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Simulado OAB Página 1 de 7 PADRÃO DE RESPOSTA – PEÇA PROFISSIONAL Espelho de Correção AO DOUTO JUÍZO DA 88ª VARA DO TRABALHO DE JOÃO PESSOA/PB. Processo nº 1345800.325.819.0004 Sociedade Empresária Vendendo Bem S.A já qualificada nos autos, vem, à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado abaixo assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no art. 847 da CLT, OFERECER: CONTESTAÇÃO à reclamação trabalhista movida por Vicente, já qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I- PRELIMINAR 1- Perempção O reclamante após 32 meses de sua dispensa, ingressou com um reclamação trabalhista em face da sociedade empresária, porém no dia da audiência não compareceu pois era o aniversário de seu filho, recolheu as custas e ajuizou nova ação, e mais uma vez faltou em audiência pois estava muito cansado e não conseguiu chegar a tempo. E, por fim sem aguardar qualquer prazo ajuizou a terceira reclamação. Nota-se que o obreiro faltou duas vezes seguidas em audiência e gerou dois arquivamentos das ações. No entanto, conforme os termos do art. 731 e 732, da CLT, a perempção se caracteriza pelo impedimento temporal de seis meses, quando o empregado não poderá ingressar com nova demanda trabalhista, em razão de ter dado causa a dois arquivamentos seguidos pelo não comparecimento em audiência. Neste sentido, o art. 337, V, do CPC aduz que, antes de discutir o mérito cabe ao réu alegar a perempção. Pelo exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos arts. 485, V, do CPC. 2- Inépcia da Petição Inicial O reclamante formulou o pedido de adicional de periculosidade, muito embora não tenha exposto a causa de pedir do respectivo adicional. Simulados OAB Simulado OAB Página 2 de 7 No entanto, a petição inicial será indeferida quando for inepta, e considera-se inepta a petição que faltar o pedido ou a causa de pedir, conforme preconiza o art. 330, I do CPC e 330, § 1º, I do CPC. Diante do exposto requer a extinção do processo sem resolução do mérito, de acordo com o art. 485, I do CPC. II – PREJUDICIAL DE MÉRITO 1- Prescrição Bienal O reclamante ajuizou reclamação trabalhista após 32 meses de sua dispensa. Nos termos do art. 11 da CLT, o prazo para reclamar na justiça do trabalho é de 2 anos, após a extinção do contrato de trabalho, o reclamante ajuizou a reclamação trabalhista após o prazo de 2 anos. Pelo exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC. 2- Prescrição quinquenal O reclamante laborou de 29/09/2007 à 07/01/2019 e ajuizou reclamação trabalhista 32 meses após a sua dispensa, postulando verbas ao inicio do contrato de trabalho. Nos termos dos arts. 7º, XXIX, da CF, 11 da CLT e a Súmula 308, I, do TST, as pretensões anteriores aos últimos cinco anos, contados da data do ajuizamento estão prescritas. Pelo exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC, quanto aos últimos nos contados da data do ajuizamento da reclamação. III – MÉRITO 1 – Gratificação salarial O reclamante, requereu o pagamento de 60% de gratificação de salário, pois segundo o reclamante a gratificação de 40% paga pela reclamada era pouca para o serviço que ele exercia. No entanto, de acordo o artigo 62, parágrafo único, da CLT, o empregado que possui cargo de confiança terá um salário acrescido de no mínimo 40%, conforme a reclamada pagava. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de 60% de gratificação salarial. 2- Categoria de Bancário Vicente realizou algumas vezes o pagamento de contas de serviços públicos (água, luz, gás e telefone) do seu setor, o que segundo ele entra na categoria de bancário. No entanto, o autor não é bancário porque o seu empregador não explora atividade bancária, daí não faz jus aos benefícios desta categoria, conforme o art. 511 da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do reclamante. Simulados OAB Simulado OAB Página 3 de 7 3- Horas Extras O reclamante requereu o pagamento de horas extras pois trabalhava de 2ª a 6ª feira, das 7h às 14h, com intervalo de uma hora para refeição. No entanto, o reclamante não faz jus ao recebimento de horas extras pois, exerce cargo de confiança e por conta disto esta excluído do controle de jornada, conforme artigo 62, II da Clt. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do reclamante quanto o pagamento das horas extras. 4- Integração do vale-cultura O reclamante requereu a integração do vale-cultura ao seu salário, pois que recebia vale-cultura do empregador no valor de R$ 45,00 mensais. No entanto, a integração do vale cultura é indevida por expressa disposição legal, conforme Art. 458, § 2º, inciso VIII, da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do reclamante quanto à integração do vale cultura. 5- Vale Transporte O reclamante requereu o pagamento do vale-transporte pelo período em que trabalhou em home office, pois durante uma pandemia mundial Vicente foi escalado para realizar o serviço do seu próprio domicílio (home office), mas não recebeu vale-transporte. No entanto, o vale transporte é indevido porque, no trabalho em domicílio, o empregado não utiliza transporte público, daí porque não faz jus a esse direito, não atendendo aos requisitos previstos no Art. 1º da Lei nº 7.418/85 . Diante do exposto, requer a improcedência do pedido. IV – REQUERIMENTOS FINAIS Por todo exposto, requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente pelo depoimento pessoal, prova documental, pericial e testemunhal, sob os efeitos da confissão. Requer ainda o acolhimento das preliminares de perempção e inépcia da petição inicial, da prejudicial de mérito de prescrição quinquenal e prescrição bienal e, no mérito, a improcedência dos pedidos formulados pelo reclamante, bem como a condenação ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios de e 15%, nos termos do art. 791-A, da CLT. Termos em que, pede deferimento. Local e data. Advogado (a) OAB nº Simulados OAB Simulado OAB Página 4 de 7 Espelho de Correção ITEM AVALIADO PONTUAÇÃO COMENTÁRIO EXPLICATIVO AO ALUNO Peça processual 1. Contestação dirigida ao juízo da 88ª VARA DO TRABALHO DE JOÃO PESSOA/PB. (0,30). 0,00/0,30 Endereçamento – local que foi distribuida a reclamação trabalhista. 2. Partes Nome e qualificação da reclamante (0,10) e do reclamado (0,10). 0,00/0,10/ 0,20 Identificação das partes: reclamante e reclamada. 4. Indicação do art. 847 da CLT (0,40). 0,00/0,40 Deverá indicar o art. 847 da CLT que versa sobre a contestação. 5. Preliminar de Perempção(0,20). Indicação do Art. . 732 da CLT e 485, V, do CPC (0,10) 0,00/0,20/0,30 O treclamante deu causa a dois arquivamentos pleo não comparecimento em audiência, por isto fica impossibilitado de reclamar na justiça do trabalho pelo prazo de 6 meses. 5.1. Preliminar de Inepcia da petição inicial (0,30) Indicação do Art. 330, I do CPC ou 330, § 1º, I do CPC e art. 485, I do CPC. (0,10) 0,00/0,30/0,40 Preliminar de inepcia quanto ao pedido do adicional de periculosidade, pois faltou a causa de pedir. 6. Prescrição bienal (0,30) Indicação do Art. 11 da CLT (0,10) 0,00/0,30/0,40 O reclamante ultrapassou o prazo de 2 anos para ingressar com a ação, por isto, deve abrir o tópico de prescrição bienal. 6.1 Prescrição das pretensões anteriores a 5 anos do ajuizamento da ação (0,50) Indicação do art. 7o, XXIX, da CF/88; OU do art. 11 da CLT; OU da Súmula 308, I, do TST (0,10). 0,00/0,30/0,50/0 ,60 - Arguição da prescrição quinquenal nos termos do art. 7o XXIX, da CF; 11 da CLT e Súmula 308, I, TST. Logo, requer a extinção do processo, com resolução do mérito, à luz do art.487, II, do CPC, quanto às parcelas postuladas anteriores aos últimos 5 anos, contados do ajuizamento da ação. 7. Indevido a gratificação de 60% (0,30) Indicação do Art. 62, parágrafo único, da CLT (0,10) 0,00/0,30/ 0,40 A reclamada fazia o correto pagamento da gratificação, 40% conforme previsto na CLT. 8. O reclamante não é bancário OU o empregador não explora atividade bancária (0,20). Art. 511 da CLT (0,10). 0,00/0,20/0,30 O reclamante não é bancário, não fazendo jus aos beneficios desta categoria. 9. Indevida horas extras pois o reclamante esta excluido do controle de jornada (0,50) Indicação do Art. 62, II da Clt. (0,10) 0,00/0,50/0,60 Não são abrangidos pelo regime de controle de jornada os gerentes, os considerados os exercentes de cargos de gestão, aos quais se equiparam, para efeito do disposto Simulados OAB Simulado OAB Página 5 de 7 neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. 10. Indevida a integração do vale cultura (0,40). Indicação do Art. 458, § 2º, inciso VIII, da CLT (0,10) 0,00/0,40/0,50 Não será considerada como salário a seguinte utilidade concedida pelo empregador: serão consideradas como salário as seguintes utilidades concedidas pelo empregador. 11. Indevido o vale transporte pelo periodo que trabalhou de home office (0,20) Art. 1º da Lei nº 7.418/85 0,00/0,020/0,30 O vale-transporte é para utilização efetiva em despesas de deslocamento residência-trabalho e vice-versa, através do sistema de transporte coletivo público, urbano ou intermunicipal e/ou interestadual com características semelhantes aos urbanos, geridos diretamente ou mediante concessão ou permissão de linhas regulares e com tarifas fixadas pela autoridade competente, excluídos os serviços seletivos e os especiais. Fechamento 12. Requerimentos finais (0,15) e Fechamento Local, data, advogado(a) e inscrição OAB (0,10). 0,00/0,15/0,30 Atenção! Não crie dados, não assine a sua peça, pois acarretará identificação, que poderá fazer a sua peça ser “zerada”. Utilize apenas o fechamento padrão. Simulados OAB Simulado OAB Página 6 de 7 PADRÃO DE RESPOSTA – QUESTÃO 01 Gabarito Comentado a) Sim, os dois intervalos de 15 minutos concedidos por mera liberalidade da empresa não estão autorizados por lei. Portanto, o período é considerado tempo à disposição do empregador, conforme dispõe a Súmula 118 do TST. B) Sim, uma vez que os 30 minutos diários excedem a jornada limite de oito horas diárias, torna-se devido como extra e com acréscimo de, no mínimo, 50% , nos termos do artigo 7º, incisos XIII e XVI , CF e do artigo 59 da CLT. Distribuição dos Pontos ITEM PONTUAÇÃO COMENTÁRIO EXPLICATIVO AO ALUNO a) Sim, os dois intervalos de 15 minutos concedidos por mera liberalidade da empresa não estão autorizados por lei (0,30). Portanto, o período é considerado tempo à disposição do empregador, conforme dispõe a Súmula 118 do TST (0,35). 0,00/0,30/0,65 Os intervalos concedidos pelo empregador na jornada de trabalho, não previstos em lei, representam tempo à disposição da empresa, remunerados como serviço extraordinário, se acrescidos ao final da jornada. b) Sim, uma vez que os 30 minutos diários excedem a jornada limite de oito horas diárias, torna-se devido como extra e com acréscimo de, no mínimo, 50% (0,40), nos termos do artigo 7o, incisos XIII (0,10) e XVI (0,10), CF e do artigo 59 da CLT (0,10). 0,00/0,30/0,40/0,50/ 0,60 Art. 59. A duração diária do trabalho poderá ser acrescida de horas extras, em número não excedente de duas, por acordo individual, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) (Vigência) Simulados OAB Simulado OAB Página 7 de 7 PADRÃO DE RESPOSTA – QUESTÃO 02 Gabarito Comentado a) Margarida poderia ingressar com a ação no local da contratação ou da prestação do serviço, conforme art. 651, caput e/ou §3o da CLT. b) Além disso, Margarida poderia pleitear o pagamento das multas do art. 477, §8º e do art. 467 da CLT que se referem respectivamente ao prazo paro pagamento das verbas rescisórias e parcelas incontroversas. Distribuição dos Pontos ITEM PONTUAÇÃO COMENTÁRIO EXPLICATIVO AO ALUNO A. Margarida poderia ingressar com a ação no local da contratação ou da prestação do serviço, (0,50) conforme art. 651, caput e/ou §3o da CLT. (0,10) 0,00/0,50/0,10 art. 651, caput e/ou § 3º - Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos respectivos serviços. BB. Margarida poderia pleitear o pagamento das multas (0,55) do art. 477, §8º e do art. 467 da CLT. (0,10) 0,00/0,55/0,10 art. 467 § 8º - A inobservância do disposto no § 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salário, devidamente corrigido pelo índice de variação do BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa à mora. (Incluído pela Lei nº 7.855, de 24.10.1989) Simulados OAB Simulado OAB Página 8 de 7 PADRÃO DE RESPOSTA – QUESTÃO 03 Gabarito Comentado a) No caso em tela, o meio processual adequado para impugnar a decisão que denega seguimento ao recurso é o agravo de instrumento, no prazo de oito dias úteis. Neste sentido, conforme artigo 899, parágrafo sétimo da CLT, o agravo de instrumento, ainda, exige o depósito recursal correspondente a 50% (cinquenta por cento) do valor do depósito do recurso ao qual se pretende destrancar, no caso, do recurso ordinário. B) Observa-se que ocorrendo feriado local em que não haja expediente forense, cabe à parte comprová-lo por ocasião da interposição do recurso, a fim de justificar a prorrogação do prazo recursal, conforme o disposto na Súmula 385, I, do TST. Pontos ITEM PONTUAÇÃO COMENTÁR IO EXPLICATIV O AO ALUNO a) No caso em tela, o meio processual adequado para impugnar a decisão que denega seguimento ao recurso é o agravo de instrumento, no prazo de oito dias úteis exige o depósito recursal correspondente a 50% (cinquenta por cento) do valor do depósito do recurso ao qual se pretende destrancar (0,55) Indicação art. 899, parágrafo sétimo da CLT (0,10) 0,00/0,55/0,65 No ato de interposição do agravo de instrumento, o depósito recursal corresponderá a 50% (cinquenta por cento) do valor do depósito do recurso ao qual se pretende destrancar. (Incluído pela Lei nº 12.275, de 2010) Simulados OAB Simulado OAB Página 9 de 7 PADRÃO DE RESPOSTA – QUESTÃO 04 Gabarito Comentado a) Não. Com base na legislação vigente, não há distinção entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domicílio do empregado. Os meios telemáticos e informatizados de controle e supervisão são equiparados aos meios pessoais e diretos de comando, para fins de subordinação jurídica – TELETRABALHO – artigo 6º, “caput” e parágrafo único e artigo 75-A a 75-E da CLT. Neste sentido, uma vez presentes os requisitos da relação de emprego, a empregada tem direito ao reconhecimento do vínculo empregatício, nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. b) Sim. No caso em tela, a empregada deve ser indenizado por dano existencial, este proveniente da privação do trabalhador ao seu convívio familiar, social e à saúde, de forma a impedi-lo de realizar projetos pessoais de vida, nos termos dos artigos 223-A e seguintes da CLT. No caso, é incontroverso que durante todo o período prescrito a autora laborou na sua residência, sendo submetido a uma jornada muito além das suas forças, e sem receber qualquer acréscimo por tal labor. Logo, conforme garantido pelo artigo 6ºda Constituição Federal, o empregado tem direito a desconexão do trabalho, ou seja, possui direito ao lazer nas relações de trabalho, o que não foi experimentado pelo obreiro neste quadro fático. Pontos ITEM PONTUAÇÃO COMENTÁR IO EXPLICATIV O AO ALUNO a) Não. (0,10) Não há distinção entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domicílio do empregado OU uma vez presentes os requisitos da relação de emprego, a empregada tem direito ao reconhecimento do vínculo empregatício, (0,45) Indicação artigo 6º, “caput” e parágrafo único OU artigo 75-A a 75-E da CLT OU artigos 2º e 3º da CLT (0,10) 0,00/0,55/0,65 Art. 75-A. A prestação de serviços pelo empregado em regime de teletrabalho observará o disposto neste Capítulo. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) (Vigência) ou Art. 2º - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço. § 3o Não caracteriza Simulados OAB Simulado OAB Página 10 de 7 grupo econômico a mera identidade de sócios, sendo necessárias, para a configuração do grupo, a demonstração do interesse integrado, a efetiva comunhão de interesses e a atuação conjunta das empresas dele. B b) Sim. (0,10) deve ser indenizado por dano eexistencial, o empregado tem direito a ddesconexão do trabalho. (0,30) Indicação dos artigos 223-A e seguintes da CLT OU art. 6º da CF (,(0,20) 0,00/0,30/0,60 Art. 223-A. Aplicam-se à reparação de danos de natureza extrapatrimonial decorrentes da relação de trabalho apenas os dispositivos deste Título ou Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição.. Simulados OAB PADRÃO DE RESPOSTA – PEÇA PROFISSIONAL Espelho de Correção Espelho de Correção Gabarito Comentado Distribuição dos Pontos Gabarito Comentado Distribuição dos Pontos Gabarito Comentado Pontos Gabarito Comentado Pontos
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