduais as imunidades formais previstas no art. 53 da Constituição Federal para Deputados
Federais e Senadores. A leitura da Constituição da República revela, sob os ângulos literal e sistemático,
que os Deputados Estaduais também têm direito às imunidades formal e material e à inviolabilidade que
foram conferidas pelo constituinte aos congressistas (membros do Congresso Nacional). Isso porque tais
imunidades foram expressamente estendidas aos Deputados pelo § 1º do art. 27 da CF/88. STF. Plenário.
ADI 5823 MC/RN, ADI 5824 MC/RJ e ADI 5825 MC/MT, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac. Min. Marco
Aurélio, julgados em 8/5/2019 (Info 939). Assembleia Legislativa pode rejeitar a prisão preventiva e as
medidas cautelares impostas pelo Poder Judiciário contra Deputados Estaduais É constitucional resolução
da Assembleia Legislativa que, com base na imunidade parlamentar formal (art. 53, § 2º c/c art. 27, § 1º da
CF/88), revoga a prisão preventiva e as medidas cautelares penais que haviam sido impostas pelo Poder
Judiciário contra Deputado Estadual, determinando o pleno retorno do parlamentar ao seu mandato. O
Poder Legislativo estadual tem a prerrogativa de sustar decisões judiciais de natureza criminal, precárias e
efêmeras, cujo teor resulte em afastamento ou limitação da função parlamentar. STF. Plenário. ADI 5823
MC/RN, ADI 5824 MC/RJ e ADI 5825 MC/MT, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac. Min. Marco Aurélio,
julgados em 8/5/2019 (Info 939).
Vereadores – também gozam de inviolabilidade por suas opiniões, palavras e votos no exercício do
mandato, desde que na circunscrição do Município (art. 29, VIII, da CF).
Na jurisprudência:
5.1. RETRATAÇÃO
O Supremo Tribunal Federal, pela sistemática de repercussão geral, no julgamento do Tema 469,
fixou tese de que o conteúdo das manifestações proferidas por vereador, nos limites previstos no art. 29,
VIII, da Constituição Federal (manifestação proferida no exercício do mandato e na circunscrição do
município) gozam de imunidade absoluta (imunidade parlamentar material), não sendo passíveis de
reprimenda judicial, incidindo o abuso dessa prerrogativa ao controle da própria casa legislativa a que
pertence o parlamentar. (STF, ARE 964815 AgR /MS, Rel. Min. Gilmar Mendes, 2ª T., j. 07/06/2016).
Retratação
Art. 143 - O querelado que, antes da sentença, se retrata cabalmente da calúnia
ou da difamação, fica isento de pena.
Parágrafo único. Nos casos em que o querelado tenha praticado a calúnia ou a
difamação utilizando-se demeios de comunicação, a retratação dar-se-á, seassim
desejar o ofendido, pelos mesmos meios em que se praticou a
ofensa.(Incluídopela Leinº 13.188, de 2015)
Retratação é o ato de se desdizer, de retirar algo que foi afirmado. Significa a admissão, pelo agente, de
que não é verídico o fato desonroso imputado ao ofendido.
Natureza jurídica, requisitos e efeitos – A retratação é uma causa de extinção da punibilidade,
conforme disposto expressamente no art. 107, VI, do CP.
A retratação deve ser inequívoca, total e incondicional. É um ato unilateral, que não depende da
aceitação do ofendido. É pessoal e incomunicável, não se transmitindo aos coautores. Produz efeitos apenas
em âmbito penal, de modo que não afasta a possibilidade de demanda cível objetivando a reparação por danos
morais.
Aplicabilidade restrita aos crimes de calúnia e difamação de ação privada – Por expressa
disposição legal, a retratação tem lugar apenas nos crimes de calúnia e difamação. Pressupõe o legislador
que, ao reconhecer a falsidade da imputação, o agente restaura a honra objetiva da vítima, ou seja, a sua
reputação perante o meio social. Ademais, como o dispositivo fala em querelado, infere-se que a retratação
apenas é admissível nos crimes de ação penal privada. Por conseguinte, não pode ser utilizada nos crimes
de ação penal pública, em que,aliás, vigora o princípio da indisponibilidade (caso do art. 145, parte final e
parágrafo único).
Momento – Para isentar o agente de pena, funcionando como causa de extinção da punibilidade, a
retratação deve ocorrer antes da sentença de primeira instância. Se o crime for de competência originária
de Tribunal, a retratação deve preceder o acórdão.
Nos casos em que o querelado tenha praticado a calúnia ou a difamação utilizando-se de meios de
comunicação, a retratação dar-se-á, se assim desejar o ofendido, pelos mesmos meios em que se praticou
a ofensa.
5.2. PEDIDO DE EXPLICAÇÕES
Art. 144 - Se, de referências, alusões ou frases, se infere calúnia, difamação ou
injúria, quem se julga ofendido pode pedir explicações em juízo. Aquele que se
recusa a dá-las ou, a critério do juiz, não as dá satisfatórias, responde pela
ofensa.
O pedido de explicações é uma medida facultativa e preparatória de eventual ação penal. Tem
cabimento nas hipóteses em que paira dúvida quanto ao conteúdo ofensivo do ato emanado do
interpelado.
Por exemplo: ao assumir determinado cargo de direção, um indivíduo afirma que, em sua gestão, não
pagará propina para beneficiar a empresa em licitações. É possível que esteja atribuindo ao gestor anterior,
indiretamente, a prática de ilícito; por outro lado, pode apenas estar enfatizando seu comprometimento
com a lisura nos negócios, sem a intenção de conspurcar a honra alheia.
Assim, sendo dúbia, equívoca ou ambígua a ofensa, aquele que se considerar vilipendiado poderá pleitear
explicações em juízo, para que este esclareça o exato sentido de sua afirmação.
Procedimento – Deve ser ajuizada por quem se considerou ofendido em face do prolator das
supostas ofensas, não se admitindo que o pedido seja feito por terceiros (ex.: entidade de classe).
Não é cabível em se tratando de fato onde seja possível a aplicação das excludentes previstas no
artigo 142.
O pedido de explicações não interrompe nem suspende o prazo decadencial do direito de queixa, e
não é admissível se decaído o direito de oferecer a queixa.
O interpelado é notificado a vir em juízo para prestar explicações, mas não é obrigado a comparecer
nem a prestar esclarecimentos. Após o encerramento, os autos deverão ser entregues ao ofendido, que,
munido do esclarecimento ou da recusa, poderá aparelhar eventual ação penal. O magistrado não deve
proferir decisão de mérito sobre a existência ou não de crime contra a honra, mas apenas consignar as
explicações do interpelado, ou ainda a sua ausência ou recusa de prestar esclarecimentos.
Consequência – Esclarecendo a dúvida e ficando constatado que não houve ofensa à honra, livra-se
o agente de responder criminalmente pelo fato; por outro lado, não comparecendo à audiência, recusando-
se a prestar os esclarecimentos ou o fazendo de forma insatisfatória, ficará sujeito a sofrer o processo
criminal pertinente (no qual pode ser condenado ou absolvido). O objetivo da medida é o esclarecimento
da dúvida e não a análise de mérito quanto à existência ou não do crime contra a honra. Dela não resulta
condenação ao interpelado.
6. AÇÃO PENAL
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Capítulo somente se procede mediante
queixa, salvo quando, no caso do art. 140, § 2º, da violência resulta lesão
corporal.
Parágrafo único. Procede-se mediante requisição do Ministro da Justiça, no
caso do inciso I do caput do art. 141 deste Código, e mediante representação
do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do § 3º
do art. 140 deste Código. (Redação dada pela Lei nº 12.033. de 2009)
Ação penal nos crimes contra a honra – Em regra, a ação penal nos crimes de calúnia, difamação e
injúria é de iniciativa exclusivamente privada, desenvolvendo-se mediante o oferecimento de queixa-crime
(artigo 145 do Código Penal). Há exceções, conforme se verá nas notas seguintes:
Injúria real – Pela letra do art. 145, se da injúria real (140, §2º) resultar lesão corporal, a ação penal
será pública incondicionada. Todavia, após o advento da Lei 9.099/1995, os crimes de lesão corporal leve e
culposa passaram a ser de ação pública condicionada à representação (art. 88). Assim, partindo de uma
interpretação sistemática, há 3 possibilidades:
1) se da injúria real resultar lesão grave ou gravíssima, a ação será pública incondicionada;
2) se resultar lesão leve, a ação será pública condicionada à representação;
3) se houver apenas vias de fato, a ação será privada.
Em sentido contrário, afirma Nucci que o crime de injúria real é complexo (injúria + lesões corporais
ou vias de fato) e, portanto, não poderá ser afetado pela Lei 9.099/1995, embora merecesse reforma
legislativa para transformá-lo em ação penal pública condicionada ou privada.
Crimes contra a honra praticados contra Presidente da República ou chefe de governo estrangeiro
– A ação penal será pública condicionada à requisição do Ministro da Justiça, nos termos do parágrafo
único do artigo 145. O fundamento é a conveniência política que norteia a decisão de se deflagrar ou não a
persecução penal em face do prolator da ofensa.
Crime contra honra de funcionário público no exercício de suas funções – A ação penal será
pública condicionada à representação do ofendido, consoante dispõe o art. 145, parágrafo único, do CP.
Prevalece que, nesse caso, existe legitimidade concorrente do ofendido, que poderia tanto formular
representação, desenvolvendo-se a ação mediante oferecimento de denúncia pelo representante do
Ministério Público (ação pública condicionada), quanto oferecer diretamente queixa-crime (ação privada).
A escolha se dará por opção do ofendido.
Nesse sentido é a súmula 714 do STF: É concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa,
e do ministério público, condicionada à representação do ofendido, para a ação penal por crime contra a
honra de servidor público em razão do exercício de suas funções
Injúria qualificada por preconceito – A Lei 12.033/2009 modificou o parágrafo único do art. 145 do
Código Penal, tornando pública condicionada à representação a ação penal em razão de injúria consistente
na utilização de elementos referentes a raça, cor, etnia, religião, origem ou a condição de pessoa idosa ou
portadora de deficiência.
7. CONFRONTO
Se a intenção do agente é ofender o sentimento religioso da vítima, escarnecendo-a publicamente,
pode-se configurar o crime do art. 208.
O vilipêndio a cadáver constitui o crime do art. 212. A ofensa contra funcionário público no exercício
de suas funções configura o crime de desacato (art. 331).
Se o agente imputa a alguém crime de que o sabe inocente, dando causa à instauração de
investigação policial, processo judicial, investigação administrativa, inquérito civil ou ação de improbidade
administrativa, incorre no crime de denunciação caluniosa (art. 339). Na denunciação caluniosa, a imputação
falsa de contravenção penal é circunstância que diminui a pena pela metade.
A denunciação caluniosa é crime contra Administração da Justiça e a ação penal é publica
incondicionada.
Se o agente acusa a si próprio, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem,
responde por auto-acusação falsa (art. 341)
Imputar fato inverídico na condição de testemunha, perito, contador, tradutor ou intérprete em
processo judicial, ou administrativo, inquérito policial, ou em juízo arbitral, pode configurar o delito de falso
testemunho (art. 342).
Divulgar a condição do portador do HIV ou de doente de aids, com intuito de ofender-lhe a dignidade,
caracteriza o crime previsto no art. 1º, V, da Lei 12.984/2014.
Constitui o crime do art. 99, § 1o, da Lei 10.741/2003 (Estatuto do Idoso) a conduta de desdenhar,
humilhar, menosprezar ou discriminar pessoa idosa, por qualquer motivo.
A representação por ato de improbidade contra agente público ou terceiro beneficiário, quando o
autor da denúncia o sabe inocente,caracteriza o delito do art. 19 da Lei 8.429/1992.
Debochar de cerimônia, rito, uso, costume ou tradição culturais indígenas caracteriza o crime do art.
58 da Lei 6.001/1973 (Estatuto do Índio).
Há crimes específicos de calúnia, difamação e injúria na propaganda eleitoral, previstos nos arts. 324
a 326 da Lei 4.737/1965 (Código Eleitoral).
A Lei de Imprensa foi declarada inconstitucional pelo STF na ADPF 130 (j. 30/04/2009, DOU
12/05/2009), não mais se aplicando os tipos especiais nela previstos (inclusive os arts. 20 e segs.).
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL
O capítulo IV do Código Penal quer proteger a faculdade que o homem detêm de agir, não agir, querer,
não querer, fazer ou não fazer, sempre prevalecendo a autodeterminação. A liberdade significa ausência de
coação. No entanto, há de se ressaltar que são delitos subsidiários, que incidirão, apenas quando não
associados à prática de crimes mais graves.
Constrangimento ilegal (art.146) Ameaça (art.147)
Objetividade
jurídica
liberdade das pessoas de fazer
ou não fazer o que bem lhes
aprouver, dentro dos limites
legais.
Objetividade
jurídica
A liberdade das pessoas no que
tange à sua tranquilidade ou
sossego, na medida em que a
pessoa ameaçada tende a alterar
seus hábitos com receio de que o
mal prometido se concretize.
Sujeito ativo crime comum
Tipo objetivo
conduta típica consiste em
ameaçar, isto é, intimidar,
anunciar a provocação de um mal
injusto e grave.
Sujeito
passivo
qualquer pessoa Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum)
Pessoas jurídicas não podem ser sujeito passivo
de constrangimento ilegal, e sim o representante
da empresa que sofre a violência ou grave
ameaça e, em nome daquela, realiza ou deixa de
realizar algum ato contra a sua vontade.
Sujeito
passivo
Pode ser qualquer pessoa, desde
que possa compreender o
significado da ameaça.
Elemento
subjetivo
dolo Elemento
subjetivo
dolo, consistente na intenção
específica de amedrontar,
intimidar.
Consumação
consumação só ocorre quando a
vítima, coagida, faz o que o
agente mandou que ela fizesse,
ou deixa de fazer o que ele
ordenou que não fizesse. (Crime
material e instantâneo)
O crime de ameaça é eminentemente subsidiário,
de modo que fica absorvido quando a intenção do
agente é outra.
Ação penal é pública condicionada à
representação.
Tentativa
É possível quando o agente
emprega a violência, grave
ameaça ou a violência imprópria
e não obtém, por circunstâncias
Consumação
No momento em que a vítima
toma conhecimento do teor da
ameaça, independentemente de
alheias à sua vontade, a ação ou
omissão da vítima.
sofrer efetiva intimidação. (crime
formal e instantâneo)
Ação penal
É pública incondicionada, de
competência do Juizado Especial
Criminal — mesmo nas figuras
qualificadas, em que a pena
máxima não supera dois anos.
Tentativa
É possível nos casos de ameaça
feita por carta ou pela remessa de
fita com gravação ameaçadora
pelo correio que não chegam ao
destinatário.
Sequestro ou cárcere privado (art. 148) Redução a condição análoga à de escravo (art.
149)
Objetividade
jurídica
liberdade de locomoção Objetividade
jurídica
liberdade individual. Essa
modalidade de infração penal é
também conhecida como crime de
plágio, em que uma pessoa fica
totalmente sujeita, submissa a
outra.
Tipo objetivo Conduta típica é privar alguém
de sua liberdade.
Sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum)
Elemento
subjetivo
É o dolo. O tipo penal não exige
qualquer intenção específica.
Sujeito
passivo
qualquer pessoa. Eventual
consentimento da vítima é
irrelevante.
Sujeito ativo Qualquer pessoa (crime comum) Elemento
subjetivo
É o dolo, direto ou eventual. Não
se exige intenção específica, senão
aquela implícita no tipo penal que
é de se aproveitar da mão de obra
da vítima.
Sujeito
passivo
Qualquer pessoa. Consumação Vítima seja reduzida à condição
análoga à de escravo, é evidente
que a situação fática deve
perdurar por período
razoavelmente longo.
Consumação Quando a vítima for privada de
sua liberdade por tempo
juridicamente relevante.
Manter alguém em seu poder
por um ou dois minutos não
constitui crime, exceto se o
agente tinha intenção de
permanecer mais tempo com ela
mas foi impedido ou se a vítima
fugiu, hipótese em que haverá
tentativa de sequestro.
Tentativa É possível.
Cuida-se de crime permanente
cuja consumação se prolonga no
tempo, pois a liberdade da
vítima é continuamente afetada
enquanto ela não for solta. Por
isso, a prisão em flagrante é
possível a todo momento, até a
libertação da vítima (art. 303 do
Código de Processo Penal).
Tentativa É possível Permanente e material quanto ao momento
consumativo.
De ação livre e comissivo ou omissivo quanto aos
meios de execução
De ação vinculada, múltipla e comissiva quanto aos
meios de execução.
Ação penal Pública incondicionada Ação penal É pública incondicionada.
1. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
Constrangimento ilegal
Art. 146 - Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, ou depois
de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistência, a
não fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela não manda:
Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa.
Aumento de pena
§ 1º - As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a
execução do crime, se reúnem mais de três pessoas, ou há emprego de armas.
§ 2º - Além das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes à violência.
§ 3º - Não se compreendem na disposição deste artigo:
I - a intervenção médica ou cirúrgica, sem o consentimento do paciente ou de
seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida;
II - a coação exercida para impedir suicídio.
1.1. Figura simples
Objeto jurídico – A liberdade física e psíquica da pessoa, ou seja, a liberdade de autodeterminação.
Núcleo do tipo – Constranger significa forçar, coagir, compelir alguém a fazer ou deixar de fazer algo. A
pretensão do agente deve ser ilegítima. Essa ilegitimidade pode ser:
absoluta - se o sujeito ativo não tem qualquer direito à ação ou omissão pretendida (ex.: obrigar
a vítima a ingerir drogas ou álcool);
relativa – embora exista o direito, a vítima não pode ser compelida a cumpri-lo do modo
pretendido pelo agente (ex.: obrigar a vítima a pagar dívida oriunda de jogo de azar).
Se a pretensão puder ser buscada judicialmente, há o crime de exercício arbitrário das próprias razões
(art. 345 do CP).
Sujeito ativo – Pode ser praticado por qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, desde que possua capacidade de autodeterminação.
Por conseguinte, estão excluídas as crianças e os enfermos mentais que não tiverem aptidão para agir de
acordo com a própria vontade.
Formas de coação – Para a configuração do crime, é necessário que a vítima seja constrangida
mediante violência, grave ameaça ou qualquer outro meio, depois de o agente haver reduzido a sua
capacidade de resistência. Examinemos cada uma das hipóteses:
a) violência – refere-se à violência física ou própria (vis corporalis), podendo ser direta ou
imediata, se empregada contra a vítima (ex.: amarrando-a, amordaçando-a, desferindo-lhe socos,
pontapés, choques elétricos etc.), ou indireta ou mediata, se exercida contra pessoa, animal ou coisa
vinculada ao ofendido (ex.: agressão contra um parente ou animal de estimação);
b) grave ameaça – é a violência moral (vis compulsiva), consistente na manifestação da intenção
de causar algum mal ao ofendido ou a terceiro a ele relacionado. Não é necessário que o mal prometido
seja injusto, ao contrário do que acontece no crime de ameaça (artigo 147 do CP), bastando que seja
suficiente à coação;
c) qualqueroutro meio, depois de o agente haver reduzido a capacidade de resistência da
vítima (violência imprópria) – aqui, o agente emprega algum meio para mitigar a possibilidade de
resistência da vítima, de modo a obter dela a ação ou omissão pretendida (ex.: ministrando-lhe álcool,
narcóticos, sonífero etc.).
Elemento subjetivo – O crime é punido exclusivamente na sua forma DOLOSA (direto ou eventual),
não sendo punível na forma culposa. Prevalece que é necessário o ELEMENTO SUBJETIVO ESPECÍfiCO,
consistente na finalidade de constranger a vítima a fazer algo que a lei não determina ou deixar de fazer algo
que ela permite.
Aliás, tal objetivo é o que diferencia o constrangimento ilegal (art. 146) de outros delitos:
Se, por exemplo, o intuito do agente é obter indevida vantagem econômica, tem-se o crime de
extorsão (art. 158).
Buscando obrigar a vítima à prática de conjunção carnal ou outro ato libidinoso, tem-se o crime de
estupro (art. 213).
Se, por outro lado, a finalidade for a satisfação de uma pretensão legítima, tem-se o crime de
exercício arbitrário das próprias razões (art. 345).
Se constranger alguém com emprego de violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou
mental: a) com o fim de obter informação, declaração ou confissão da vítima ou de terceira pessoa; b) para
provocar ação ou omissão de natureza criminosa; c) em razão de discriminação racial ou religiosa; o crime
passa a ser de Tortura (art. 1º da Lei 9.455/1997).
Consumação e tentativa – Trata-se de crime material, consumando-se no momento que a vítima faz
ou deixa de fazer aquilo a que foi constrangida. A tentativa é possível (ex.: o ofendido, apesar do meio
coativo empregado, não cede à pretensão do agente).
1.2. Causas de aumento de pena
Aumento de pena
§ 1º - As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a
execução do crime, se reúnem mais de três pessoas, ou há emprego de armas.
Nos casos do § 1º, haverá a aplicação cumulativa e em dobro das penas. Ou seja, a pena de
detenção deve ser aplicada conjuntamente com a pena de multa, e não alternativamente, como ocorre
na hipótese do caput. Ademais, na terceira fase da dosimetria, deve o magistrado dobrar o montante das
sanções.
São 2 as hipóteses em que isso ocorre:
reunião de mais de 3 pessoas – Devem ser pelo menos quatro agentes. No cômputo, devem
ser considerados os menores e incapazes. Trata-se, portanto de crime plurissubjetivo ou de concurso
necessário.
emprego de armas – Pode ser tanto a arma própria, ou seja, destinada especificamente ao
ataque e defesa (ex.: revólver, bomba etc.), quanto imprópria, isto é, não fabricadas para tal finalidade (ex.:
faca de cozinha, tesoura etc.).
1.3. Sanção
§ 2º - Além das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes à violência.
Reputando que o delito é particularmente grave, optou o legislador por determinar o cúmulo
material de penas. Assim, se a violência empregada para o constrangimento ilegal resultar em outro delito
(ex.: lesão corporal), responde o agente pelos dois crimes, somando-se as penas previstas.
1.4. Causas de exclusão do crime
§ 3º - Não se compreendem na disposição deste artigo:
I - a intervenção médica ou cirúrgica, sem o consentimento do paciente ou de
seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida;
II - a coação exercida para impedir suicídio.
Prevalece na doutrina que o § 3º traz causas especiais excludentes da ilicitude. Para a maioria é
forma especial de estado de necessidade de terceiro (Hungria e Mirabete). Porém, o tema é controvertido,
havendo diversos autores que afirmam serem causas de exclusão da tipicidade (Bitencourt e Damásio).
São 2 as hipóteses:
a) Intervenção médica ou cirúrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante
legal, se justificada por iminente perigo de vida.
b) Coação para impedir o suicídio – O suicídio, embora não seja conduta tipica, é ato ilícito, pois
a vida é bem indisponível e goza de proteção constitucional.
(MPMT-2014): No que se refere ao tipo penal de constrangimento ilegal, previsto no art. 146 do Código
Penal: A vontade do autor deve ser ilegítima, pois, sendo legítima, haverá o crime de exercício arbitrário
das próprias razões.
(MPMT-2014): No que se refere ao tipo penal de constrangimento ilegal, previsto no art. 146 do Código
Penal: Trata-se de crime subsidiário, ou seja, só é punido autonomamente se não constituir elementar,
qualificadora ou meio de execução de outro crime.
##Atenção: O constrangimento ilegal é crime subsidiário. Destarte, a lei que o define é afastada pela
lei que utiliza o constrangimento ilegal como elemento, qualificadora ou meio de execução de um crime
mais grave. É o que se verifica nos crimes de extorsão (CP, art. 158) e estupro (CP, art. 213), art. 181,
entre outros.
(TJDFT-2007): Em relação ao crime de constrangimento ilegal, assinale a alternativa correta: O fato
somente é punido autonomamente se não constitui elemento ou circunstância agravante especial de
outro tipo penal.
(TJDFT-2007): Constitui constrangimento ilegal compelir a vítima a dar fuga ao agente em seu
automóvel. BL: art. 146, CP. ##Atenção: Na situação em questão, o agente obrigou a vítima a fazer o
que a lei não manda.
(MPMT-2014): No que se refere ao tipo penal de constrangimento ilegal, previsto no art. 146 do Código
Penal: Além das penas cominadas, aplicam-se ao autor do crime as correspondentes à violência. BL:
art. 146, §2º, CP
(MPMT-2014): No crime de constrangimento ilegal, previsto no art. 146 do CP, consta, expressamente,
mais de um motivo em que o constrangimento é considerado atípico. BL: art. 146, §3º, CP
(TJSP-2011-VUNESP): Para praticar o aborto necessário, o médico não necessita do consentimento da
gestante. BL: art. 128, inciso I c/c art. 146, §3º, CP
1.5. Confronto
O art. 146 é delito subsidiário, somente aplicável se o constrangimento não for meio para a
consecução de outro crime. Assim:
Se o constrangimento é praticado com o intuito de obter indevida vantagem econômica, tem-se o
crime de extorsão (art. 158).
Constranger a vítima a ter conjunção carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato
libidinoso configura o delito de estupro (art. 213).
Se a finalidade é a satisfação de uma pretensão passível de ser buscada em juízo, tem-se o crime de
exercício arbitrário das próprias razões (art. 345).
Se o agente é funcionário público e emprega o constrangimento no exercício de suas funções, poderá
incorrer no crime de abuso de autoridade (art. 3º e 4º da Lei 4.898/1965).
Submeter criança ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilância a vexame ou a
constrangimento incorre no crime do art. 232 da Lei 8.069/1990 (ECA).
Idoso - Configura o crime do art. 107 da Lei 10.741/2003 a conduta de “coagir, de qualquer modo, o
idoso a doar, contratar, testar ou outorgar procuração”.
Eleitoral – Configura o crime do art. 301 da Lei 4.737/1965 (Código Eleitoral) “usar de violência ou
grave ameaça para coagir alguém a votar, ou não votar, em determinado candidato ou partido, ainda
que os fins visados não sejam conseguidos”.
Consumidor – Tem-se o crime do art. 71 da Lei 8.078/1990 (Código de Defesa do Consumidor) se o
agente “utilizar, na cobrança de dívidas, de ameaça, coação, constrangimento fisico ou moral,
afirmações falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o
consumidor, injustificadamente, a ridículo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer”.
Lei de Segurança Nacional - Atentar contra a liberdade pessoal do Presidente da República, do Senado
Federal, da Câmara dos Deputados ou do Supremo Tribunal Federal configura o crime do art. 28 da Lei
7.170/1983.
1.6. Quadro-resumo
Constragimento
Ilegal
(art.146)
Figura simples (caput)
“Constranger alguém, mediante violênciaou grave ameaça, ou
depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade
de resistência, a não fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela não
manda. Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa”.
Crime material, consuma-se quando a vítima faz ou deixa de
fazer aquilo a que foi constrangida.
Figura majorada (§ 1º)
Penas aplicadas cumulativamente (detenção + multa)
e em dobro se:
Reunião de mais de 3 pessoas;
Emprego de armas.
Sanção (§ 2º)
Cúmulo material - Além das penas cominadas, aplicam-se as
correspondentes à violência.
Exclusão do crime (§ 3º)
Intervenção médica ou cirúrgica, sem consentimento do
paciente ou seu representante legal, se iminente perigo de vida;
Coação exercida para impedir suicídio.
2. AMEAÇA
Ameaça
Art. 147 - Ameaçar alguém, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro
meio simbólico, de causar-lhe mal injusto e grave:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
Parágrafo único - Somente se procede mediante representação.
Objeto jurídico – Tutela-se a paz de espírito e a tranquilidade da pessoa, elementos necessários ao
pleno exercício da liberdade.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, desde que tenha capacidade de discernimento para compreender
a ameaça. Crianças de tenra idade e pessoas desprovidas de higidez mental, por conseguinte, não podem ser
vítimas do crime (crime bicomum).
Núcleo do tipo – Ameaçar significa atemorizar, intimidar, amedrontar. A configuração do crime exige
que a ameaça se refira a “mal injusto” e “grave”.
Injusto é o mal não autorizado pelo Direito. Não se configura o crime de ameaça, por exemplo, se o
credor de pensão alimentícia promete buscar judicialmente a prisão do devedor se este não efetuar o
pagamento devido. Grave é mal sério, passível de realização, apto a causar um prejuízo de monta à vítima.
Não há o crime, por exemplo, se o agente promete matar a vítima com o poder do pensamento. Pouco
importa se há a intenção de concretizar a ameaça, bastando seu caráter intimidatório.
Para configuração do crime, o mal deve ser futuro ou pode ser também atual?
Há 2 correntes:
Pode ser futuro ou atual (Damásio). A figura típica do art. 147 do CP não exige que o mal seja futuro.
Pode ser apenas mal futuro (ainda que iminente, ou seja, prestes a ocorrer). Se o agente, no
momento em que profere a ameaça, atua para concretizar o mal prometido, tornando-o atual, não
responderá mais pelo crime do art. 147, ingressando no campo de outro tipo penal. Ex.: sujeito afirma que
matará a vítima, instante em que saca uma arma de fogo, mas é impedido de disparar por terceiros. O crime
de ameaça dará lugar ao de tentativa de homicídio (Luiz Regis Prado).
Formas de ameaça – A ameaça pode ser praticada por qualquer meio: oral (ex.: ameaça verbal),
escrito (ex.: bilhete ou carta), gestual (ex.: levar o dedo indicador de um lado do pescoço ao outro, sinalizando
a morte da vítima) ou qualquer outro meio simbólico (ex.: colagem da fotografia da vítima com imagens de
caixões e túmulos, enviar boneco vodu com imagem do ofendido, afixar à porta da casa de alguém símbolo
usado por facção criminosa etc.).
Pode ser direta, se o mal prometido recair sobre a própria vítima ou seu patrimônio, ou indireta, se
dirigida contra terceiro relacionado ao ofendido por vínculo afetivo.
Pode ainda ser incondicional, se não dependente de qualquer outro evento, ou condicional, se houver
tal dependência (ex.: agente promete matar a vítima se encontrá-la novamente). Na lição de Hungria, a
ameaça condicional se diferencia do constrangimento ilegal porque neste há o propósito de intimidação como
meio compulsivo para uma determinada ação ou abstenção, ao passo que naquela o principal fim do agente é
apenas incutir medo.
Elemento subjetivo – O crime é punido exclusivamente na forma dolosa (direto ou eventual). Para
alguns, exige-se o elemento subjetivo específico, consistente na intenção de intimidar, de incutir medo na
vítima (Bitencourt, Mirabete). Para outros, é desnecessário o elemento subjetivo específico, bastando a
vontade livre e consciente de ameaçar a vítima (Noronha, Nucci). O animus jocandi (intenção de brincar,
caçoar) afasta o delito.
Há que se destacar que a ameaça deve ser realizada com seriedade, de forma concreta e idônea. A
ameaça tem que ser realizada de tal modo que culmine em real medo à vida, ou seja, deve impingir temor à
vítima, diante de uma promessa real e concreta da prática de mal injusto e grave. Assim sendo, se a vítima não
sucumbe à ação do autor fato, faltar-lhe-á potencialidade lesiva, não configurando, portanto, crime.
Para a configuração do crime de ameaça, é necessário ânimo calmo e refletido?
O tema não é pacífico. Parece prevalecer que não afasta automaticamente o crime o fato de a ameaça
ter sido proferida em estado de ira, como no calor de uma discussão (muitas vezes, essas ameaças são as que
mais intimidam).
Por outro lado, é possível que o agente, no ímpeto de uma discussão, venha a proferir palavras
impensadas ou em tom de bravata, sem real intenção de intimidar a vítima e/ou sem lhe causar abalo
psíquico, hipótese em que o tipo penal do art. 147 deverá ser afastado.
Na jurisprudência:
“CRIME DE AMEAÇA - ARTIGO 147 DO CÓDIGO PENAL - AUSÊNCIA DE CONFIGURAÇÃO - DISCUSSÃO
ENTRE VIZINHOS. A ameaça de que se acabaria com a vítima e filha decorreu de discussão acalorada entre
vizinhos, surgindo a retratação. Falta de justa causa para a açãopenal”(STF, HC 82895 / RJ, Rel. Min. Marco
Aurélio, 1ª T., j. 24/06/2003).
Existe crime se o agente que profere a ameaça estiver embriagado?
Em princípio, apenas a embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou força maior, afasta a
culpabilidade (art. 28, § 1º); a embriaguez voluntária ou culposa não exclui a imputabilidade penal (art. 28,
II). Contudo, nessa hipótese é preciso analisar, concretamente, a seriedade da ameaça, bem como sua
idoneidade para intimidar a vítima. Em alguns casos, o próprio destinatário, apercebendo-se do elevado
grau de ebriedade e do raciocínio comprometido do ofensor, não sofrerá qualquer abalo. Em outros, ao
revés, a embriaguez pode aumentar a agressividade já presente, tornando a ameaça mais intimidante.
Também afirmando a necessidade de analisar o caso concreto para se admitir ou excluir o crime, é o
magistério de Bitencourt.
Consumação e tentativa – Trata-se de crime formal, consumando-se com a ciência da ameaça pelo
ofendido. Prevalece na doutrina que basta o potencial intimidatório da ameaça, ainda que a vítima não sinta
medo. A tentativa é possível, em tese, se o crime for praticado na modalidade plurissubsistente (ex.: sujeito
envia carta ameaçando a vítima, mas a epístola é interceptada por terceiro antes de chegar ao destinatário).
Ação penal - Pública CONDICIONADA à representação do ofendido, de forma que o Ministério Público
somente poderá agir se a vítima manifestar o desejo de ver o agente processado.
Crime subsidiário: Se a ameaça for integrante de outro tipo penal, incorrerá o agente no delito
correspondente (ex.: estupro, roubo, extorsão etc.).
Ver também tópico “confronto” do crime antecedente.
3. SEQUESTRO E CÁRCERE PRIVADO
Sequestro e cárcere privado
Art. 148 - Privar alguém de sua liberdade, mediante sequestro ou cárcere
privado:
Pena - reclusão, de um a três anos.
§ 1º - A pena é de reclusão, de dois a cinco anos:
I – se a vítima é ascendente, descendente, cônjuge ou companheiro do agente
ou maior de 60 (sessenta) anos; (Redação dada pela Lei nº 11.106, de 2005)
II - se o crime é praticado mediante internação da vítima em casa de saúde ou
hospital;
III - se a privação da liberdade dura mais de quinze dias;
IV – se o crime é praticado contra menor de 18 anos; (Incluído pela Lei nº
11.106, de 2005)
V – se o crime é praticado com fins libidinosos.(Incluído pela Lei nº 11.106, de
2005)
§ 2º - Se resulta à vítima, em razão de maus-tratos ou da natureza da detenção,
grave sofrimento fisico ou moral:
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
3.1. Figura simples
Objeto jurídico – Tutela-se a liberdade de locomoção do indivíduo, isto é, o seu direito de ir e vir.
Victor Eduardo Rios (Direito Penal Especial Esquematizado, 2020, pág. 468)
A conduta típica é privar alguém de sua liberdade. Essa privação pode se dar por qualquer meio
— violência, grave ameaça, uso de soníferos etc. O crime pode ser cometido mediante deslocamento
(detenção), levando-se a vítima até um determinado local, ou mediante retenção no próprio local onde
já se encontra (trancar a esposa em casa, por exemplo).
Costuma-se distinguir sequestro de cárcere privado sustentando que, no primeiro, a vítima é
deixada em lugar aberto com possibilidade de considerável movimentação, porém, sem poder deixar
aquele local. Ex.: em uma chácara, em uma praia deserta. No segundo, a vítima é privada da liberdade
em local fechado (trancada em um quarto ou no porta-malas de um carro). No primeiro caso, há
enclausuramento e, no último, confinamento.
O crime pode ser cometido por omissão, como no caso de um médico que, ciente da cura do
paciente, dolosamente não lhe dá alta porque pretende continuar cobrando pela internação.
Como a liberdade é bem disponível, o consentimento exclui o crime, desde que prestado por
pessoa capaz. Evidente, portanto, a existência de crime se o consentimento for prestado, por exemplo,
por criança de 10 anos de idade, sem a anuência dos pais.
Consentimento da vítima – Em princípio, o consentimento da vítima, desde que emanado livremente
por pessoa capaz, exclui o crime (ex.: pessoa entra em avião ou em sala para prestar concurso público com
tempo mínimo para saída, está abrindo mão da liberdade por algumas horas). A liberdade de locomoção é
bem disponível.
Sujeito ativo – Cuida-se de crime comum, podendo ser cometido por qualquer pessoa.
Sujeito passivo – Qualquer pessoa.
Núcleo do tipo – O verbo nuclear do tipo é privar, que significa tolher, tirar algo, referindo-se à
liberdade física de ir e vir. A privação da liberdade pode ser total ou parcial.
O crime pode ser praticado na forma comissiva (valendo-se o agente de violência física, moral ou
outro meio para reduzir a capacidade de resistência da vítima) ou omissiva (ex.: manter confinado alguém que
entrou em um cômodo somente passível de ser aberto pelo lado de fora; médico que não dá alta a paciente que
já está curado).
É possível ocorrer mediante detenção, que envolve o arrebatamento e deslocamento do ofendido (ex.:
vítima levada até o cativeiro), ou retenção, se ausente tal característica de locomoção (ex.: o sujeito passivo é
compelido a permanecer na própria residência). Veja, portanto, que para a configuração do crime não é
preciso que a vítima seja levada para outro local.
Os meios para privação da liberdade da vítima são o sequestro e o cárcere privado.
Qual a diferença entre sequestro e cárcere privado?
No sequestro há maior espaço de locomoção (ex.: manter a vítima em uma ilha ou em uma chácara ou
fazenda afastada), enquanto no cárcere privado (espécie) existe a característica de clausura ou confinamento (ex.:
manter alguém em um quarto ou outro recinto fechado). A rigor, o cárcere privado é uma espécie de sequestro,
com restrição mais intensa à liberdade de ir e vir.
Elemento subjetivo – O crime é punido exclusivamente na forma dolosa (direto ou eventual),
consistente na vontade de privar ou restringir a liberdade alheia. Não se exige o elemento subjetivo
específico.
A ESPECIAL FINALIDADE do agente pode alterar a figura delitiva, ensejando, por exemplo, o crime de
redução a condição análoga à de escravo (art. 149), extorsão mediante sequestro (art. 159) etc.
É possível o reconhecimento do erro, afastando-se o crime. Ex.: responsável por estabelecimento de
saúde realiza internação de paciente com base em laudo médico, sem saber que o documento foi forjado pelo
cônjuge da vítima.
Consumação e tentativa – Para a consumação do delito, a privação da liberdade deve durar período
juridicamente relevante. Contudo, há posição no sentido de que a duração da privação da liberdade é
irrelevante.
A privação momentânea ou instantânea pode caracterizar a figura tentada do crime ou outro tipo
penal, como constrangimento ilegal (art. 146).
Trata-se de crime permanente, de modo que a consumação se prolonga até quando cessada tal
privação. Nesse ínterim, o agente estará em flagrante delito, nos termos do art. 303 do Código de Processo
Penal.
É admissível a tentativa, se o agente, por circunstâncias alheias à sua vontade, não consegue privar
a vítima de sua liberdade, se o crime for praticado por ação.
3.2. Figuras qualificadas
§ 1º - A pena é de reclusão, de dois a cinco anos:
I – se a vítima é ascendente, descendente, cônjuge ou companheiro do agente
ou maior de 60 (sessenta) anos; (Redação dada pela Lei nº 11.106, de 2005)
II - se o crime é praticado mediante internação da vítima em casa de saúde ou
hospital;
III - se a privação da liberdade dura mais de quinze dias;
IV – se o crime é praticado contra menor de 18 anos; (Incluído pela Lei nº
11.106, de 2005)
V – se o crime é praticado com fins libidinosos. (Incluído pela Lei nº 11.106, de
2005)
§ 2º - Se resulta à vítima, em razão de maus-tratos ou da natureza da detenção,
grave sofrimento fisico ou moral:
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
Nos termos do § 1º, a pena é de reclusão, de dois a cinco anos:
I – se a vítima é ascendente, descendente, cônjuge ou companheiro do agente ou maior de 60
anos – Se a vítima for privada da liberdade antes de ter 60 anos, mas atingir tal idade no cárcere, incidirá
a qualificadora. O crime é permanente. Não se aplicam as agravantes previstas no art. 61, II, “e” (crime
contra ascendente, descendente ou cônjuge) e “h” (contra maior de 60 anos), sob pena de bis in idem.
II - se o crime é praticado mediante internação da vítima em casa de saúde ou hospital – A pena
é mais grave pois o autor do crime utiliza-se de internação simulada a pretexto de privar a vítima de sua
liberdade de locomoção. Respondem pelo crime os funcionários do estabelecimento que concorrerem
dolosamente para a internação da vítima. Somente há o delito, evidentemente, se a internação ocorrer
fora das hipóteses necessárias para o tratamento da vítima.
III - se a privação da liberdade dura mais de quinze dias – É uma hipótese de crime a prazo, pois a
configuração depende do decurso de um determinado período.
IV – se o crime é praticado contra menor de 18 anos – O que importa é que a vítima tenha sido
sequestrada quando menor de 18 anos. Logo, se atingir a maioridade no cárcere, incidirá a qualificadora.
Não se aplica a agravante prevista no art. 61, II, “h” (crime contra criança), sob pena de bis in idem.
Obs. Confronto - Artigo 230 da Lei 8.069/1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente):
“Privar a criança ou o adolescente de sua liberdade, procedendo à sua apreensão sem estar em
flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciária competente: Pena -
detenção de seis meses a dois anos. Parágrafo único. Incide na mesma pena aquele que procede à
apreensão sem observância das formalidades legais”.
No crime do ECA, o agente apreende a criança ou o adolescente fora das hipóteses legais (flagrante
infracional ou mandado judicial) ou deixando de observar formalidades legais, porém sem encarcerá-la. A
privação da liberdade referida no art. 230 do ECA é de menor duração (rápida detenção, por exemplo) que a
do art. 148, § 1º, IV, do Código Penal.
V – se o crime é praticado com fins libidinosos
Enquanto na figura simples do art. 148 há o denominado DOLO GENÉRICO, aqui se exige o ELEMENTO
SUBJETIVO ESPECÍfiCO, consistenteno especial fim de satisfação da lascívia.
A Lei 11.106/2005 revogou os artigos 219 e 200 do Código Penal, que contemplavam os crimes de rapto
violento ou mediante fraude (art. 219 - “Raptar mulher honesta, mediante violência, grave ameaça ou
fraude, para fim libidinoso”) e rapto consensual (art. 220 - “Se a raptada é maior de catorze anos e menor
de vinte e um, e o rapto se dá com seu consentimento”).
No tocante ao crime de rapto consensual (art. 220), houve abolitio criminis.
Quanto ao crime de rapto violento ou mediante fraude (art. 219), aplica-se o princípio da continuidade
típico-normativa, ou seja, a conduta continua sendo punida, agora como uma modalidade qualificada de
sequestro ou cárcere privado. Não mais se exige a honestidade da vítima para reconhecimento do delito. Na
jurisprudência:
“A 2ª Turma indeferiu habeas corpus impetrado em favor de condenado pela prática do crime de
rapto (CP, art. 219). A defesa sustentava a ocorrência de abolitio criminis, em razão da superveniência da
Lei 11.106/2005, que revogou os artigos 219 a 222 do CP, e pleiteava a consequente extinção da pretensão
executória. Aduziu-se que, muito embora o referido dispositivo tenha sido revogado com o advento da
supracitada lei, a restrição da liberdade com finalidade libidinosa teria passado a figurar — a partir da
entrada em vigor desta mesma norma — entre as possibilidades de qualificação dos crimes de sequestro
ou cárcere privado (CP, art. 148, § 1º, V). Reputou-se que a mera alteração da norma, portanto, não haveria
de ser entendida como abolitio criminis, por ter havido continuidade normativa acerca do tipo penal” (STF,
HC101035/RJ, rel. Min. Gilmar Mendes, 26.10.2010, informativo 606).
Estabelece o § 2º que a pena é de reclusão, de dois a oito anos:
V - Se resulta à vítima, em razão de maus-tratos ou da natureza da detenção, grave sofrimento
fisico ou moral - Em alguns casos o delito acaba gerando sofrimento extraordinário, quer em razão de
maus-tratos empregados pelo agente, quer em razão da natureza da detenção. Entre as hipóteses que
autorizam o reconhecimento da qualificadora, pode-se citar: ventilação e higiene do local inadequadas;
privação de alimentos ou medicamentos; utilização de recurso especialmente aflitivo para cercear a
liberdade do ofendido (ex.: algemas, cordas, venda nos olhos, etc.) ou para dificultar o socorro (ex.: emprego
de autofalantes constantemente ligados em volume elevado); tratamento humilhante etc.
3.3. Confronto
Constrangimento ilegal (art. 146) – O objetivo do agente não é tolher a liberdade do ofendido, mas
obrigá-lo a fazer ou deixar de fazer algo.
Extorsão mediante sequestro (art. 159) - Se o sequestro é praticado com o fim de obtenção de
vantagem econômica como condição ou preço do resgate, há o crime do art. 159 do CP.
Subtração de incapazes (art. 249) – Aqui, o agente arrebata pessoa menor de 18 anos sem a finalidade
de privá-la de sua liberdade, mas sim de havê-la para si, como se fosse o responsável legal.
Crime praticado por funcionário público no exercício de suas funções - Poderá configurar o crime de
abuso de autoridade (art. 3º e 4º da Lei 4.898/1965) ou de exercício arbitrário ou abuso de poder (“Art.
350 - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com
abuso de poder: Pena - detenção, de um mês a um ano. Parágrafo único - Na mesma pena incorre o
funcionário que: I - ilegalmente recebe e recolhe alguém a prisão, ou a estabelecimento destinado a
execução de pena privativa de liberdade ou de medida de segurança; II - prolonga a execução de pena ou
de medida de segurança, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem
de liberdade; III - submete pessoa que está sob sua guarda ou custódia a vexame ou a constrangimento
não autorizado em lei; IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligência”).
Tortura – Se o sequestro é praticado como meio para a tortura, este é o delito a ser reconhecido,
com incidência de causa de aumento (art. 1º, § 4º, III, da Lei 9.455/1997).
Lei 7.170/1983 (Lei de Segurança Nacional) - Sequestrar ou manter alguém em cárcere privado por
inconformismo político ou para obtenção de fundos destinados à manutenção de organizações políticas
clandestinas ou subversivas configura o crime previsto no art. 20.
Já a conduta de atentar contra a liberdade pessoal do Presidente da República, do Senado Federal, da
Câmara dos Deputados ou do Supremo Tribunal Federal, com finalidade política, caracteriza a figura
prevista no art. 28 da referida Lei.
Lei 4737/1965 (Código Eleitoral) - Nos termos do art. 236 do Código Eleitoral, nenhuma autoridade
pode, desde 5 dias antes a até 48 horas depois do encerramento da eleição, prender ou deter qualquer
eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentença criminal condenatória por crime inafiançável, ou,
ainda, por desrespeito a salvo-conduto. Também não podem ser presos ou detidos, durante o exercício de
suas funções, os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, salvo no caso de flagrante delito. Da
mesma garantia gozarão os candidatos desde 15 dias antes da eleição. Prender ou deter eleitor, membro
de mesa receptora, fiscal, delegado de partido ou candidato, com violação do disposto no referido artigo,
configura o crime do art. 298 do Código Eleitoral.
3.4. Quadro-resumo
Figura simples (caput)
“Privar alguém de sua liberdade, mediante sequestro ou cárcere
privado: Pena - reclusão, de um a três anos.”.
Crime material, consuma-se com a privação da liberdade da
vítima é permanente.
Sequestro e
cárcere privado
(art. 148)
Figuras qualificadas
§ 1º - Reclusão, de dois a cinco anos:
Cônjuge
Ascendente
Descendente
Idoso (maior de 60 anos)
Libidinoso
Internação em casa de saúde ou hospital
Companheiro
15 (dura mais de 15 dias) 18 (vítima menor de 18 anos)
§ 2º - Reclusão, de dois a cinco anos:
Grave Sofrimento físico ou moral em razão de maus-tratos ou
da natureza da detenção.
4. REDUÇÃO A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE ESCRAVO
Redução a condição análoga à de escravo
Art. 149. Reduzir alguém a condição análoga à de escravo, quer submetendo-
o a trabalhos forçados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condições
degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoção
em razão de dívida contraída com o empregador ou preposto:
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa, além da pena correspondente à
violência.
§ 1º Nas mesmas penas incorre quem:
I – cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com
o fim de retê-lo no local de trabalho;
II – mantém vigilância ostensiva no local de trabalho ou se apodera de
documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de retê-lo no local de
trabalho.
§ 2º A pena é aumentada de metade, se o crime é cometido:
I – contra criança ou adolescente;
II – por motivo de preconceito de raça, cor, etnia, religião ou origem.
4.1. Figura simples
Objeto jurídico – O bem jurídico protegido é a dignidade da pessoa humana, a liberdade de
autodeterminação, a vida e a saúde do trabalhador. Tutela-se, ainda, a organização do trabalho.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa, desde que vinculada a uma relação de trabalho (formal ou
informal).
Núcleo do tipo – Reduzir, no contexto do art. 149, significa dominar, subjugar, submeter alguém a
algumas das situações indignas previstas no dispositivo.
Não se exige a condição de escravo no sentido histórico tradicional (sujeito acorrentado em
masmorra ou senzala); basta a dominação de um indivíduo sobre outro, tolhendo-lhe a liberdade física e
psíquica. Aliás, o termo “escravo” constitui um elemento normativo do tipo, dependendo de valoração do
magistrado no caso concreto.
O art. 149é um crime de forma vinculada, exigindo, para sua configuração, que a redução a condição
análoga à de escravo seja praticada mediante uma das condutas nele previstas.
Estão previstas no caput as condutas:
Submeter a vítima a trabalhos forçados.
Submeter a vítima a jornada exaustiva.
Submeter a vítima a condições degradantes de trabalho.
Restringir, por qualquer meio, sua locomoção em razão de dívida contraída com o empregador
ou preposto.
E o § 1º traz as seguintes condutas equiparadas:
cercear o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de retê-lo
no local de trabalho.
(TJPI-2015-FCC): Constitui figura equiparada à de redução a condição análoga à de escravo o ato
de cercear o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de retê-lo no
local de trabalho. BL: art. 149, §1º, I e II do CP.
manter vigilância ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos
pessoais do trabalhador, com o fim de retê-lo no local de trabalho.
Assim, percebe-se que para a configuração do delito de “redução a condição análoga à de escravo” é
desnecessária a restrição à liberdade de locomoção do trabalhador. A restrição à liberdade de locomoção do
trabalhador é apenas uma das formas de cometimento do delito, mas não é a única.
A jurisprudência do STF é no mesmo sentido:
“(...) Para configuração do crime do art. 149 do Código Penal, não é necessário que se prove a coação
física da liberdade de ir e vir ou mesmo o cerceamento da liberdade de locomoção, bastando a submissão da
vítima “a trabalhos forçados ou a jornada exaustiva” ou “a condições degradantes de trabalho”, condutas
alternativas previstas no tipo penal. A “escravidão moderna” é mais sutil do que a do século XIX e o
cerceamento da liberdade pode decorrer de diversos constrangimentos econômicos e não necessariamente
fisicos. Priva-se alguém de sua liberdade e de sua dignidade tratando-o como coisa e não como pessoa
humana, o que pode ser feito não só mediante coação, mas também pela violação intensa e persistente de
seus direitos básicos, inclusive do direito ao trabalho digno. A violação do direito ao trabalho digno impacta a
capacidade da vítima de realizar escolhas segundo a sua livre determinação. Isso também significa “reduzir
alguém a condição análoga à de escravo”. Não é qualquer violação dos direitos trabalhistas que configura
trabalho escravo. Se a violação aos direitos do trabalho é intensa e persistente, se atinge níveis gritantes e se
os trabalhadores são submetidos a trabalhos forçados, jornadas exaustivas ou a condições degradantes de
trabalho, é possível, em tese, o enquadramento no crime do art. 149 do Código Penal, pois os trabalhadores
estão recebendo o tratamento análogo ao de escravos, sendo privados de sua liberdade e de sua dignidade.
Denúncia recebida pela presença dos requisitos legais”. STF. Plenário. Inq 3412, Rel. p/ Acórdão Min. Rosa
Weber, julgado em 29/03/2012
O STJ acompanha a Suprema Corte com o mesmo posicionamento, vejamos:
CONFLITO DE COMPETÊNCIA. PROCESSUAL PENAL. CRIME DE REDUÇÃO A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE
ESCRAVO. ART. 149 DO CÓDIGO PENAL. RESTRIÇÃO À LIBERDADE DO TRABALHADOR NÃO É CONDIÇÃO ÚNICA
DE SUBSUNÇÃO TÍPICA. TRATAMENTO SUBUMANO AO TRABALHADOR. COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL.
1. Para configurar o delito do art. 149 do Código Penal não é imprescindível a restrição à liberdade de
locomoção dos trabalhadores, a tanto também se admitindo a sujeição a condições degradantes, subumanas.
2. Tendo a denúncia imputado a submissão dos empregados a condições degradantes de trabalho (falta de
garantias mínimas de saúde, segurança, higiene e alimentação), tem-se acusação por crime de redução a
condição análoga à de escravo, de competência da jurisdição federal. (CC 127.937/GO, Rel. Ministro
NEFICORDEIRO, TERCEIRASEÇÃO, julgadoem 28/05/2014, DJe 06/06/2014)
Consentimento da vítima – Apesar de a liberdade humana ser bem disponível, na hipótese, prevalece
na doutrina que o consentimento da vítima não exclui o delito, em razão do domínio e submissão a que fica o
trabalhador sujeito.
Elemento subjetivo – O crime é punido a título de dolo, consistente na vontade livre e consciente de
reduzir alguém a condição análoga à de escravo, praticando uma das condutas descritas no tipo penal.
O elemento subjetivo específico é desnecessário nas hipóteses previstas no caput; já nas situações
do §1º, exige-se a finalidade específica de reter a vítima no local de trabalho. Não é punida a forma culposa.
Consumação e tentativa – Prevalece na doutrina que o delito se consuma com a redução da vítima
a condição análoga à de escravo, sendo necessário que a submissão perdure tempo juridicamente relevante
(CRIME MATERIAL). A sujeição momentânea da vítima pode configurar a forma tentada. Trata-se de crime
permanente, protraindo-se a consumação até quando cessada a conduta. Nesse meio tempo, o agente estará
em flagrante delito, nos termos o art. 303 do Código de Processo Penal. A tentativa é admissível.
4.2. Sanção
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa, além da pena correspondente à
violência.
Se da violência utilizada para subjugar a vítima resultar outro delito (ex.: lesão corporal), será
aplicada a regra do cúmulo material de penas, havendo a sua somatória.
Ao contrário do caput, no §1º os delitos são formais e se consumam independentemente da efetiva
retenção da vítima no local de trabalho.
4.3. Causas de aumento da pena
§ 2º A pena é aumentada de metade, se o crime é cometido:
I – contra criança ou adolescente;
II – por motivo de preconceito de raça, cor, etnia, religião ou origem.
Nas hipóteses do § 2º, a pena é aumentada de metade.
I. Contra criança ou adolescente – Considera-se a idade no momento da prática criminosa, não se
afastando o aumento pelo fato de o ofendido atingir a maioridade durante a consumação do delito. O
reconhecimento desta qualificadora, no caso de crime contra criança - assim entendida a pessoa até doze anos
de idade incompletos - é incompativel com a agravante descrita no art. 61, II, “h”, 1º figura, do CP.
II. Por motivo de preconceito de raça, cor, etnia, religião ou origem – Trata-se da redução a condição
análoga à de escravo por razões de preconceito ou discriminação.
(Anal. Judic.-TRT8-2016-CESPE): Com relação ao crime de redução a condição análoga à de
escravo, assinale a opção correta: O bem jurídico protegido é a liberdade individual da vítima, que se
vê impedida de exercer seu direito de ir e vir, não se tratando de crime contra a organização do
trabalho. BL: art. 149, CP.
(TJSE-2008-CESPE): O agente que reduz alguém a condição análoga à de escravo, sujeitando-o
a condições degradantes de trabalho, terá sua pena aumentada se o crime for cometido por motivo de
preconceito de raça ou cor. BL: art. 149, §2º, II, CP
Dica para memorizar as causas de aumento: CORRECA
4.4. Competência
Embora inserido no capítulo referente aos crimes contra a liberdade individual, o tipo penal previsto
no artigo 149 tem contornos de proteção à organização do trabalho. Diante disso, a jurisprudência do STF
tem reconhecido a competência da JUSTIÇA FEDERAL para julgamento do crime. Confira-se:
Recurso extraordinário. Constitucional. Penal. Processual Penal. Competência. Redução a
condição análoga à de escravo. Conduta tipificada no art. 149 do Código Penal. Crime contra a organização
do trabalho. Competência da Justiça Federal. Artigo 109, inciso VI, da Constituição Federal. Conhecimento
e provimento do recurso. 1. O bem jurídico objeto de tutela pelo art. 149 do Código Penal vai além da
liberdade individual, já que a prática da conduta em questão acaba por vilipendiar outros bens jurídicos
protegidos constitucionalmente como a dignidade da pessoa humana, os direitos trabalhistas e
previdenciários, indistintamente considerados.2. A referida conduta acaba por frustrar os direitos
assegurados pela lei trabalhista, atingindo, sobremodo, a organização do trabalho, que visa exatamente
a consubstanciar o sistema social trazido pela Constituição Federal em seus arts. 7º e 8º, em conjunto com
os postulados do art. 5º, cujo escopo, evidentemente, é proteger o trabalhador em todos os sentidos,
evitando a usurpação de sua força de trabalho de forma vil. 3. É dever do Estado (lato sensu) proteger a
atividade laboral do trabalhador por meio de sua organização social e trabalhista, bem como zelar pelo
respeito à dignidade da pessoa humana (CF, art. 1º, inciso III). 4. A conjugação harmoniosa dessas
circunstâncias se mostra hábil para atrair para a competência da Justiça Federal (CF, art. 109, inciso VI) o
processamento e o julgamento do feito. 5. Recurso extraordinário do qual se conhece e ao qual se dá
provimento. (STF, RE 459510 / MT, Rel. Min. Dias Toffoli, Pleno, j. 26/11/2015, v.u.).
No mesmo sentido:
Com o advento da Lei 10.803/2003, que alterou o tipo previsto do artigo 149 da Lei Penal, passou-
se a entender que o bem jurídico por ele tutelado deixou de ser apenas a liberdade individual, passando a
abranger também a organização do trabalho, motivo pelo qual a competência para processá-lo e julgá-lo
é, via de regra, da Justiça Federal. Doutrina. Precedentes do STJ. (STJ, RHC 58160 / SP, Rel. Min. Leopoldo
de Arruda Raposo, 5ª T., j. 06/08/2015, v.u.).
Há, todavia, decisões do STJ no sentido de que a competência é da justiça estadual, se o crime atingir
a liberdade individual das vítimas, e não a organização do trabalho de forma mais ampla. Nesse sentido:
(...) RECURSO ORDINÁRIO EM HABEAS CORPUS. TORTURA, CONSTRANGIMENTO ILEGAL,
SEQUESTRO E CÁRCERE PRIVADO E REDUÇÃO A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE ESCRAVO. INCOMPETÊNCIA
DA JUSTIÇA ESTADUAL PARA PROCESSAR E JULGAR O FEITO EM RAZÃO DO CRIME PREVISTO NO ARTIGO
149 DO CÓDIGO PENAL. INEXISTÊNCIA DE INDÍCIOS DE QUE O DELITO EM QUESTÃO TERIA AFETADO A
ORGANIZAÇÃO DO TRABALHO, TAMPOUCO OS INTERESSES DA UNIÃO. IMPOSSIBILIDADE DE
REMESSA DOS AUTOS PARA A JUSTIÇA FEDERAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE. 1. Com o
advento da Lei 10.803/2003, que alterou o tipo previsto do artigo 149 da Lei Penal, passou-se a entender
que o bem jurídico por ele tutelado deixou de ser apenas a liberdade individual, passando a abranger
também a organização do trabalho, motivo pelo qual a competência para processá-lo e julgá-lo é, via de
regra, da Justiça Federal. Doutrina. Precedentes do STJ. No caso dos autos, da leitura da denúncia verifica-
se que não há indícios de que a conduta prevista no artigo 149 do Código Penal tenha atingido interesses
da União, ou mesmo caracterizado crime contra a organização do trabalho, afetando unicamente a
liberdade individual das vítimas, o que impede a remessa dos autos para a Justiça. Doutrina. Precedente
do STF (STJ, RHC 58160/SP, 5ª T., Rel. Min. Leopoldo de Arruda Raposo, j. 06/08/2015).
4.5. Confronto
Frustração de direito assegurado por lei trabalhista – O art. 203, § 1º, I, do Código Penal, pune quem
“obriga ou coage alguém a usar mercadorias de determinado estabelecimento, para impossibilitar o
desligamento do serviço em virtude de dívida” (I); ou “impede de se desligar de serviços de qualquer
natureza, mediante coação ou por meio da retenção de seus documentos pessoais ou contratuais”. A
diferença básica entre o art. 149 e o art. 203, § 1º, I, é que naquele existe restrição física à liberdade de
locomoção do trabalhador, enquanto neste a vítima é compelida moralmente a permanecer vinculada ao
trabalho, sem cerceamento do seu direito de ir e vir. O art. 203, § 1º, I, convém anotar, é subsidiário em
relação ao art. 149.
Estatuto do Idoso – Configura o crime do art. 99 da Lei 10.741/2003 a conduta de “expor a perigo a
integridade e a saúde, física ou psíquica, do idoso, submetendo-o a condições desumanas ou degradantes
ou privando-o de alimentos e cuidados indispensáveis, quando obrigado a fazê-lo, ou sujeitando-o a
trabalho excessivo ou inadequado”. Trata-se de crime mais brando, aplicável quando não há relação de
trabalho entre o agente e a vítima e prescindindo de restrição à liberdade. Existindo o vínculo de trabalho,
poderá haver o crime do art. 149, com a agravante do art. 61, II, “h”.
Estatuto da Criança e do Adolescente – Se o crime consiste em prometer ou efetivar a entrega de filho
ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa, há o crime do art. 238 da Lei 8.069/1990. Assemelha-
se, em sentido mais literal, a reduzir alguém a condição análoga à de escravo, pois a vítima é tratada como
mercadoria negociável.
4.6. Quadro resumo
Redução a
condição
análoga à de
escravo
(art. 149)
Figura simples (caput) Reduzir alguém a condição análoga à de escravo:
submetendo a trabalhos forçados.
submetendo a jornada exaustiva.
sujeitando a condições degradantes de trabalho.
restringindo, por qualquer meio, a locomoção em razão de dívida
contraída com o empregador ou preposto.
Figuras equiparadas (§ 1º)
cercear o uso de meio de transporte por parte do trabalhador,
com o fim de retê-lo no local de trabalho.
manter vigilância ostensiva no local de trabalho ou se
apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o
fim de retê-lo no local de trabalho.
Aumento de pena de metade (§ 2º)
Cor
Origem
Raça
Religião
Etnia
Criança
Adolescente
Sanção
Cúmulo material - Além das penas cominadas, aplicam-se as
correspondentes à violência.
5. TRÁFICO DE PESSOAS
5.1. Introdução
Antes, o tráfico de pessoas estava localizado nos arts. 231 e 231-A, ambos do CP, mas a sua finalidade
era restrita à exploração sexual. No entanto, o Brasil é signatário de diversos documentos internacionais
que dão maior alcance ao delito em análise. Assim, com o advento da Lei 13.344/16, removeu-se o crime
do Título VI – dos crimes contra a dignidade sexual –, migrando-o para o Capítulo IV do Título I, dos crimes
contra a liberdade individual.
ALei 13.344/2016 busca a prevenção e a repressão do tráfico de pessoas. Pode-se afirmar que o
tipo subjetivo atual do tráfico de pessoas é o dolo, consistente na vontade consciente de praticar qualquer
dos núcleos do tipo, aliado à finalidade especial dos incisos, I a V, os quais veremos a seguir.
Como se trata de lei nova, a possibilidade de incidência em concursos é maior. Por isso, trazemos
abaixo o texto, cuja leitura nos parece suficiente para responder a quaisquer indagações:
LEI 13.244/2016
Art. 1º Esta Lei dispõe sobre o tráfico de pessoas cometido no território
nacional contra vítima brasileira ou estrangeira e no exterior contra vítima
brasileira.
Parágrafo único. O enfrentamento ao tráfico de pessoas compreende a
prevenção e a repressão desse delito, bem como a atenção às suas vítimas.
Art. 2º O enfrentamento ao tráfico de pessoas atenderá aos seguintes
PRINCÍPIOS:
I - respeito à dignidade da pessoa humana;
II - promoção e garantia da cidadania e dos direitos humanos;
III - universalidade, indivisibilidade e interdependência;
IV - não discriminação por motivo de gênero, orientação sexual, origem étnica
ou social, procedência, nacionalidade, atuação profissional, raça, religião, faixa
etária, situação migratória ou outro status;
V - transversalidade das dimensões de gênero, orientação sexual, origem
étnica ou social, procedência, raça e faixa etária nas políticas públicas;
VI - atenção integral às vítimas diretas e indiretas, independentemente de
nacionalidade e de colaboração em investigações ou processos judiciais;
VII - proteção integral da criança e do adolescente.
Art. 3º O enfrentamento ao tráfico de pessoas atenderá às seguintes
DIRETRIZES:
I - fortalecimento do pacto federativo, por meio da atuação conjunta e
articulada das esferas de governono âmbito das respectivas competências;
II - articulação com organizações governamentais e não governamentais
nacionais e estrangeiras;
III - incentivo à participação da sociedade em instâncias de controle social e
das entidades de classe ou profissionais na discussão das políticas sobre tráfico
de pessoas;
IV - estruturação da rede de enfrentamento ao tráfico de pessoas, envolvendo
todas as esferas de governo e organizações da sociedade civil;
V - fortalecimento da atuação em áreas ou regiões de maior incidência do
delito, como as de fronteira, portos, aeroportos, rodovias e estações
rodoviárias e ferroviárias;
VI - estimulo à cooperação internacional;
VII - incentivo à realização de estudos e pesquisas e ao seu compartilhamento;
VIII - preservação do sigilo dos procedimentos administrativos e judiciais,
nos termos da lei;
IX - gestão integrada para coordenação da política e dos planos nacionais de
enfrentamento ao tráfico de pessoas.
Art. 4º A PREVENÇÃO AO TRÁFICO DE PESSOAS dar-se-á por meio:
I - da implementação de medidas intersetoriais e integradas nas áreas de
saúde, educação, trabalho, segurança pública, justiça, turismo, assistência
social, desenvolvimento rural, esportes, comunicação, cultura e direitos
humanos;
II - de campanhas socioeducativas e de conscientização, considerando as
diferentes realidades e linguagens;
III - de incentivo à mobilização e à participação da sociedade civil; e
IV - de incentivo a projetos de prevenção ao tráfico de pessoas.
Art. 5º A REPRESSÃO AO TRÁFICO DE PESSOAS dar-se-á por meio:
I - da cooperação entre órgãos do sistema de justiça e segurança, nacionais e
estrangeiros;
II - da integração de políticas e ações de repressão aos crimes correlatos e
da responsabilização dos seus autores;
III - da formação de equipes conjuntas de investigação.
Art. 6º A PROTEÇÃO E O ATENDIMENTO À VÍTIMA DIRETA OU INDIRETA do
tráfico de pessoas compreendem:
I - assistência jurídica, social, de trabalho e emprego e de saúde;
II - acolhimento e abrigo provisório;
III - atenção às suas necessidades específicas, especialmente em relação a
questões de gênero, orientação sexual, origem étnica ou social, procedência,
nacionalidade, raça, religião, faixa etária, situação migratória, atuação
profissional, diversidade cultural, linguagem, laços sociais e familiares ou
outro status;
IV - preservação da intimidade e da identidade;
V- prevenção à revitimização no atendimento e nos procedimentos
investigatórios e judiciais;
VI- atendimento humanizado;
VII- informação sobre procedimentos administrativos e judiciais.
§ 1º A atenção às vítimas dar-se-á com a interrupção da situação de
exploração ou violência, a sua reinserção social, a garantia de facilitação do
acesso à educação, à cultura, à formação profissional e ao trabalho e, no
caso de crianças e adolescentes, a busca de sua reinserção familiar e
comunitária.
§ 2º No exterior, a assistência imediata a vítimas brasileiras estará a cargo da
rede consular brasileira e será prestada independentemente de sua situação
migratória, ocupação ou outro status.
§ 3º A assistência à saúde prevista no inciso I deste artigo deve compreender
os aspectos de recuperação fisica e psicológica da vítima.
Art. 7º - Acrescentou na Lei 6.815/1980 (Estatuto do Estrangeiro) a
possibilidade de concessão de residência no país às vítimas de tráfico de
pessoas no território nacional. O Estatuto do Estrangeiro foi revogado pela
Lei 13.445/2017 (Lei de Migração), que estabelece, no art. 30:
“Art. 30. A residência poderá ser autorizada, mediante registro, ao
imigrante, ao residente fronteiriço ou ao visitante que se enquadre em uma
das seguintes hipóteses: (...) II - a pessoa: (...) tenha sido vítima de tráfico de
pessoas, de trabalho escravo ou de violação de direito agravada por sua
condição migratória”.
DISPOSIÇÕES PROCESSUAIS
Art. 8º O juiz, de oficio, a requerimento do Ministério Público ou mediante representação do
delegado de polícia, ouvido o Ministério Público, havendo indícios suficientes de infração penal, poderá
decretar medidas assecuratórias relacionadas a bens, direitos ou valores pertencentes ao investigado
ou acusado, ou existentes em nome de interpostas pessoas, que sejam instrumento, produto ou
proveito do crime de tráfico de pessoas, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144-A do Decreto-Lei nº
3.689, de 3 de outubro de 1941 (Código de Processo Penal).
§ 1º Proceder-se-á à alienação antecipada para preservação do valor dos bens sempre que
estiverem sujeitos a qualquer grau de deterioração ou depreciação, ou quando houver dificuldade para
sua manutenção.
§ 2º O juiz determinará a liberação total ou parcial dos bens, direitos e valores quando comprovada
a licitude de sua origem, mantendo-se a constrição dos bens, direitos e valores necessários e suficientes à
reparação dos danos e ao pagamento de prestações pecuniárias, multas e custas decorrentes da infração
penal.
§ 3º Nenhum pedido de liberação será conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado ou
investigado, ou de interposta pessoa a que se refere o caput, podendo o juiz determinar a prática de atos
necessários à conservação de bens, direitos ou valores, sem prejuízo do disposto no § 1º.
§ 4º Ao proferir a sentença de mérito, o juiz decidirá sobre o perdimento do produto, bem ou valor
apreendido, sequestrado ou declarado indisponível.
Art. 9º Aplica-se subsidiariamente, no que couber, o disposto na Lei no 12.850, de 2 de agosto de
2013.
Art. 10. O Poder Público é autorizado a criar sistema de informações visando à coleta e à gestão de
dados que orientem o enfrentamento ao tráfico de pessoas.
Art. 11. O Decreto-Lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Código de Processo Penal), passa a vigorar
acrescido dos seguintes arts. 13-A e 13-B:
“Art. 13-A. Nos crimes previstos nos arts. 148, 149 e 149-A, no § 3º do art. 158 e no art. 159 do Código
Penal, e no art. 239 do Estatuto da Criança e do Adolescente, o membro do Ministério Público ou o delegado
de polícia poderá requisitar, de quaisquer órgãos do poder público ou de empresas da iniciativa privada,
dados e informações cadastrais da vítima ou de suspeitos.
Parágrafo único. A requisição, que será atendida no prazo de 24 horas, conterá: I - o nome da autoridade
requisitante;
II - o número do inquérito policial; e
III - a identificação da unidade de polícia judiciária responsável pela investigação.”
“Art. 13-B. Se necessário à prevenção e à repressão dos crimes relacionados ao tráfico de pessoas, o
membro do Ministério Público ou o delegado de polícia poderão requisitar, mediante autorização
judicial, às empresas prestadoras de serviço de telecomunicações e/ou telemática que disponibilizem
imediatamente os meios técnicos adequados – como sinais, informações e outros – que permitam a
localização da vítima ou dos suspeitos do delito em curso.
§ 1º Para os efeitos deste artigo, sinal significa posicionamento da estação de cobertura,
setorização e intensidade de radiofrequência.
§ 2º Na hipótese de que trata o caput, o sinal:
I - não permitirá acesso ao conteúdo da comunicação de qualquer natureza, que dependerá
de autorização judicial, conforme disposto em lei;
II - deverá ser fornecido pela prestadora de telefonia móvel celular por período não superior a
30 dias, renovável por uma única vez, por igual período;
III - para períodos superiores àquele de que trata o inciso II, será necessária a apresentação de
ordem judicial.
§ 3º Na hipótese prevista neste artigo, o inquérito policial deverá ser instaurado no prazo máximo
de 72 horas, contado do registro da respectiva ocorrência policial.
§ 4º Não havendo manifestação judicial no prazo de 12 horas, a autoridade competente requisitará
às empresas prestadoras de serviço de telecomunicações e/ou telemática que disponibilizem
imediatamente os meios técnicos adequados – comosinais, informações e outros – que permitam a
localização da vítima ou dos suspeitos do delito em curso, com imediata comunicação ao juiz.”
5.2. Das disposições penais
Foram realizadas 3 modificações:
1ª) Livramento condicional - Inclusão do tráfico de pessoas entre os crimes que exigem lapso de
cumprimento de pena superior a 2/3 para obtenção do benefício:
Art. 83 - O juiz poderá conceder livramento condicional ao condenado a pena
privativa de liberdade igual ou superior a 2 anos, desde que:
I - cumprida mais de um terço da pena se o condenado não for reincidente
em crime doloso e tiver bons antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em crime
doloso;
III - comprovado: (Redação dada pela Lei nº 13.964, de 2019)
a) bom comportamento durante a execução da pena; (Incluído pela Lei
nº 13.964, de 2019)
b) não cometimento de falta grave nos últimos 12 (doze)
meses; (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019)
c) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribuído; e (Incluído pela
Lei nº 13.964, de 2019)
d) aptidão para prover a própria subsistência mediante trabalho
honesto; (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019)
IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de fazê-lo, o dano causado
pela infração;
V - cumpridos mais de dois terços da pena, nos casos de condenação por crime
hediondo, prática de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins,
tráfico de pessoas e terrorismo, se o apenado não for reincidente específico
em crimes dessa natureza.
Parágrafo único - Para o condenado por crime doloso, cometido com violência ou
grave ameaça à pessoa, a concessão do livramento ficará também subordinada à
constatação de condições pessoais que façam presumir que o liberado não
voltará a delinquir.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htm#art2
2ª) Revogação dos arts. 231 e 231-A do Código Penal:
Tráfico internacional de pessoa para fim de exploração sexual
Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no território nacional, de alguém que nele venha a exercer
a prostituição ou outra forma de exploração sexual, ou a saída de alguém que vá exercê-la no estrangeiro.
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos.
§ 1º Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa traficada, assim como,
tendo conhecimento dessa condição, transportá-la, transferi-la ou alojá- la.
§ 2º A pena é aumentada da metade se:
- a vítima é menor de 18 (dezoito) anos
- a vítima, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o necessário discernimento para a
prática do ato;
- se o agente é ascendente, padrasto, madrasta, irmão, enteado, cônjuge, companheiro, tutor ou
curador, preceptor ou empregador da vítima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigação de cuidado,
proteção ou vigilância; ou
- há emprego de violência, grave ameaça ou fraude.
§ 3º Se o crime é cometido com o fim de obter vantagem econômica, aplica-se também multa.
Tráfico interno de pessoa para fim de exploração sexual
Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de alguém dentro do território nacional para o
exercício da prostituição ou outra forma de exploração sexual:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
§ 1º Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a pessoa traficada, assim
como, tendo conhecimento dessa condição, transportá-la, transferi-la ou alojá-la.
§ 2º A pena é aumentada da metade se:
I - a vítima é menor de 18 (dezoito) anos;
II - a vítima, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o necessário discernimento para
a prática do ato;
III - se o agente é ascendente, padrasto, madrasta, irmão, enteado, cônjuge, companheiro, tutor
ou curador, preceptor ou empregador da vítima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigação de cuidado,
proteção ou vigilância; ou
IV - há emprego de violência, grave ameaça ou fraude.
§ 3º Se o crime é cometido com o fim de obter vantagem econômica, aplica-se também multa.
Art. 232 - Nos crimes de que trata este Capítulo, é aplicável o disposto nos arts. 223 e 224.
OBSERVAÇÃO: O atual tipo penal do tráfico de pessoas exige que as condutas sejam praticadas
mediante grave ameaça, violência, coação, fraude ou abuso. Assim, houve abolitio criminis em relação
às condutas anteriores praticadas sem tais elementares. Isso não impede que o agente seja punido por
outros eventuais crimes que tenha praticado contra a vítima (ex.: crime contra a dignidade sexual).
3ª) Inclusão do art. 149-A no Código Penal: O crime não é hediondo. Não consta do rol taxativo da lei
8.072/90.
Tráfico de Pessoas
Art. 149-A. Agenciar, aliciar, recrutar, transportar, transferir, comprar, alojar ou
acolher pessoa, mediante grave ameaça, violência, coação, fraude ou abuso,
com a finalidade de:
I - remover-lhe órgãos, tecidos ou partes do corpo;
II - submetê-la a trabalho em condições análogas à de escravo;
III - submetê-la a qualquer tipo de servidão;
IV - adoção ilegal; ou
V - exploração sexual.
Pena - reclusão, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
5.3. Figura simples
§ 1º A pena é aumentada de um terço até a metade se:
I - o crime for cometido por funcionário público no exercício de suas funções
ou a pretexto de exercê-las;
II – o crime for cometido contra criança, adolescente ou pessoa idosa ou
com deficiência;
III - o agente se prevalecer de relações de parentesco, domésticas, de
coabitação, de hospitalidade, de dependência econômica, de autoridade ou
de superioridade hierárquica inerente ao exercício de emprego, cargo ou
função; ou
IV - a vítima do tráfico de pessoas for retirada do território nacional.
§ 2º A pena é reduzida de um a dois terços se o agente for primário e não
integrar organização criminosa.
Objeto jurídico – Tutela-se a liberdade individual.
Sujeito ativo – Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito passivo – Qualquer pessoa.
Núcleo do tipo – O artigo traz 8 verbos: agenciar, aliciar, recrutar, transportar, transferir, comprar,
alojar ou acolher pessoa. Trata-se de tipo misto alternativo: a prática de mais de uma conduta, no mesmo
contexto fático, configura crime único.
Para configurar o crime, tais condutas devem ser praticadas mediante grave ameaça, violência,
coação, fraude ou abuso.
Assim sendo, sem grave ameaça, violência, coação, fraude ou abuso não haverá crime. Concluímos,
deste modo, que o consentimento válido da pessoa exclui a tipicidade.
Portanto, não restará configurado o delito previsto no art. 149-A do Código Penal se a suposta vítima
voluntariamente entrar ou sair do país, manifestando consentimento de forma livre de opressão ou de
abuso de vulnerabilidade. Logo, a existência de consentimento válido, desprovida de vício, afasta a tipicidade
da conduta.
Nesse sentido, o Decreto 5.017/04, que promulga o Protocolo Adicional à Convenção das Nações
Unidas contra o Crime Organizado Transnacional Relativo à Prevenção, Repressão e Punição do Tráfico de
Pessoas, dispõe em seu art. 3º, que:
“Artigo 3 Definições Para efeitos do presente Protocolo:
a) A expressão "tráfico de pessoas" significa o recrutamento, o transporte, a transferência, o
alojamento ou o acolhimento de pessoas, recorrendo à ameaça ou uso da força ou a outras formas de
coação, ao rapto, à fraude, ao engano, ao abuso de autoridade ou à situação de vulnerabilidade ou à entrega