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PATRIMÔNIO E PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO https://play.google.com/store/apps/details?id=br.com.cefis.cefisapp&hl=pt_BR https://apps.apple.com/br/app/cefis/id1353968500 PATRIMÔNIO E PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO Analisar a abertura de uma empresa com o objeto social de administração de bens imóveis próprios para a proteção patrimonial. Tendo como finalidade demonstrar as vantagens na sua constituição, nos seus aspectos societários e sucessórios e comprovando uma redução na carga tributária. Assista este conteúdo com o João Alberto Teixeira, Sócio da Hold Gestão Patrimonial, MBA em Direito Empresarial, pela FGV. Aponte a câmera para o código QR ou acesse: www.cefis.com.br Você aprenderá: • Processo de constituição ............. 3 • Aspectos societários ................... 10 • Aspectos tributários .................... 12 • Aspectos contábeis ..................... 15 • Processo de legalização ............. 17 https://cefis.com.br/curso/protecao-patrimonial-e-planejamento-tributario/1190 Proteção patrimonial e planejamento • Objetos sociais • C.N.A.E. 6810-2/02: Administração de bens imóveis próprios e aluguéis; • C.N.A.E. 6810-2/01: Compra e venda de bens imóveis próprios. • Tipo societário: Recomenda-se constituir uma sociedade empresária limitada, em razão do menor custo. • Regime tributário: Recomenda-se o lucro presumido. • Exige-se matrículas atualizadas para integralização de bem imóveis. Como geo referenciamento para propriedades rurais. 3 • Processo de constituição • 1ª Etapa: Análise de situações e documentos. • 2ª Etapa: Definição do tipo societário e regras tributárias/contábeis. • 3ª Etapa: Processo de legalização. Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Sociedade entre marido e mulher Posição do STJ: Não existe peculiaridade alguma nas características conceituais da sociedade simples e das empresariais que determine a aplicação do art. 977 do CC/2002 apenas às sociedades empresariais. O art. 982 do CC/2002 determina, como diferencial entre as duas sociedades, o fato de a empresarial ter por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeita a registro. Ademais, quanto a todos os artigos inseridos no mencionado Capítulo II, sempre que o legislador referiu-se exclusivamente ao empresário ou à atividade da empresa, fê-lo de forma expressa, apenas não fazendo menção a esta característica no já referido art. 977 do CC/2002, no qual utilizou a expressão “sociedade” sem estabelecer qualquer especificação, o que inviabiliza a tese de que essa sociedade seria apenas empresária. 4 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Sociedade entre marido e mulher Posição do STJ: Assim, a Turma, por maioria, negou provimento ao recurso, pois entendeu que o art. 977 do CC/2002 aplica-se tanto às sociedades empresariais quanto às simples. Resp 1.058.165-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/4/2009. Do direito das sucessões: • Herdeiros necessários: ascendentes, descendentes e cônjuges. • Legítima e disponível: sucessão testamentária. • Usufruto: doação das quotas. Estudo de regime de bens: • Comunhão parcial: é o regime legal se não houver pacto ou impedimento - art. 1.658, CC; 5 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Estudo de regime de bens: • Separação obrigatória de bens: art. 1.641, CC; • Comunhão universal (pacto antenupcial): art. 1.667,CC; • Separação total de bens (pacto antenupcial): art. 1.687, CC e • Participação final nos aquestos (pacto antenupcial): art. 1.672, CC. Impenhorabilidade do bem de família: • Lei n. 8009/1.990: Art. 1º - O imóvel residencial próprio do casal, ou da entidade familiar, é impenhorável e não responderá por qualquer tipo de dívida civil, comercial, fiscal, previdenciária ou de outra natureza, contraída pelos cônjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietários e nele residam, salvo nas hipóteses previstas nesta lei. 6 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Impenhorabilidade do bem de família: • Bem de família luxuoso não pode ser penhorado - A regra de que nenhum bem de família, independente do valor, pode ser penhorado foi confirmada pela 3ª Turma do STJ. A decisão do tribunal levou em conta a garantia constitucional do direito à moradia e o respeito à instituição família. Responsabilidade dos sócios e dos Administradores: • A responsabilidade dos ex-sócios se mantém por dois anos após a alteração contratual por débitos contraídos durante sua permanência como sócio. • Sucessão do adquirente da empresa. • Art. 2°, CLT: Conceito de Grupo Econômico para o TRT e TST - Sócios e Administradores: Na liquidação de sociedade de pessoas os administradores respondem com seus bens pessoais se os bens da sociedade não forem suficientes. 7 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Teoria da inversão da desconsideração da personalidade jurídica: • Princípio da Desconsideração da Personalidade Jurídica – bens pessoais respondem pelos débitos da sociedade na fraude, no abuso, no desvio de finalidade e na confusão patrimonial – (Art. 50, CC e Art. 28 CDC). • Princípio da Inversão - A tese já vem sendo adotada em ações que tratam do direito de família e em execuções comuns. Com o entendimento favorável à possibilidade de inversão da desconsideração da personalidade jurídica, a 29ª Câmara Cível do TJSP confirmou uma liminar que desencadeou a penhora das contas da Montadora de Veículos por conta de uma dívida, com o credor. 8 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos da sucessão e proteção patrimonial Proteção patrimonial: • A constituição de uma sociedade protege o patrimônio, pois os bens da sociedade não são atingidos diretamente em razão das dividas dos sócios e vice-versa. Dessa forma, é possível separar o patrimônio particular que não se quer arriscar, do patrimônio empresarial, sujeito aos riscos de uma atividade empresarial. • O que será penhorável são as quotas. Se houver doação com cláusula de impenhorabilidade, apenas os frutos e rendimentos poderão ser penhorados (arts. 1026 e 1031 do Código Civil). 9 • Aspectos societários Sociedade empresária limitada: • Arquivada na Junta Comercial: menor custo Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos societários Proteção patrimonial: • Responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de sua quota, mas todos respondem solidariamente pela integralização do capital social - (art. 1.052, CC). • O contrato social é o documento hábil para o registro dos imóveis, dispensando a escritura – (artigo 64, Lei 8.934/94. • Dispensa o laudo de avaliação, para integralização de bens imóveis no capital social. Sociedade de propósito específico - SPE: • A Sociedade de Propósito Específico – SPE - é uma qualificação dada a uma sociedade, composta por pessoas físicas e/ou jurídicas, que possui atividade restrita - objeto / objetivo específico - podendo ter prazo de duração determinado ou não. 10 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos societários Sociedade de propósito específico - SPE: • Qualquer sociedade pode ser uma SPE, exceto as despersonificadas (Sociedades em Conta de Participação e as Sociedades em Comum) e as Sociedades em Nome Coletivo (compostas somente por pessoas físicas que respondem ilimitadamente). • Ampla utilização quanto às Sociedades Limitadas (Ltda.) – que são regidas pelo CCB [art. 1052 e ss.] - e Sociedades Anônimas (S/A.) - Lei n. 6.404/76 - tanto de capital aberto quanto fechado. 11 • Aspectos tributários ITBI - Prefeitura • Art. 156, § 2º, CF/88: I - não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrente- Proteção patrimonial e planejamento • Aspectostributários ITBI - Prefeitura • Art. 156, § 2º, CF/88: -de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda DESSES bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil. • Art. 37 do CTN: § 1º Considera-se caracterizada a atividade preponderante referida neste artigo quando mais de 50% (cinquenta por cento) da receita operacional da pessoa jurídica adquirente, nos 2 (dois) anos anteriores e nos 2 (dois) anos subsequentes à aquisição, decorrer de transações mencionadas neste artigo. § 2º Se a pessoa jurídica adquirente iniciar suas atividades após a aquisição, ou menos de 2 (dois) anos antes dela, apurar-se-á a preponderância referida no parágrafo anterior levando em conta os 3 (três) primeiros anos seguintes à data da aquisição. 12 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos tributários ITBI – Prefeitura: • Art. 37 do CTN: § 3º Verificada a preponderância referida neste artigo, tornar-se-á devido o imposto, nos termos da lei vigente à data da aquisição, sobre o valor do bem ou direito nessa data. § 4º O disposto neste artigo não se aplica à transmissão de bens ou direitos, quando realizada em conjunto com a da totalidade do patrimônio da pessoa jurídica alienante. ITCMD – Fazenda estadual: • Tributação na causa mortis e doação: de 1 a 8 %; • SP: Tributação na doação das quotas com usufruto: (2/3) no momento da doação e 1/3 ocorrerá apenas no momento da extinção do usufruto. 13 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos tributários ITCMD – Fazenda estadual: Nota: Pode ser de 50% e 50%, dependendo do Estado – PR, SC, RS, RJ … Cada Estado possui suas alíquotas e base de cálculo, como seus limites de isenção para a doação. Lucro presumido: É o lucro determinado através da aplicação de um percentual, expressamente previsto em lei, sobre os valores globais da receita auferida pela pessoa jurídica. O imposto de renda é devido trimestralmente. Resumo das alíquotas: • Receita de Aluguéis de Bens Imóveis Próprios = (32%) • IR 15% x 32% = 4,8% --- (Sem Adicional de IR 10%) • CSLL 9% x 32% = 2,88% • PIS = 0,65% • Cofins = 3% • Total = 11,33% 14 Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos tributários Resumo das alíquotas: • Receita de Venda de Bens Imóveis Próprios = (8%) e (12%) • IR 15 x 8% = 1,2% --- (Sem Adicional de IR 10%) • CSLL 9% x 12% = 1,08% • PIS = 0,65% • Cofins = 3% • Total = 5,93% 15 • Aspectos contábeis Normas contábeis: Obediência a Lei 11.638/2007: I – A partir de abril/2010, a obrigatoriedade do Certificado Digital, para Empresas do Lucro Presumido e SPED; II – DIMOB, conforme IN RFB nº 1.115, de 28 de dezembro de 2010; III – Contribuição Sindical Patronal; IV – Elaborar o Contrato de Mútuo e Comodato; V – Planos de contas com os imóveis; Proteção patrimonial e planejamento • Aspectos contábeis Normas contábeis: Obediência a Lei 11.638/2007: VI – CPC 28 - Conta Investimentos: imóveis para alugueis; VII – Ajuste de avaliação patrimonial: Laudo. 16 • Processo de legalização Contrato social: • Qualificação dos sócios; • Denominação, sede e prazo (indeterminado); • Objeto social: descrever de acordo com as CNAE´s; • Capital social: integralizado com os bens ou direitos descritos pelo doador; • Outorga uxória ou marital: Art. 1.647, I, CC; • Doação das quotas: gravadas com as cláusulas de incomunicabilidade, impenhorabilidade e inalienabilidade e reversibilidade ao doador. Com reserva de usufruto, voto e poder de controle para os patriarcas – somente alteração; Proteção patrimonial e planejamento • Processo de legalização Contrato social: • Retirada: justificativa, apuração de haveres, forma de reembolso e o prazo (120 meses); • Exclusão de sócios: justa causa, apuração de haveres, reembolso e o prazo (120 meses); • Participação de sócios nos lucros e perdas de forma proporcional ou desproporcional; • Administração: poder de controle do patriarca; • Se poderá haver administrador não sócio e suas funções e poderes dos administradores; • Affectio Societatis: votação dos remanescentes pelo ingresso de herdeiros ou sucessores, apuração, reembolso e o prazo (120 meses). 17 Proteção patrimonial e planejamento • Passo a passo da constituição A ordem de abertura da empresa é: I - Constituição da Administradora de Bens: com a integralização dos imóveis próprios, por Pedro e com a outorga uxória de Maria. II - Alteração na Administradora de Bens: Pedro faz doação das quotas aos seus 03 filhos, gravadas com usufruto vitalício e dos vindouros, para Pedro e Maria, com impenhorabilidade, incomunicabilidade e inalienabilidade, inclusive com a reversibilidade para o doador. Nota: Na administração da empresa ficam Pedro e Maria, com a reserva de usufruto e pró-labore, com poderes de voto no controle e compra e venda de imóveis. 18 Proteção patrimonial e planejamento • Conclusão Razões para o planejamento tributário e proteção patrimonial: I - Organização do patrimônio pessoal dos patriarcas, de modo a facilitar a sua administração, limitando as quotas entre os herdeiros e a administração e o usufruto dos patriarcas; II – Ajustes de interesses entre os patriarcas e os herdeiros, com o objetivo de equalização das quotas na empresa patrimonial. 19 https://play.google.com/store/apps/details?id=br.com.cefis.cefisapp&hl=pt_BR https://apps.apple.com/br/app/cefis/id1353968500
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