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1 Defesa do réu Bilateralidade da ação e da defesa: • Na ação o autor pleiteia um pedido em direção ao Estado-juiz; • O réu também fará um pedido – que a pretensão do autor seja negada; • Existe, portanto, uma relação bilateral entre ação e defesa; Direito de defesa do réu: • Art. 841 - § 3o Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o reclamante não poderá, sem o consentimento do reclamado, desistir da ação. Igual no CPC – precisa de concordância da parte; • Defesa é gênero que tem como espécie: Exceção; ▪ Art. 799 - § 1º - As demais exceções serão alegadas como matéria de defesa. Contestação; Prazo de contestação: • Diferente do CPC – prazo de 14 dias; • Na JT – juiz propõe acordo – não havendo – parte tem 20 minutos para aduzir defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes; Art. 846 - Aberta a audiência, o juiz ou presidente proporá a conciliação. ▪ § 1º - Se houver acordo lavrar-se-á termo, assinado pelo presidente e pelos litigantes, consignando-se o prazo e demais condições para seu cumprimento. ▪ § 2º - Entre as condições a que se refere o parágrafo anterior, poderá ser estabelecida a de ficar a parte que não cumprir o acordo obrigada a satisfazer integralmente o pedido ou pagar uma indenização convencionada, sem prejuízo do cumprimento do acordo. Art. 847 - Não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes. 2 Parágrafo único. A parte poderá apresentar defesa escrita pelo sistema de processo judicial eletrônico até a audiência. • No entanto, em regra, a contestação é apresentada por meio de peça escrita; • Como a defesa do réu é apresentada em audiência que ocorrerá no prazo de 5 dias do recebimento da notificação citatória, tem-se que o réu terá o prazo legal mínimo de 5 anos para preparar a resposta escrita e 20 minutos para apresenta-la em audiência; • Em caso de PJ de direito público – prazo de 20 dias – prazo em quádruplo; • Conclusão: Prazo mínimo – 5 dias para preparar defesa e 20 min. para apresentar em audiência; Ausência – gera nulidade processual por violação aos princípios do devido processo legal e da ampla defesa; Espécies de defesa do réu: • Contestação e reconvenção; • Com base no princípio da concentração dos atos processuais, o réu poderá, na própria audiência para a qual fora notificado, oferecer contestação e/ou reconvenção; Exceções: • Aquilo que não constitui regra geral; • Considerado qualquer defesa do réu, podendo ser de natureza processual ou de mérito; • Exceções e suspensão do processo - Art. 799 - Nas causas da jurisdição da Justiça do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspensão do feito, as exceções de suspeição ou incompetência. ▪ Exceções de suspeição e impedimento – são responsáveis por suspenderem o processo e devem ser apresentadas juntamente com a contestação, isto é, na audiência para a qual fora notificado o reclamado; • Objetivo – incompatibilizar o juiz para exercício da função jurisdicional em determinado processos, a fim de evitar que aja parcialidade, seja por motivos intrínsecos (suspeição), seja por motivos extrínsecos (impedimento); o Matérias de elevado interesse público – relacionado à imparcialidade do juiz; 3 • Art. 801 - O juiz, presidente ou vogal, é obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusado, por algum dos seguintes motivos, em relação à pessoa dos litigantes: o a) inimizade pessoal; o b) amizade íntima; o c) parentesco por consanguinidade ou afinidade até o terceiro grau civil; o d) interesse particular na causa. • Casos em que será considerada suprida a irregularidade - Parágrafo único - Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, não mais poderá alegar exceção de suspeição, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeição não será também admitida, se do processo constar que o recusante deixou de alegá-la anteriormente, quando já a conhecia, ou que, depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propósito o motivo de que ela se originou. • Art. 802 - Apresentada a exceção de suspeição, o juiz ou Tribunal designará audiência dentro de 48 (quarenta e oito) horas, para instrução e julgamento da exceção. o Sem sentido o juiz suspeito julgar; • § 1º - Nas Juntas de Conciliação e Julgamento e nos Tribunais Regionais, julgada procedente a exceção de suspeição, será logo convocado para a mesma audiência ou sessão, ou para a seguinte, o suplente do membro suspeito, o qual continuará a funcionar no feito até decisão final. Proceder-se-á da mesma maneira quando algum dos membros se declarar suspeito. • § 2º - Se se tratar de suspeição de Juiz de Direito, será este substituído na forma da organização judiciária local. • CPC coloca as exceções de suspeição e impedimento como procedimentos incidentais; § 1º - As demais exceções serão alegadas como matéria de defesa. § 2º - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. 4 • Exceção de incompetência territorial: Art. 799 - § 2º - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. ▪ Cabe recurso se das exceções resultar o fim do feito; • Essa terminação irá decorrer de uma incompetência absoluta (matéria, pessoa, função); Art. 800. Apresentada exceção de incompetência territorial no prazo de cinco dias a contar da notificação (do contrário preclui o direito), antes da audiência e em peça que sinalize a existência desta exceção, seguir- se-á o procedimento estabelecido neste artigo. ▪ Suspensão do processos - § 1o Protocolada a petição, será suspenso o processo e não se realizará a audiência a que se refere o art. 843 desta Consolidação até que se decida a exceção. • Processo fica suspenso e primeiro é decidida a exceção; ▪ Intimação dos reclamantes para responderem à exceção de incompetência - § 2o Os autos serão imediatamente conclusos ao juiz, que intimará o reclamante e, se existentes, os litisconsortes, para manifestação no prazo comum de cinco dias. ▪ Caso necessário prova oral - § 3o Se entender necessária a produção de prova oral, o juízo designará audiência, garantindo o direito de o excipiente e de suas testemunhas serem ouvidos, por carta precatória, no juízo que este houver indicado como competente. ▪ Caso seja negado seguimento à exceção - § 4º Decidida a exceção de incompetência territorial, o processo retomará seu curso, com a designação de audiência, a apresentação de defesa e a instrução processual perante o juízo competente. ▪ Caso seja acolhida a exceção – juiz deve remeter os autos para outro órgão jurisdicional diverso da JT; Exceção de incompetência relativa apresentada no domicílio do réu: ▪ O reclamado poderá oferecer exceção de incompetência territorial no prazo de 5 dias úteis a contar do recebimento da notificação/citação, antes da audiência e em peça que sinalize a existência desta exceção; 5 ▪ Protocolada a exceção – suspensão do processo e cancelamento da audiência até decisão acerca da exceção; Contestação: • Forma mais usual e contundente de resposta do réu; • Forma de defesa do réu – insurge-se contra a pretensão autoral; • Réu deve alegar todo e qualquer tipo ou modalidadede resistência à pretensão do autor (concentração), para que o juiz conheça das posteriores eventualmente, se as anteriores forem repelidas; Se não o fizer – estará preclusa a matéria – exceto se for de ordem pública; • Desnecessidade de especificação das provas que se pretende produzir; • Contestação por negativa geral é ineficaz – consequência: será considerado verdadeiro os fatos articulados pelo autor; • Contestação indeferida pelo juiz: Intempestiva; Ausência de mandato conferido ao advogado; • Contestação contra o processo – preliminares: Não trata de matérias da lide, mas sim contra o processo em si; ▪ Ex: ausência de pressupostos processuais, tais como incompetência absoluta, inépcia da inicial, coisa julgada, litispendência, etc.; ausência de condições da ação, Ex: possibilidade jurídica do pedido, legitimidade do autor da causa ou interesse processual; Seria o art. 337 do CPC; ▪ Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: • I - inexistência ou nulidade da citação; • II - incompetência absoluta e relativa; • III - incorreção do valor da causa; • IV - inépcia da petição inicial; • V - perempção; • VI - litispendência; • VII - coisa julgada; • VIII - conexão; • IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; • X - convenção de arbitragem; • XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; 6 • XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; • XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. Incompetência absoluta: ▪ Incompetência relativa – arguida por meio de exceção (art. 800) – incidente; ▪ Incompetência absoluta – suscitada na contestação como preliminar; • 1ª que deve ser arguida, visto que se o juiz é incompetente não pode praticar nenhum ato, do contrário será considerado nulo; • Deve ser extinto o processo e remetido ao juízo competente – dever de ser declarado de ofício pelo juiz; • CPC - Art. 64 - § 1º A incompetência absoluta pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdição e deve ser declarada de ofício. Inépcia da inicial: ▪ Declaração da inépcia gera extinção processual sem resolução do mérito; ▪ Possibilidade de inépcia parcial – extinção em face de um pedido, sendo dado seguimento em relação aos demais; Inexistência ou nulidade da citação: ▪ Ausência de citação – vício insuperável; Litispendência e coisa julgada: ▪ Art. 337 - § 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. • § 2º Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. ▪ Litispendência: • Repetição da ação em custo, isto é, quando há duas ou mais ações idênticas tramitando perante o mesmo ou juízos diversos; ▪ Coisa julgada: • Ocorre quando se repete a ação que já foi decidida por sentença de que não caiba recurso; ▪ CPC - Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando: 7 • V - reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa julgada; Perempção e falta de caução: ▪ Não tem aplicação no processo do trabalho; Conexão e continência: ▪ Não gera extinção do processo – mas sim reunião perante o juiz prevento; Incapacidade da parte, defeito de representação e falta de autorização: ▪ Na contestação o réu deve alegar: • Incapacidade postulatória; • Incapacidade de ser parte; • Incapacidade para estar em juízo; Carência da ação: ▪ Condições da ação: • Legitimidade da parte; • Interesse processual; Obs. Essas matérias alegadas pela parte ré devem ser conhecidas de ofício pelo juiz; • Contestação contra o mérito: Contestação indireta do mérito: ▪ Reconhece o fato constitutivo do direito do autor, mas opõe outro fato impeditivo, modificativo ou extintivo do pedido formulada pelo PI; • Fatos impeditivos – buscam provocar a ineficácia dos atos constitutivos alegados pelo autor; opõe um fato que impede o exercício do direito pretendido pelo autor; o Ex: reclamante pede equiparação salarial e o reclamado prova que possui quadro de carreira homologado pelo Ministério do Trabalho; • Fatos modificativos – geram alteração dos fatos constitutivos alegados pelo autor; o Reclamado reconhece parcialmente dos fatos apontados pelo reclamante, mas opõe um fato que altera a relação jurídica material alegada pelo reclamante; • Fatos extintivos – eliminam a obrigação assumida pelo réu; 8 o Ex: reclamante quer pagamento de salários e o reclamado alega como fato extintivo a existência de pagamento; ▪ Prescrição e decadência: • São fatos extintivos da relação do direito material; • Decadência e prescrição – podem ser declaradas de ofício; • Prescrição intercorrente – prescrição que ocorre no curso da execução e pode ser declarada de ofício, desde que na instância ordinária; o Art. 11-A. Ocorre a prescrição intercorrente no processo do trabalho no prazo de dois anos. o § 1º A fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente deixa de cumprir determinação judicial no curso da execução. ▪ Compensação, retenção e dedução: • Compensação: o Matérias apresentáveis na contestação indireta de mérito – são fatos extintivos; o Art. 767 - A compensação, ou retenção, só poderá ser arguida como matéria de defesa; ▪ Compensação depende de pedido expresso do reclamado na contestação; o Súmula nº 48 do TST COMPENSAÇÃO - A compensação só poderá ser arguida com a contestação. ▪ Não feito – preclusão; o Súmula nº 18 do TST COMPENSAÇÃO - A compensação, na Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de natureza trabalhista. ▪ Não se admite a compensação de dívida de natureza civil ou comercial; o Obs. Na compensação em face do pagamento do empregado, não poderá haver excesso, restringindo-se a um mês de remuneração do empregado; o Art. 477 - § 5º - Qualquer compensação no pagamento de que trata o parágrafo anterior não 9 poderá exceder o equivalente a um mês de remuneração do empregado. • Dedução: o Pode ser autorizada de ofício pelo juiz e decorre da aplicação do principio da non bis in idem, evitando-se o enriquecimento sem causa de uma parte em detrimento da outra; • Retenção: o Direito que o reclamado tem de reter alguma coisa do reclamante até que este quite sua dívida em relação àquele; o Deve ser arguida na contestação pela defesa – igual compensação; Contestação direta do mérito: ▪ Negativa dos fatos constitutivos: • Réu nega existência dos fatos constitutivos do direito do reclamante; o Ex: reclamante alega horas extras e o reclamado nega que tenha havido regime de sobrejornada e junta os cartões de ponto; • Não pode ser uma negativa genérica – sob pena de aplicação do art. 341 do CPC; ▪ Negativa dos efeitos dos fatos constitutivos: • Reconhece a real existência e veracidade dos fatos alegados pelo autor, mas nega as consequências jurídicas desejadas na PI; • Confissão da existência dos fatos – autor não mais os precisa provar; Reconvenção: • Uma das formas de resposta do réu, não sendo uma defesa; • Trata-se de um contra-ataque do réu em face do aturo dentro do mesmo processo; • Reconvenção é uma ação que o réu propõe em face do autor, dentro do mesmo processo em que o primeiro é demandado, buscando a tutela jurisdicional em que se resguarde um direito seu que alega ter sido lesado ou ameaça de lesão pelo autor; 10 • Existe uma cumulação objetiva de ações no processo; • Requisitos: Satisfação dos pressupostos processuais e condições da ação; Juiz da causa principal não seja absolutamente incompetente para julgar a reconvenção; Haver compatibilidade entre os ritos procedimentais da ação principal e da ação reconvencional;Haver processo pendente; Haver conexão; Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. ▪ § 1º Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias. ▪ § 2º A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção. ▪ § 3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro. ▪ § 4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. ▪ § 5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual. ▪ § 6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação. • Revelia e confissão ficta na reconvenção: Ausência de defesa pelo autor-reconvindo – considerado revel e confesso quanto às matérias de fato arguidas nos termos do art. 344 do CPC; Entendimento de que pelo fato da reconvenção ser apresentada na audiência, deve ser possibilitado ao advogado a possibilidade de defesa no prazo de 5 dias, salvo se abrir mão desse prazo na audiência, mediante certificação da ata; • Desistência: A desistência da ação principal ou qualquer outra causa extintiva antecipada do processo principal não implica a paralisação ou extinção 11 da ação reconvencional, cujo procedimento continua, até a prolação da sentença de mérito, desde que presentes os pressupostos processuais, as condições da ação e os requisitos específicos da reconvenção. Caso o reclamado-reconvinte desista da reconvenção, a ação principal também terá seu curso normal até a decisão final. • Julgamento simultâneo da ação e da reconvenção: O CPC autoriza a ilação de que deve haver, na sentença de mérito, julgamento simultâneo entre ação e reconvenção; Nesse caso, a sentença terá ao menos dois capítulos, um para a ação e outra para a reconvenção; Impugnação ao valor da causa: • Modalidade de defesa, pois impugna requisito da PI, adequando o valor da causa à pretensão econômica postulada, gerando a modificação da base de cálculo das custas judicias atinentes; • Salvo no procedimento sumaríssimo – não é requisito essencial; • Caso seja omissa PI sobre valor da causa – o juiz de ofício deverá arbitrar o valor da causa para determinação da alçada; • Caso a PI tenha valor da causa – juiz não pode alterar de ofício, no entanto o réu pode em preliminar de contestação, impugnar o valor da causa atribuído pelo autor; Súmula nº 71 do TST ALÇADA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A alçada é fixada pelo valor dado à causa na data de seu ajuizamento, desde que não impugnado, sendo inalterável no curso do processo. Impugnação ao valor da causa pode ser apresentada na contestação como preliminar, não havendo necessidade de apresentação de peça autônoma; Decisão do juiz não é cabível recurso – mas pode ser requerido o protesto para que não ocorra preclusão e posteriormente tal questão seja apreciada em sede de recurso ordinário;
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