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INTRODUÇÃO AO DIREITO CONSTITUCIONAL SUMÁRIO INTRODUÇÃO AO DIREITO CONSTITUCIONAL ������������������������������������������������������������� 3 E) CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO: SENTIDOS OU FUNDAMENTOS ��������������������������������������������������������� 3 E.1) SENTIDO SOCIOLÓGICO (FERDINAND LASSALE, 1862) .............................................................................................3 E.2) SENTIDO POLÍTICO (CARL SCHMITT, 1928) ...............................................................................................................3 E.3) SENTIDO JURÍDICO (HANS KELSEN, 1925) ...............................................................................................................3 E.4) SENTIDO CULTURALISTA (MEIRELLES TEIXEIRA) ....................................................................................................3 F) EFICÁCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS ���������������������������������������������������������������������������������� 3 F.1) NORMAS DE EFICÁCIA PLENA ....................................................................................................................................3 F.2) NORMAS DE EFICÁCIA CONTIDA ...............................................................................................................................4 F.3) NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA ..............................................................................................................................4 G) NORMAS DEFINIDORAS DE DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ����������������������������������������������� 5 INTRODUÇÃO AO DIREITO CONSTITUCIONAl 3 INTRODUÇÃO AO DIREITO CONSTITUCIONAL E) CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO: SENTIDOS OU FUNDAMENTOS E�1) SENTIDO SOCIOlÓGICO (FERDINAND lASSAlE, 1862) Neste sentido, a Constituição só é legítima se representar os fatores reais de poder, ou seja, a constituição escrita deve corresponder à real; caso contrário, será uma mera folha de papel. Por sua vez, a constituição real é a soma dos fatores reais de poder que regem uma nação. E�2) SENTIDO POlÍTICO (CARl SCHMITT, 1928) O fundamento da Constituição está na decisão política fundamental e distingue Constituição de Lei Constitucional. A primeira decorre de decisão política fundamental, estrutura e órgãos do Estado, direitos individuais e vida democrática, ao passo que a segunda seriam todas as outras normas constitucionais numa grande importância. E�3) SENTIDO JURÍDICO (HANS KElSEN, 1925) Constituição é um conjunto de normas, norma pura, dissociado de qualquer outro elemento (filosófico, político, sociológico), fruto do dever-ser, e não do mundo do “ser”. Ele diferencia o ordenamento em dois planos: » Jurídico positivo – Plano do posto, do dever-ser, é o conjunto de normas jurídicas positivadas. » Lógico-jurídico – Plano do suposto, pela norma hipotética fundamental. E�4) SENTIDO CUlTURAlISTA (MEIREllES TEIXEIRA) A Constituição é produto de um fato natural, produzido pela sociedade, e que nela pode influir. A constituição é um conjunto de normas fundamentais condicionadas pela cultura total. F) EFICÁCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Todas as normas constitucionais têm eficácia jurídica ou social. A eficácia mínima de uma norma é a jurídica, ou seja, a qualidade da norma para produção de efeitos jurídicos próprios. Algumas normas apresentam eficácia jurídica e social. Esta também é chamada de aplicabili- dade, o que representa a qualidade da norma de ser aplicada na prática. Segundo José Afonso da Silva, as normas podem ser de eficácia plena, contida e limitada. F�1) NORMAS DE EFICÁCIA PlENA No momento em que entram em vigor, estão aptas a produzir todos os seus efeitos. Têm aplicabilidade direta, imediata e integral. » Direta – Não dependem de norma regulamentadora para produzir efeitos. 4 » Imediata – Produz efeitos imediatamente, tão logo entra em vigor. » Integral – Não permite contenção de sua eficácia nem redução de sua abrangência. Exemplos de normas constitucionais de eficácia plena: Art. 2º. São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário. Art. 5°, III – ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. Art. 14, § 2º. Não podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o período do serviço militar obriga- tório, os conscritos. F�2) NORMAS DE EFICÁCIA CONTIDA As normas constitucionais de eficácia contida têm aplicabilidade direta e imediata, mas pos- sivelmente não integral, de modo que o conteúdo pode ser reduzido/limitado por norma infraconstitucional. Enquanto não houver lei reduzindo sua abrangência, considera-se plena sua eficácia. » Direta – Não dependem de norma regulamentadora para produzir efeitos. » Imediata – Produz efeitos imediatamente, tão logo entra em vigor. » Não integral – Permite contenção de sua eficácia e redução de sua abrangência. A limitação pode se dar das formas abaixo. Por lei – Art. 9º. É assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exercê-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. § 1º A lei definirá os serviços ou atividades essenciais e disporá sobre o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade. Pela própria Constituição – Estado de defesa e estado de sítio limitando diversos direitos fundamentais (arts. 136, §1° e 139 da CF) Por conceitos jurídicos indeterminados – Ordem pública, paz social, bons costumes: Art. 5°, XXV – no caso de iminente perigo público, a autoridade competente poderá usar de propriedade particular, assegurada ao proprietá- rio indenização ulterior, se houver dano. Outros exemplos de norma constitucional de eficácia contida: Art. 5°, XIII – é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer. Art. 5°, VIII – ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei. Art. 5°, XV – é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. F�3) NORMAS DE EFICÁCIA lIMITADA No momento em que entram em vigor, não têm a possibilidade de produzir os efeitos, preci- sando de norma regulamentador infraconstitucional » Indireta – Dependem de norma regulamentadora para produzir efeitos. INTRODUÇÃO AO DIREITO CONSTITUCIONAl 5 » Reduzida/mediata – Não produz efeitos imediatos. » Diferida – Diferida no tempo até a produção da norma regulamentadora. No entanto, como toda norma tem eficácia mínima, jurídica, as normas constitucionais de eficácia limitada apresentam eficácia jurídica imediata e vinculante. » Efeito negativo – Revogação de leis em sentido contrário e proibição de leis poste- riores que se oponham ao seu comando. » Efeito vinculativo – Obrigação do legislador ordinário de editar lei regulamentadora. As normas de eficácia limitada podem ser de princípio institutivo ou organizativo, ou seja, têm esquemas de estruturação de instituições, órgãos ou entidades. Art. 18, § 2º. Os Territórios Federais integram a União, e sua criação, transformação em Estado ou reintegração ao Estado de origem serão reguladas em lei complementar. Art. 37, VII – o direito de greve será exercido nos termos e nos limites definidos em lei específica. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) Art. 88. A lei disporá sobre a criação e extinção de Ministérios e órgãos da administração pública. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 32, de 2001) Art. 144, § 8º. Os Municípios poderão constituir guardas municipais destinadas à proteção de seus bens, serviços e instalações, conforme dispuser a lei. Normas de princípio programático – Veiculam programas/diretrizes a serem implementadas pelo Estado. Art. 196. A saúde é direito de todose dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. Art. 3º. Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil: I – construir uma sociedade livre, justa e solidária; II – garantir o desenvolvimento nacional; III – erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV – promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. G) NORMAS DEFINIDORAS DE DIREITOS E GARANTIAS FUNDA- MENTAIS As normas definidoras de direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata. Art. 5, § 1º. As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata. O termo “aplicação” não se confunde com “aplicabilidade”. Nem todas as normas constitu- cionais têm aplicabilidade imediata, como as de eficácia limitada. No entanto, mesmo estas têm aplicação imediata. 6 Aplicação imediata, segundo José Afonso da Silva, significa que todos os direitos e garantias fundamentais estão dotados dos meios e dos elementos necessários à sua pronta incidência a fatos, situações e comportamentos que elas regulam. Essas normas serão aplicadas até onde puderem, até onde as instituições oferecerem condições para seu atendimento. O Poder Judiciário, ao ser invocado diante de uma situação concreta, deve conferir primazia ao direito fundamental. O art. 5°, §1°, veicula um princípio, algo que deve ser cumprido sempre que possível. A omissão na edição de norma regulamentadora, nos casos da norma de eficácia limitada, gera omissão inconstitucional, a qual será garantida pelo remédio constitucional, denominado mandado de injunção, ou por uma ação direta de inconstitucionalidade por omissão. Art. 5°, LXXI – conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regu- lamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania.
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