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“UNINOVE” EXAME DE ORDEM SEGUNDA FASE EM DIREITO DO TRABALHO ÁLAN MESQUITA PINHEIRO Aula EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA CLT, 894, II PRAZO EMBARGOS EM SEDE DE AGRAVO (SÚM. 353 TST) 8 (OITO DIAS) Não cabem embargos para a Seção de Dissídios Individuais de decisão de Turma proferida em agravo, salvo: a) da decisão que não conhece de agravo de instrumento ou de agravo pela ausência de pressupostos extrínsecos; b) da decisão que nega provimento a agravo contra decisão monocrática do Relator, em que se proclamou a ausência de pressupostos extrínsecos de agravo de instrumento; c) para revisão dos pressupostos extrínsecos de admissibilidade do recurso de revista, cuja ausência haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento do agravo; d) para impugnar o conhecimento de agravo de instrumento; e) para impugnar a imposição de multas previstas nos arts. 1.021, § 4º, do CPC de 2015 ou 1.026, § 2º, do CPC de 2015 (art. 538, parágrafo único, do CPC de 1973, ou art. 557, § 2º, do CPC de 1973). f) contra decisão de Turma proferida em agravo em recurso de revista, nos termos do art. 894, II, da CLT. NÃO CABE CONTRA DECISÕES MONOCRÁTICAS (OJ 378 O art. 894, II, da CLT, com redação determinada pela Lei 13.015/2014, estabelece que, no Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no prazo de 8 (oito) dias, “das decisões das Turmas que divergirem entre si ou das decisões proferidas pela Seção de Dissídios Individuais, ou contrárias a súmula ou orientação jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou súmula vinculante do Supremo Tribunal Federal”. EMBARGOS. AGRAVO. CABIMENTO (atualizada em decorrência do CPC de 2015) – Res. 208/2016, DEJT divulgado em 22, 25 e 26.04.2016 Não cabem embargos para a Seção de Dissídios Individuais de decisão de Turma proferida em agravo, salvo: a) da decisão que não conhece de agravo de instrumento ou de agravo pela ausência de pressupostos extrínsecos; b) da decisão que nega provimento a agravo contra decisão monocrática do Relator, em que se proclamou a ausência de pressupostos extrínsecos de agravo de instrumento; c) para revisão dos pressupostos extrínsecos de admissibilidade do recurso de revista, cuja ausência haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento do agravo; d) para impugnar o conhecimento de agravo de instrumento; e) para impugnar a imposição de multas previstas nos arts. 1.021, § 4º, do CPC de 2015 ou 1.026, § 2º, do CPC de 2015 (art. 538, parágrafo único, do CPC de 1973, ou art. 557, § 2º, do CPC de 1973). f) contra decisão de Turma proferida em agravo em recurso de revista, nos termos do art. 894, II, da CLT. 1ª PEÇA: PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO • ENDEREÇAMENTO (JUÍZO A QUO) • MINISTRO-PRESIDENTE DA... TURMA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO • PROCESSO Nº • MENÇÃO DO EMBARGANTE, EMBARGADO E ADVOGADO • INCONFORMISMO • VERBO: INTERPOR • IDENTIFICAÇÃO E PREVISÃO LEGAL DA PEÇA • EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA, ART. 894, II DA CLT • MENÇÃO DAS RAZÕES ANEXAS • MENÇÃO DO PREPARO • MENÇÃO DO RECEBIMENTO DOS EMBARGOS E REMESSA DOS AUTOS A SEÇÃO DE DISSÍDIOS INDIVIDUAIS DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO • NOTIFICAÇÃO DO RECORRIDO • ENCERRAMENTO 2ª PEÇA: RAZÕES DE EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA • CABEÇALHO • EXPRESSÕES DE RESPEITO • PRESSUPOSTOS RECURSAIS – • PREQUESTIONAMENTO • RESUMO DA DEMANDA • RAZÕES RECURSAIS • PEDIDO OU CONCLUSÕES (CONHECIMENTO E PROVIMENTO) • ENCERRAMENTO Súmula nº 126 do TST RECURSO. CABIMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Incabível o recurso de revista ou de embargos (arts. 896 e 894, "b", da CLT) para reexame de fatos e provas. Súmula nº 297 do TST. PREQUESTIONAMENTO. OPORTUNIDADE. CONFIGURAÇÃO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 I. Diz-se prequestionada a matéria ou questão quando na decisão impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe à parte interessada, desde que a matéria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratórios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de preclusão. III. Considera-se prequestionada a questão jurídica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, não obstante opostos embargos de declaração. § 1o-A. Sob pena de não conhecimento, é ônus da parte: I - indicar o trecho da decisão recorrida que consubstancia o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista; 1ª PEÇA: PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO OU PEÇA DE ENCAMINHAMENTO ENDEREÇAMENTO ENDEREÇAMENTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO-PRESIDENTE DA ...ª TURMA DO COLENDO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO PROCESSO PROCESSO Nº • ATENÇÃO: O enunciado poderá trazer a indicação do processo) PREÂMBULO MENÇÃO DAS PARTES E ADVOGADO (A) EMBARGANTE, já qualificada nos autos da Reclamação Trabalhista em epígrafe, movida em face de (ou que lhe move) EMBARGADA, por seu advogado que esta subscreve Vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, INCONFORMISMO inconformada com a respeitável decisão proferida VERBO VERBO: INTERPOR IDENTIFICAÇÃO E PREVISÃO LEGAL DA PEÇA EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA, com fundamento no art. 894, II da CLT MENÇÃO DAS RAZÕES ANEXAS conforme razões anexas MENÇÃO DO PREPARO Informa a juntada da guia comprobatória do recolhimento das custas processuais, bem como do respectivo depósito recursal ATENÇÃO: ISENÇÃO / RECOLHIMENTO PELA METADE MENÇÃO DO RECEBIMENTO E REMESSA À SUPERIOR INSTÂNCIA Requer o recebimento dos presentes embargos e a posterior remessa dos autos à Seção de Dissídios Individuais (SDI) do Colendo Tribunal Superior do Trabalho – TST. NOTIFICAÇÃO DO RECORRIDO Requer seja a recorrida notificada para que, querendo, apresente as contrarrazões que julgar necessárias. ENCERRAMENTO Termos em que Requer deferimento Local e data Advogado... OAB nº... 2ª PEÇA: RAZÕES DE EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO RAZÕES DE EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA CABEÇALHO EMBARGANTE: ... EMBARGADO: ... Origem: ... Vara do Trabalho de... Processo nº: ... COMPLETAR COM A INFORMAÇÕES FORNECIDAS PELO ENUNCIADO EXPRESSÕES DE RESPEITO Colendo Tribunal Superior do Trabalho, Egrégia Seção de Dissídios Individuais, Nobres Ministros, PRESSUPOSTOS RECURSAIS DOS PRESSUPOSTOS RECURSAIS Na interposição do presente recurso foram preenchidos todos os seus pressupostos recursais extrínsecos e intrínsecos, do que deverá ser conhecido e ter seu mérito apreciado. PRESSUPOSTOS RECURSAIS ESPECÍFICOS DO PREQUESTIONAMENTO A matéria objeto deste recurso foi expressamente prequestionada,, nos termos da Súmula 297 do TST e do § 1.º - A do art. 896 da CLT BREVE SÍNTESE DOS FATOS (RESUMIR INFORMAÇÕES DO PROCESSO) A Recorrente ajuizou Reclamação Trabalhista postulando as verbas rescisórias, a percepção em dobro pelo período de afastamento, tudo acrescido de danos morais, tendo em vista as graves humilhações sofridas em decorrência dos fatos exarados na inicial. Ocorre que, o Douto Julgador de primeira instância julgou a ação procedente em parte, determinando a reintegração da Reclamante e o pagamento de forma simples do período de afastamento. A decisão recorrida merece ser reformada consoante os seguintes fundamentos FUNDAMENTOS TESE DE MÉRITO PEDIDO OU CONCLUSÕES CONHECIMENTO E PROVIMENTO DO RECURSO REFORMA TOTAL OU PARCIAL DO JULGADO ENCERRAMENTO Termos em que Requer deferimento Local e data Advogado... OAB nº... QUESTÃO PRÁTICA Após ter sido aprovado em concurso público, Leonardo foi contratado por uma companhia de saneamento básico, sociedade de economia mista, para exercer o cargo de auxiliar técnico. Quando iniciou suas atividades na empresa, Leonardo passou a exercer as atribuições de cargo hierarquicamente superior ao daquele para o qual fora contratado. Frente a tal situação, ele ingressou com ação na Justiça do Trabalho, pleiteando o pagamento do salário correspondente ao cargo exercido bem como o seu reenquadramentona função que passou a desempenhar. O juiz julgou integralmente procedentes os pedidos formulados pelo reclamante. A reclamada recorreu ao TRT, tendo sido o recurso improvido e mantida a decisão em seus exatos termos. Novamente a empregadora recorreu, dessa vez ao TST, para ver reformado o acórdão regional, tendo a primeira turma negado provimento, oportunidade em que enfrentou todos os argumentos contidos na peça recursal. Questão: Em face da situação hipotética apresentada, na qualidade de advogado(a) da companhia de saneamento básico, redija a peça processual cabível, argumentando acerca do direito de o empregado de sociedade de economia mista ser reenquadrado no cargo cujas atribuições exercia na hipótese de desvio de função; e da existência, ou não, de direito do reclamante ao percebimento das diferenças salariais entre a atividade exercida e aquela para a qual originalmente havia sido contratado. PROJETO DE PEÇA 1ª PEÇA: PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO • ENDEREÇAMENTO (JUÍZO A QUO) • MINISTRO-PRESIDENTE DA... TURMA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO • PROCESSO Nº • MENÇÃO DO EMBARGANTE, EMBARGADO E ADVOGADO • INCONFORMISMO • VERBO: INTERPOR • IDENTIFICAÇÃO E PREVISÃO LEGAL DA PEÇA • EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA, ART. 894, II DA CLT • MENÇÃO DAS RAZÕES ANEXAS • MENÇÃO DO PREPARO • MENÇÃO DO RECEBIMENTO DOS EMBARGOS E REMESSA DOS AUTOS A SEÇÃO DE DISSÍDIOS INDIVIDUAIS DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO • NOTIFICAÇÃO DO RECORRIDO • ENCERRAMENTO 2ª PEÇA: RAZÕES DE EMBARGOS AO TST • CABEÇALHO • EXPRESSÕES DE RESPEITO • PRESSUPOSTOS RECURSAIS – • PREQUESTIONAMENTO • RESUMO DA DEMANDA • RAZÕES RECURSAIS • PEDIDO OU CONCLUSÕES (CONHECIMENTO E PROVIMENTO) • ENCERRAMENTO 125. DESVIO DE FUNÇÃO. QUADRO DE CARREIRA (alterado em 13.03.2002) O simples desvio funcional do empregado não gera direito a novo enquadramento, mas apenas às diferenças salariais respectivas, mesmo que o desvio de função haja iniciado antes da vigência da CF/1988 SUGESTÃO DE TEXTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO-PRESIDENTE DA ...ª TURMA DO COLENDO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO Processo nº ... NOME DA EMBARGANTE, já qualificada nos autos do processo em epígrafe da reclamação trabalhista movida por LEONARDO, igualmente qualificado, por seu advogado que esta subscreve, inconformada o v. acórdão, vem à presença de Vossa Excelência interpor o presente EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA, com fundamento no artigo 894, II da CLT, pelas razões anexas. A recorrente comprova neste ato o recolhimento das custas processuais e do depósito recursal, conforme guia anexa. Assim, requer o recebimento dos presentes embargos e a posterior remessa dos autos à Seção de Dissídios Individuais (SDI) do Colendo Tribunal Superior do Trabalho – TST. Requer, ainda, a notificação da parte contaria para que apresente contrarrazões se assim entender. Termos em que, Pede deferimento Local e data Advogado... OAB nº... RAZÕES DE EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA Embargante: NOME DA RECLAMADA Embargado: LEONARDO Origem: ....ª Turma do Tribunal Superior do Trabalho Processo: ... Colendo Tribunal Superior do Trabalho, Egrégia Seção de Dissídios Individuais, Nobres Ministros, I – DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE Na interposição do presente recurso foram preenchidos todos os seus pressupostos recursais extrínsecos e intrínsecos, do que deverá ser conhecido e ter seu mérito apreciado. II. DO PREQUESTIONAMENTO A matéria objeto deste recurso foi expressamente prequesdonada,, nos termos da Súmula 297 do TST. III. RESUMODADEMANDA A Egrégia Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento ao recurso de revisto interposto que pretendia reformar a sentença e acórdão que condenaram a recorrente ao pagamento de salário correspondente ao cargo hierarquicamente superior ao daquele que o recorrido fora contratado, bem como o seu reenquadramento na função. IV – DA DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL E DO CABIMENTO DOS EMBARGOS NO TST A decisão recorrida, ao manter a condenação da recorrente ao pagamento de salário correspondente ao cargo hierarquicamente superior ao daquele que o recorrido fora contratado, bem como o seu reenquadramento na função, violou Orientação Orientação Jurisprudencial da SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho, o que permite a interposição do presente recurso. Entretanto, o simples desvio funcional não gera direito a novo enquadramento mas apenas as diferenças salariais respectivas, de modo que o acórdão recorrido, ao admitir o reenquadramento na função acabou por violar o disposto na OJ 125 da SDI-1 do E. TST. Dessa forma, resta evidenciado que o respeitável acórdão está em desacordo com a referida OJ da SDI-1, sendo necessária a reforma da decisão. VI. DA CONCLUSÃO Diante do exposto, requer sejam os presentes embargos conhecidos e provido, e, ao final, o acórdão seja reformado parcialmente, admitindo-se tão somente o pagamento das mencionadas diferenças salariais, sem direito ao reenquadramento da nova função, nos termos da OJ 125 da SDI-1. Nestes termos, Pede deferimento Local e data. Advogado... OAB nº... OBRIGADO! 💪💪💪