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XX EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL 2ª FASE DE DIREITO CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO EM AÇÃO DE ALIMENTOS Em 2015, Rafaela, menor impúbere, representada por sua mãe Melina, ajuizou Ação de Alimentos em Comarca onde não foi implantado o processo judicial eletrônico, em face de Emerson, suposto pai. Apesar de o no me de Emerson não constar da Certidão de Nascimento de Rafaela, ele realizou, em 2014, voluntária e extrajudicialmente, a pedido de sua ex-esposa Melina, exame de DNA, no qual foi apontada a existência de paternidade de Emerson em relação a Rafaela. Na petição inicial, a autora informou ao juízo que sua genitora encontrava-se desempregada e que o réu, por seu turno, não exercia emprego formal, mas vivia de “bicos” e serviços prestados autônoma e informalmente, razão pela qual pediu a fixação de pensão alimentícia no valor de 30% (trinta por cento) de 01 (um) salário mínimo. A Ação de Alimentos foi instruída com os seguintes documentos: cópias do laudo do exame de DNA, da certidão de nascimento de Rafaela, da identidade, do CPF e do comprovante de residência de Melina, além de procuração e declaração de hipossuficiência para fins de gratuidade. Recebida a inicial, o juízo da 1ª Vara de Família da Comarca da Capital do Estado Y indeferiu o pedido de tutela antecipada inaudita altera parte, rejeitando o pedido de fixação de alimentos provisórios com base em dois fundamentos: (i) inexistência de verossimilhança da paternidade, uma vez que o nome de Emerson não constava da certidão de nascimento e que o exame de DNA juntado era uma prova extrajudicial, colhida sem o devido processo legal, sendo, portanto, inservível; e (ii) inexistência de “possibilidade” por parte do réu, que não tinha como pagar pensão alimentícia pelo fato de não exercer emprego formal, como confessado pela própria autora. A referida decisão, que negou o pedido de tutela antecipada para fixação de alimentos provisórios, foi publicada no Diário da Justiça Eletrônico em 01/12/2015, segunda-feira. Considere-se que não há feriados no período. Na qualidade de advogado(a) de Rafaela, elabore a peça processual cabível para a defesa imediata dos interesses de sua cliente, indicando seus requisitos e fundamentos nos termos da legislação vigente. (Valor: 5,00) Padrão de Resposta / Espelho de Correção Em Ação de Alimentos, é plenamente possível a fixação liminar de alimentos provisórios, medida que desfruta da natureza jurídica de tutela provisória de urgência antecipada. Para a concessão de alimentos provisórios, embora a necessidade do menor seja presumida, deve ser apontada a presença necessária a comprovação de dois requisitos (“verossimilhança da alegação” e “risco de dano irreparável”) a respeito do dever alimentar (presunção de paternidade por meio de realização de prova extrajudicial) o binômio necessidade-possibilidade (necessidade pelo alimentando e possibilidade de pagamento pelo alimentante). No caso vertente, há verossimilhança do dever de prestar alimentos, uma vez que foi apresentado exame de DNA realizado extrajudicialmente, que apontou o réu como o pai da autora, menor. Há, ainda, possibilidade de pagamento de alimentos pelo réu (que, apesar de não ter emprego formal, realiza atividade informal remunerada) e risco de dano irreparável (necessidade de percepção de alimentos pela autora, que vive com a mãe, desempregada). A decisão do juiz, que indefere o pedido de tutela provisória de urgência antecipada para fixação dos alimentos provisórios, tem natureza de decisão interlocutória, a qual deve ser recorrida por agravo de instrumento. Deve a autora interpor recurso de agravo de instrumento, com pedido de tutela antecipada recursal (“efeito suspensivo ativo”) por parte do relator, a fim de ser reformada a decisão que indeferiu o pagamento de alimentos provisórios, até que venha a ser proferida a decisão final, colegiada, pelo órgão julgador do agravo, confirmando a reforma do conteúdo da decisão agravada, para que seja mantido o deferimento de pensão alimentícia provisória. DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS ITEM PONTUAÇÃO Endereçamento ao juízo correto: Câmara Cível do Tribunal de Justiça do Estado Y (0,10). 0,00 / 0,10 Indicação correta das partes: Agravante Rafaela, representada por sua mãe Melina (0,10); Agravado Emerson (0,10). 0,00 / 0,10 / 0,20 Identificação do preparo ou pedido de gratuidade de justiça (0,20). 0,00 / 0,20 Identificação do rol de peças/documentos cuja cópia é de juntada obrigatória (0,30). 0,00 / 0,30 Fundamentação Jurídica: 1) Demonstração de que há presunção sobre a paternidade biológica, tendo em vista que foi realizado, extrajudicialmente, exame de DNA, apontando que o agravado-réu seria o pai de agravante-autora (0,80). 0,00 /0.80 2) Identificação de que embora a necessidade do menor seja presumida, deve ser apontada a presença do binômio “necessidade-possibilidade” (0,80). 0,00 /0.80 3) Asseverar o direito da agravante ao recebimento de alimentos provisórios (0,80). 0,00 /0.80 Formular corretamente os pedidos: a) pedido de deferimento de tutela antecipada recursal (“efeito suspensivo ativo”), a fim de que sejam fixados alimentos provisórios (0,70). 0,00 / 0,70 b) pedido de provimento final do agravo OU da reforma integral da decisão (0,40), para que sejam fixados alimentos provisórios em favor da agravante (0,30). 0,00 / 0,30 /0,40/ 0,70 c) pedido de intimação do advogado da parte contrária para contrarrazões (0,20) 0,00 / 0,20 d) requerimento de intimação do MP (0,10) 0,00 / 0,10 Fechamento da Peça: Indicar a inserção de local, data e assinatura por advogado (0,10). 0,00 / 0,10 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO Y Processo de Origem – Ação de Alimentos – 1ª Vara de Família da Comarca da Capital Y RAFAELA, menor impúbere, representada por sua genitora MELINA, nacionalidade..., estado civil..., profissão..., RG nº..., CPF nº..., residente e domiciliada em..., com endereço eletrônico..., por intermédio de seu advogado (procuração em anexo), com endereço eletrônico..., e endereço profissional em..., onde recebe intimações, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, com fundamento no artigo 1.015, do CPC, interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA RECURSAL Em face da decisão interlocutória de fls ..., proferida pelo juízo a quo, publicada no DJE em 01/12/2015, nos autos nos quais é réu e ora agravado EMERSON, nacionalidade..., estado civil..., profissão..., RG nº..., CPF nº..., residente e domiciliado em..., com endereço eletrônico..., pelos fatos e fundamentos a seguir expostos. I – DO PREPARO A agravante deixa de realizar o preparo, vez que já foi concedido o benefício da Justiça Gratuita pelo Juízo de 1º grau, conforme fls... II – DA TEMPESTIVIDADE O presente Agravo de Instrumento é tempestivo, tendo em vista que a publicação da decisão foi realizada em 01/12/2015, com o prazo para interposição do recurso de 15 dias úteis, até o dia22/12/2015, conforme estabelece os artigos 219 e 1.003, §5º, CPC. III – DA JUNTADA DAS PEÇAS OBRIGATÓRIAS E FACULTATIVAS A Agravante junta cópia integral dos autos e documentações conforme o artigo 1.017, I, CPC: Petição inicial; Decisão agravada; Certidão de intimação da decisão agravada; e Cópia da procuração outorgada ao advogado. Nestes termos, pede deferimento. Local..., data..., Advogado..., OAB nº... EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO Y Processo nº... Agravante: RAFAELA Agravado: EMERSON Colenda câmara, Eméritos desembargadores, Vem perante aos nobres julgadores apresentar: RAZÕES DE RECURSO RESUMO DOS FATOS Rafaela, através da representação de sua mãe, Melina, ajuizou Ação de Alimentos em face deEmerson, seu suposto pai, em 2015. A autora comprovou a paternidade de Emerson com a juntada de Exame de DNA realizado em 2014, voluntária e extrajudicialmente, conforme fls. X. Ocorre que Melina encontra-se desempregada, enquanto o agravado não exerce emprego formal, mas presta serviços autônomos e informais, razão pela qual foi requerida a fixação de pensão alimentícia no valor de 30% (trinta por cento) de um salário mínimo. Recebida a inicial, o juízo da 1ª Vara de Família da Comarca da Capital do Estado Y indeferiu o pedido de tutela antecipada, rejeitando o pedido de fixação de alimentos provisórios baseados: na inexistência de verossimilhança, por não constar o nome do agravado na certidão de nascimento da agravante e o DNA ter sido colhido sem o devido processo legal; e na inexistência de possibilidade do agravado pagar pensão alimentícia, visto o não exercício de emprego formal. Desta forma, não há como se conformar a agravante com os termos da r. decisão, razão pela qual interpõe o presente agravo de instrumento, nos termos a seguir aduzidos. DO CABIMENTO E DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL Conforme artigo 1.015, I do CPC, cabe agravo de instrumento contra decisões interlocutórias que versarem sobre tutelas provisórias, como é o caso da presente ação, sendo a inadmissão da apelação suscetível de causar à agravante lesão grave e de difícil reparação. DAS RAZÕES DE REFORMA DA DECISÃO AGRAVADA A r. decisão proferida pelo Douto juízo a quo merece reforma, conforme fundamentos que seguem: Da possibilidade: neste quesito, é indispensável a verificação do binômio necessidade-possibilidade, ou seja, a necessidade do alimentando e a possibilidade de pagamento pelo alimentante, conforme artigo 1.694, §1º do Código Civil. A genitora da agravante encontra-se desempregada e sem possibilidade de prover o sustento de sua filha, enquanto o provável genitor realiza prestação de serviço autônomo, mas não contribui com o necessário sustento da menor, mesmo tendo condições de provê-lo. Desta forma, o desemprego do alimentante não o exime da obrigação alimentar, pois ele realiza trabalhos informais, permanecendo o dever de sustento da agravante, conforme artigo1.695 do Código Civil. Da verossimilhança: trata-se, o DNA, de prova documental com um índice de acerto e de probabilidade de verdade de99,99% (noventa e nove, noventa e nove por cento) e de direito da agravante empregá-la, conforme artigo 369 do CPC. Como é de elementar conhecimento, este traz ao magistrado prova praticamente absoluta da existência ou não da paternidade e, mesmo sendo realizado antes do ajuizamento da ação, constitui relevante meio de prova acerca da existência ou não da paternidade biológica. Desta forma, o exame deve ser aceito para o reconhecimento da verossimilhança, conforme artigo 371 do CPC e haja vista não haver prova robusta de que houve irregularidade ou vício na perícia. DOS PEDIDOS: Ante o exposto, requer: a) Que ocorra o conhecimento do presente recurso e o deferimento liminar da tutela antecipada, conforme dispõe o artigo 1.019, I, CPC. b) Que seja feita a juntada dos documentos obrigatórios, conforme artigo 1.017, I, CPC. c) Que ocorra o provimento do presente agravo de instrumento para reformar a decisão de fls..., para o fim de deferir a liminar de tutela antecipada e o consequente pagamento de alimentos provisórios fixados em 30% (trinta por cento) do salário mínimo, até que venha a ser proferida a decisão final, colegiada, pelo órgão julgador do agravo, confirmando a reforma do conteúdo da decisão agravada, para que seja mantido o deferimento de pensão alimentícia provisória. d) A intimação do agravado, para, querendo, ofereça contrarrazões; e) A intimação do Ministério Público para atuar no feito como fiscal da lei; f) A condenação do agravado ao pagamento dos honorários advocatícios e custas processuais, conforme dispõe o art. 85, do CPC; Nestes termos, pede deferimento. Local..., data..., Advogado..., OAB nº... DISTRIBUIÇÃO DOS PONTOS
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