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L E I 1 4 . 1 3 3 / 2 1 – C O N T R AT O S A D M I N I S T R AT I V O S C O N T R AT O A D M I N I S T R AT I V O Manifestação bilateral Adm. X Terceiro • Contratos privados (horizontais/semipúblicos) • Predominantemente regras do direito privado • Igualdade entre a Adm. e o contratado (horizontalidade) • Subsidiariamente direito público • Ex: seguro de veículo do Estado • Contrato administrativo • Predominantemente regime jurídico de direito público • Verticalidade (cláusulas exorbitantes principal diferença entre um e outro) • Subsidiariamente direito privado • Ex: obra pública/serviço público • Administração agindo no poder público Contrato da Administração Público (gênero) C O N T R AT O V S . C O N V Ê N I O • Interesses diferentes • Aplica-se de forma primária: • Suas cláusulas • Preceitos de direito público • Aplica-se supletivamente: • Princípios da teoria geral do contrato • Preceitos de direito privado Contrato • Interesses recíprocos • Aplica-se a lei 14.133 de forma subsidiária (ausência de norma específica) Convênio (em sentido amplo) C A R A C T E R Í S T I C A S D O S C O N T R AT O S A D M I N I S T R AT I V O S Terão a administração como parte Finalidade atender ao interesse público Formal (em regra) Precedidos de licitação Mutáveis passível de alteração ao longo do tempo Personalíssimo executado pelas partes (intuito personae) Cláusulas exorbitantes C A R A C T E R Í S T I C A S C O M U N S A T O D O S O S C O N T R AT O S Bilaterais Consensuais Onerosos cada parte terá algum gasto Comutativos obrigações são equivalentes F O R M A L I S M O D O C O N T R AT O • Escrito, em regra • Divulgado em site oficial, exceto em casos de sigilo (compromete a segurança da sociedade/Estado) • Podem adotar a forma eletrônica • Contratos de direito real sobre imóveis escritura pública em notas de tabelião precisa divulgar em site • Instrumento de contrato é obrigatório, exceto: • Dispensa de licitação em razão do valor (114K e 57k) • Compras com entrega imediata (até 30d) e integral não resulte obrigação futura (inclusive assistência técnica) INDEPENDENTEMENTE do valor O instrumento poderá ser substituído por: carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço Até 11.441,66 11.441,66 C L Á U S U L A S N E C E S S Á R I A S 1. Objeto 2. Vinculação ao edital e proposta do licitante vencedor 3. Legislação aplicável 4. Regime de execução ou forma de fornecimento 5. Preço e condições de pagamento EM TODOS OS CONTRATOS: • Data-base (em regra, a data do orçamento) e periodicidade do reajustamento independente do prazo de duração • Critérios de atualização monetária entre a data do adimplemento e a do pagamento 6. Critérios e periodicidade da medição e o prazo para liquidação e pagamento 7. Prazos 8. Crédito pelo qual ocorrerá a despesa indicação da classificação funcional/programática/econômica 9. Matriz de risco, se for o caso 10. Prazo para resposta de repactuação (mão de obra) de preços 11. Prazo para resposta ao pedido de restabelecimento do equilíbrio econômico-financeiro, quando for o caso 12. Garantias oferecidas 13. Prazo de garantia mínima do objeto 14. Direitos e responsabilidades das partes, penalidades cabíveis e valores das multas e suas bases de cálculo 15. Condições de importação, data e taxa de câmbio para sua conversão 16. Manter, durante toda a execução do contrato, todas as condições exigidas para a habilitação na licitação ou para qualificação na contratação direta 17. Cumprir exigências de cargos previstos em lei 18. Modelo de gestão do contrato 19. Casos de extinção do contrato P U B L I C I D A D E D O S C O N T R AT O S • Regra (contratos/aditamentos) serão públicos exceto: • Sigilo imprescindível a segurança da sociedade e do Estado • Eficácia capacidade de produzir efeitos depende de divulgação no PNCP (indispensável), nos prazos: • 20 dias úteis licitação • 10 dias úteis contratação direta • Caso de urgência eficácia a partir da assinatura (imediata) Adm deve promover a divulgação nos prazos acima, sob pena de nulidade • Profissional artístico contratado por inexigibilidade publica-se o cachê e os gastos (transporte, hotel, etc) P E R S O N A L Í S S I M O • Execução própria contratada vencedora da licitação ou contratação direta • Extinção do contrato em caso de: • Falência/Insolvência/Dissolução/Falecimento • É possível a subcontratação de parte da obra/serviço/fornecimento • Até o limite permitido • A Adm precisa autorizar • Sem prejuízo da responsabilidade da contratada • Seguro-garantia seguradora pode subcontratar parcial ou totalmente • É vedada a subcontratação quando: 1. A indicação da pessoa é um fator relevante 2. Vínculo parentesco com dirigente/agente público (dentro do setor de licitações/contratos) Aqui o licitante é obrigado a aceitar se não: sanção C L Á U S U L A S E X O R B I TA N T E S • Prerrogativas que a Adm. possui dentro dos contratos direito público verticalidade 1. Alteração unilateral dos contratos • Qualitativa • Quantitativa 2. Extinção unilateral do contrato 3. Fiscalização do contrato 4. Aplicação de sanções 5. Ocupação provisória (p/ continuidade do serviço público) serviços essenciais 6. Restrição a oposição da exceção do contrato não cumprido 7. Exigência de garantia contratual 8. Exigência de medidas de compensação F I S C A L I Z A Ç Ã O • Representante da Adm. fiscal do contrato 1 ou mais deve ser PREFERENCIALMENTE concursado • Deve atender aos requisitos gerais de agentes públicos • Pode buscar assessoramento (terceiros); controle interno deve assessorar os fiscais • É permitida a contratação de terceiros (empresa) para auxílio subcontratação • Responsabilidade objetiva (veracidade/precisão) • Termo confidencial • Não pode substituir o fiscal • Não exime a responsabilidade do fiscal • Ocupação temporária/provisória hipóteses: • Serviços essenciais (para garantir a continuidade do serviço público) • Acautelar apuração administrativa falta contratual; mesmo após a extinção do contrato • Incide sobre: • Bens móveis/imóveis; pessoal; serviços vinculados aos contratos R E S T R I Ç Ã O A O P O S I Ç Ã O D A E X C E Ç Ã O D O C O N T R AT O N Ã O C U M P R I D O • A oposição em caso de inadimplência da Adm não pode ser imediata • O contratado terá direito a extinção do contrato ou suspensão do cumprimento de suas obrigações quando: • O atraso da Adm. for superior a 2 meses a partir da emissão da NF • Durante o período de 2m o contratado é obrigado a manter a execução não poderá opor a exceção do contrato não cumprido • Depois dos 2m o contratado pode: 1. Exigir extinção do contrato 2. Exigir a suspensão do contrato até a normalização • Fundamento da continuidade do serviço público • Exceções (contratado deverá manter a execução, ainda que o prazo ultrapasse 2m): • Calamidade pública, grave perturbação da ordem interna, guerra. • Ato/fato praticado pelo contratado, do qual tenha participado/contribuído Nos casos acima, não se aplica o direito de extinção/suspensão do contrato • Contratos de concessão/permissão (delegação) de serviço público concessionária pode pleitear a rescisão judicial • PORÉM os serviços prestados pela concessionária não poderão ser interrompidos/paralisados até o trânsito em julgado da decisão • Se o inadimplente for o próprio contratado Adm. pode opor a exceção do contrato imediatamente • Não precisa observar nenhum prazo • Adm. pode suspender o pagamento e aplicar as sanções cabíveis desde logo G A R A N T I A C O N T R AT U A L / D E E X E C U Ç Ã O • Exigida pela Adm. de forma discricionária virá prevista no edital • Modalidades de garantia: 1. Caução em dinheiro ou títulos da dívida pública 2. Seguro garantia 3. Fiança bancária(fiador) • Em regra contratado escolhe a modalidade; • Exceto contrato de obra/serviço de engenharia; a Adm pode definir que será seguro garantia • Limites: • Regra até 5% do valor estimado de contratação exceto: • Situação de risco/complexidade relevante pode elevar até 10% • Obras serviços de engenharia + grande vulto + prestado por seguro garantia (superior a R$ 228.833.309,04) pode elevar até 30% • + Valor do bem (da Adm.) bens • Garantia de proposta: • Até 1% do valor estimado para contratação • Ocorre durante a fase de licitação; • Exigida do licitante, não do contratado S E G U R O G A R A N T I A Pode ser exigido pela Adm. quando se tratar de obras/serviços de engenharia Grande vulto até 30% do valor do contrato Pode ter a cláusula de retomada obrigação da seguradora assumir o empreendimento e entregar em condições pra Adm. Pode subcontratar (total/parcialmente) D U R A Ç Ã O D O S C O N T R AT O S • Duração definida em edital • Crédito orçamentário: • Para firmar a contratação • Em cada exercício financeiro • Se ultrapassar 1 exercício financeiro tem que estar previsto na PPA • Os prazos da 14.133 tem natureza residual só se aplica se não houver outra lei específica que trate dos prazos não excluem lei específica • Serviços e fornecimentos contínuos celebração (prazo inicial) em até 5 anos • Contrato de aluguel de equipamento e programa de informática, aplica-se o prazo de 5 anos acima; na literalidade da lei, não é prorrogável • Pode ser prorrogável não ultrapassando o total de até 10 anos (soma-se com os 5 acima) • Para prorrogação precisa ter previsão em edital NÃO É OBRIGATÓRIA (não há direito subjetivo/líquido/certo) • Contratos que gerem: • Receita • Economia (de eficiência) • Prazo de até 10 anos sem investimento • Prazo de até 35 anos com investimento • Benfeitorias permanentes, expensas (quem paga) do contratado ao fim, será revestido para a Adm. • Usuário de serviço público monopólio • Pode ter vigência indeterminada • Crédito orçamentário • Contratos por escopo: • Automaticamente prorrogado mora sanções sem prejuízo da possibilidade de extinção do contrato • Regime de fornecimento e prestação de serviço continuado • Soma fornecimento, obra + serviço (manutenção) (até 5 anos prorrogáveis até 10 anos) • Operação continuada dos sistemas estruturantes de TI. • Vigência máxima de 15 anos R E S P O N S A B I L I D A D E ( V Í C I O S / P R E J U Í Z O S ) • Vícios/defeitos no objeto do contrato será realizado pela contratada • Execução/materiais • Danos decorrentes da execução contratado responde • Causados a Adm. ou a terceiros • A fiscalização pela Adm. não exclui/diminui a responsabilidade • Somente o contratado será responsável por encargos: • Trabalhistas • Previdenciário • Fiscais • Comerciais E X T I N Ç Ã O D O C O N T R AT O Natural conclusão/advento contratual Impossibilidade de conclusão do objeto material/jurídica Anulação vício insanável e que atenda ao interesse público Extinção: Unilateral (Adm.); Amigável (acordo, conciliação, mediação, etc.); Determinação (judicial/arbitral) Tem que ter motivação e contraditório e ampla defesa Notificar a seguradora 25% • Interesse público • Autorização autoridade Aqui não é possível se houver culpa da Adm. • Extinção por culpa exclusiva da Adm. contratado tem direito de receber: • Ressarcimento dos prejuízos comprovados • Devolução da garantia • Pagamentos devidos • Custeio de pagamentos relativos a desmobilizações • Extinção por ato unilateral da Adm. (não decorre de culpa da Adm.) • Assunção (assumir) imediata do objeto • Ocupar/utilizar pessoal/bens/instalação/material precisa de autorização de Ministro de Estado ou Secretários de Município • Execução da garantia (abater da garantia) para: • Ressarcimento da Adm. não execução • Multa contratual • Pagamento de verbas trabalhistas/previdenciárias/fundiárias Pode exigir que a seguradora conclua o objeto do contrato N U L I D A D E S • Requisitos cumulativos: 1. Houver vício insanável 2. A anulação atender o interesse público • Consequências da declaração de nulidade: • Retroativo (ex tunc) desfaz todos os efeitos já produzidos e impede os futuros • Se não for possível voltar a situação anterior, a nulidade será resolvida por indenização por perdas e danos • Modulação dos efeitos nulidade pode operar com eficácia futura: • Visando a continuidade da atividade • Suficiente para efetuar nova contratação até 6 meses prorrogável uma única vez • A nulidade não exonera a Adm. de indenizar: • Pelo que houver executado até a data declarada ou tornada eficaz • Outros prejuízos regularmente comprovados • Não haverá indenização se o próprio contratado der causa à nulidade • Deverá haver a responsabilização de quem deu causa A D M I N I S T R A D O R D E V E R Á AVA L I A R , D E N T R E O U T R O S : A LT E R A Ç Ã O D O S C O N T R AT O S • Unilateral (cláusula exorbitante da Adm.): • Qualitativa modificação dos projetos ou suas especificações melhor adequação técnica • Quantitativa modificação do valor decorrente de acréscimo ou diminuição quantitativa do objeto, nos limites da lei • Limites: • Regra até 25% acréscimos e supressões • Exceção reforma de edifícios/equipamentos para acréscimos 50% • As alterações não podem transfigurar o objeto do contrato (fazer alterações que alterem a essência do objeto; transformar o objeto) • Não pode fazer alterações que alterem o equilíbrio econômico/financeiro e nas monetárias E Q U I L Í B R I O E C O N Ô M I C O F I N A N C E I R O ( M AT R I Z D E R I S C O ) • Cláusula contratual irá definir os riscos e a responsabilidade por eles • Caracteriza o que é o equilíbrio econômico financeiro do contrato • A matriz de risco é facultativa (a análise de risco é obrigatória) • Exceção (será obrigatória): • Obra/serviço de engenharia de grande vulto • Regime de contratação integrada e semi-integrada T E O R I A D A I M P R E V I S Ã O • Situações imprevisíveis/excepcionais/previsível com consequências incalculáveis (Álea econômica) gerem desequilíbrio do contrato econômico financeiro consequências: • Extinção sem culpa das partes • Alteração do contrato (acordo bilateral) • Pacta sunt servanda o contrato deve ser seguido pelas partes • Exceto (rebus sic stantibus) enquanto as coisas permanecerem assim • CONTINUA A PARTIR DA PAG 62 DOS MAPAS DA LULU I R R E G U L A R I D A D E S • Advertência inexecução parcial – simples (quando não pena + grave) infrações mais simples • Multa (de 0,5% até 30% do valor do contrato) – quando não pena + grave: • Tem autoexecutoriedade • Compensatória qualquer infração administrativa • De mora atraso injustificado na execução do contrato pode ser convertida em compensatória sem prejuízo da extinção e demais penalidades • Única penalidade que podia ser cumulada com as demais • Calculada com base em regras definidas no edital • O pagamento da multa não exclui a reparação do dano • Impedimento de licitar e contratar – quando não pena + grave • Âmbito de aplicação Adm. Direta e Indireta do mesmo ente em que houve a aplicação • Prazo de até 3 anos • Reabilitação Mínimo 1 ano desde aplicação da penalidade + demais requisitos • Declaração de inidoneidade para licitar ou contratar (mais grave há uma maldade muito maior) • Também impede de licitar/contratar • Âmbito Adm. direta e indireta em todos os entes federativos • Prazo de 3 a 6 anos • Reabilitação mínimo 3 anos + demais requisitos • Competência exclusiva (indelegável) do: • Ministro de Estado (União) • Secretários estaduais/distritais/municipais (estados/municípios/DF) • Autoridade máxima (autarquia) não esquecer que a lei 14.133 NÃO se aplica a FP e SEM • Equivalente nos demais poderes
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