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Direito Constitucional - Direitos Fundamentais (Inéditas) - Comentado CAVEIRA X MINI SIMULADO POLÍCIA E NADA MAIS | WWW.CAVEIRA.COM | @PROJETOCAVEIRA “Sucesso é o acúmulo de pequenos esforços, repetidos dia e noite...” Robert Collier 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 Gabarito Mini Caveira X 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 C E C C E E C E C E 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 E C E C C E C E E C 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 1 Direito Constitucional - Princípios e direitos fundamentais: Com relação à teoria dos direitos fundamentais, julgue os próximos itens. 01. Segundo doutrina majoritária, o preâmbulo da Constituição Federal de 1988 pode ser usado como vetor interpretativo. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, preliminarmente, vejamos o que dispõe o preâmbulo da CF/88: “Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.” Diante disso, surge o questionamento: em quais situações jurídicas o preâmbulo pode ou não ser utilizado? Nesse sentido, segundo Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, o preâmbulo: a) não se situa no âmbito do Direito Constitucional, mas no domínio da política; b) não constitui norma central de reprodução obrigatória pelos Estados, DF e Municípios; c) não possui valor normativo e não possui força cogente ou relevância jurídica; d) não serve de parâmetro para a declaração de inconstitucionalidade das leis; e) não constitui limitação à atuação do poder constituinte derivado, ao modificar o texto constitucional; f) pode ser usado como vetor interpretativo. Pelo exposto, o gabarito está certo. 02. A norma de eficácia contida é aquela que, desde a entrada em vigor da Constituição, produz ou tem a possibilidade de produzir todos os efeitos e possui aplicabilidade direta, imediata e integral. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Galera, estamos diante da norma de eficácia plena (e não contida). Segundo a tradicional classificação de José Afonso da Silva, em relação à eficácia e aplicabilidade das normas constitucionais, temos: 1. eficácia plena: desde a entrada em vigor da Constituição, produz ou tem a possibilidade de produzir todos os efeitos. > Possui aplicabilidade direta, imediata e integral. 2. eficácia contida: o legislador regulou suficientemente, mas ainda pode ser restringida. > Possui aplicabilidade direta, imediata e não integral. 3. eficácia limitada: não produz seus efeitos desde sua entrada em vigor. > Possui aplicabilidade indireta, mediata e reduzida. Divide-se em: 1.1 Princípio institutivo ou organizativo: esquemas gerais sobre estruturação e atribuições de órgãos e entidades, para que a lei regule futuramente. 1.2 Princípio programático: programas a serem realizados pelo Poder Público. Para Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, as normas programáticas possuem “eficácia negativa”, isto é: a) Revogam as disposições contrárias ou incompatíveis com os seus comandos; b) Impedem que sejam produzidas normas ulteriores que contrariem os programas por elas estabelecidos. Pelo exposto, o gabarito está errado. 03. Uma das características mais marcantes dos direitos fundamentais é a cumulatividade. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Combatentes, seria até uma grosseria falarmos que se um direito fundamental (vida) for exercido, outro não o poderá ser exercido simultaneamente (segurança), certo? A cumulatividade é a característica que nos diz que os direitos fundamentais são direitos que podem ser exercidos ao mesmo tempo. 1. Historicidade O que se entende por direitos fundamentais depende do entendimento de uma sociedade em um determinado tempo, variam de acordo com o correr da história. 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 2 2. Inalienabilidade São direitos sem conteúdo econômico / patrimonial, não podem ser comercializados ou permutados. 3. Imprescritibilidade São sempre exigíveis, não é porque não foram exercidos que deixam de pertencer ao indivíduo. 4. Irrenunciabilidade O indivíduo pode não exercer os seus direitos, mas não pode renunciar a eles. Pode ser relativizada pela vida moderna. 5. Relatividade Não são direitos absolutos. Se houver um choque entre os direitos fundamentais, serão resolvidos por um juízo de ponderação ou pela aplicação do princípio da proporcionalidade. 6. Personalidade Os direitos fundamentais não se transmitem. 7. Cumulatividade Os direitos fundamentais são direitos que podem ser exercidos ao mesmo tempo. 8. Universalidade Os direitos fundamentais são universais, independentemente de as nações terem assinado a declaração, devem ser reconhecidos em todo o planeta, independentemente da cultura, política e sociedade. 9. Proibição ao retrocesso Não se pode retroceder nos avanços históricos conquistados. Pelo exposto, o gabarito está certo. 04. Considerando a teoria dos status sobre os direitos fundamentais, do filósofo e juiz de direito alemão, Georg Jellinek, no “status positivo” (ou status civitatis), o indivíduo tem o direito de exigir do Estado determinadas prestações materiais ou jurídicas. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, essa é uma teoria bem importante sobre direitos fundamentais e, portanto, é uma questão potencial em prova. Vejamos esse resumo: TEORIA DOS STATUS (Georg Jellinek) 1. Status Passivo (ou status subjectionis) O indivíduo é detentor de deveres perante o Estado. O indivíduo não está em uma posição de ter direitos exigíveis perante o Estado, mas, pelo contrário, está em uma posição de subordinação perante ele (por exemplo, alistamento eleitoral e voto). 2. Status Negativo (ou status libertatis) O indivíduo goza de um espaço de liberdade diante das ingerências do Estado. Não pode haver influência estatal na liberdade do indivíduo. Estão localizados principalmente no art. 5º da CF/88. 3. Status Positivo (ou status civitatis) O indivíduo tem o direito de exigir do Estado determinadas prestações materiais ou jurídicas, a exemplo dos direitos sociais, contidos no art. 6º, da CF/88. 4. Status Ativo (ou status da cidadania ativa) O indivíduo possui competências para influenciar a formação da vontade estatal. Status em que o indivíduo tem de participar, influenciar nas escolhas políticas do Estado, incluindo, sobretudo, os direitos políticos. Pelo exposto, o gabarito está certo. Considerando os princípios fundamentais da República Federativa do Brasil, julgue os itens subsequentes. 05. A dignidade da pessoa humana é, simultaneamente, um fundamento e um princípio nas relações internacionais. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Galera, aqui a gente resolve com a literalidade da CF/88: Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direitoe tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania III - a dignidade da pessoa humana; 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 3 IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo político. Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição. Por falar em dignidade da pessoa humana, segundo Bernardo Gonçalves, são parâmetros mínimos para a aferição da dignidade humana: 1. Não-instrumentalização do ser humano; 2. Autonomia existencial; e 3. Direito ao reconhecimento. Por fim, notamos que, de fato, a dignidade da pessoa humana é, sim, um fundamento da RFB (art. 1º, III). No entanto, não é um princípio da RFB nas relações internacionais (o correto é a prevalência dos direitos humanos, contida no art. 4º, II). Pelo exposto, o gabarito está errado. 06. O sistema de freios e contrapesos é, justamente, uma ferramenta hábil para confirmar a dependência que um poder da República possui sobre o outro. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Guerreiros(as), nos termos da CF/88, temos: Art. 2º São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário. Então já notamos o erro da questão, visto que não há “dependência” entre os poderes, ok? O que há é o denominado sistema de freios e contrapesos - “Cheks and Balances” que, basicamente, dispõe sobre mecanismos de fiscalização e responsabilização recíproca dos poderes estatais. Alguns exemplos; > art. 66, § 1º, CF/88: o Chefe do Poder Executivo pode sancionar ou vetar projetos de lei aprovados pelo Parlamento (Legislativo); > art. 97, CF/88: os juízes (Judiciário) poderão declarar a inconstitucionalidade de lei (Legislativo) ou ato normativo do Poder Público; > art. 52, I, CF/88: compete privativamente ao Senado Federal (Legislativo) processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da República (Executivo) nos crimes de responsabilidade, etc. Pelo exposto, o gabarito está errado. Com relação aos direitos e deveres individuais e coletivos, julgue os próximos itens. 07. Ao contrário do previsto expressamente na Constituição Federal de 1988, mesmo aos estrangeiros não residentes no país, via de regra, são garantidos os direitos e deveres contidos na Carta Magna. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, uma das características básicas dos direitos fundamentais é a universalidade, segundo a qual os direitos fundamentais são universais, independentemente de as nações terem assinado a declaração, devem ser reconhecidos em todo o planeta, independentemente da cultura, política e sociedade. No entanto, a CF/88 assim dispõe: Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes (...) Então, muito embora a literalidade do art. 5º da CF/88 preveja sua extensão apenas aos “brasileiros e aos estrangeiros residentes no País”, TODOS possuem acesso a esses direitos, ok? No mesmo sentido, Uadi Lammêgo Bulos ensina: “O regime constitucional das liberdades públicas protege pessoas físicas e jurídicas, nacionais e estrangeiras, desde que estejam em território pátrio.” Pelo exposto, o gabarito está certo. 08. A única exceção ao princípio da legalidade constitucional é a edição das medidas provisórias. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Galera, é aquilo: toda questão que seja restritiva deve ser analisada com cautela. O princípio da legalidade é assim tipificado na CF/88: Art. 5º (...) II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei. Ou seja, aos particulares em geral é lícito fazer tudo aquilo que a lei não proíbe. Em relação a esse assunto, Marcelo Novelino dispõe algumas exceções ao princípio da legalidade: 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 4 1) Estado de Defesa (art. 136, CF/88); 2) Estado de Sítio (art. 137 a 139, CF/88); 3) Medidas Provisórias (art. 62, CF/88). Pelo exposto, o gabarito está errado. Segundo a jurisprudência dos Tribunais Superiores sobre os direitos fundamentais, julgue os próximos itens. 09. A omissão injustificada da Administração em providenciar a disponibilização de banho quente nos estabelecimentos prisionais fere a dignidade de presos sob sua custódia. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Trata-se de cobrança literal de entendimento do Supremo Tribunal Federal acerca do tema: dignidade da pessoa humana. Vejamos: Informativo nº 666, STF: A omissão injustificada da Administração em providenciar a disponibilização de banho quente nos estabelecimentos prisionais fere a dignidade de presos sob sua custódia. Pelo exposto, o gabarito está certo. 10. É inconstitucional a lei de proteção animal que, a fim de resguardar a liberdade religiosa, permite o sacrifício ritual de animais em cultos de religiões de matriz africana. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, a lei que dispuser sobre esse tema é considerada constitucional, sob pena de se violar o direito de livre exercício dos cultos religiosas / liturgias: Art. 5º (...) VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias. Nesse sentido, temos: Informativo nº 935, STF: É constitucional a lei de proteção animal que, a fim de resguardar a liberdade religiosa, permite o sacrifício ritual de animais em cultos de religiões de matriz africana. Pelo exposto, o gabarito está errado. 11. Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente, sob pena de transformação da manifestação em ato ilícito. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, vejamos o que dispõe a CF/88: Art. 5º (...) XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente. A pergunta é: a ausência do prévio aviso tem o condão de transformar a manifestação em ato ilícito? Não, trata-se de mera irregularidade administrativa. RE nº 806.339, STF: A eventual ausência de prévio aviso para o exercício do direito de reunião não transforma a manifestação em ato ilícito. Pelo exposto, o gabarito está errado. 12. Não há ilicitude das provas por violação ao sigilo de dados bancários, em razão do compartilhamento de dados de movimentações financeiras da própria instituição bancária ao Ministério Público. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Trata-se de cobrança da literalidade do entendimento do Superior Tribunal de Justiça sobre o sigilo bancário: Informativo nº 731/2022, STJ: Não há ilicitude das provas por violação ao sigilo de dados bancários, em razão do compartilhamento de dados de movimentações financeiras da própria instituição bancária ao Ministério Público. Pelo exposto, o gabarito está certo. Tendo porbase os direitos e deveres individuais e coletivos, julgue os itens a seguir. 13. O remédio constitucional que protege o direito de certidão é o habeas data. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 5 Não caiam nessa pegadinha, Caveiras!!! Vejamos: Art. 5º (...) XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal. Notem que se trata de um direito líquido e certo, expressamente assegurado na CF/88. Desse modo, o remédio constitucional que protege o direito de certidão é o mandado de segurança e não o habeas data. Art. 5º (...) LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. Pelo exposto, o gabarito está errado. 14. O princípio da inafastabilidade da jurisdição determina que a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Segundo Marcelo Novelino, temos o seguinte: Sistemas administrativos: 1) Sistema Francês: Poder Judiciário e Justiça Administrativa. Existem dois órgãos com capacidade de decidir com definitividade. 2) Sistema Inglês (adotado no Brasil): Apenas o Poder Judiciário pode decidir com definitividade. Consagração do princípio da inafastabilidade de jurisdição (art. 5º, XXXV, CF/88). Além disso, parte da doutrina constitucionalista ainda prevê exceções ao princípio da inafastabilidade de jurisdição: 1. Ações relativas à disciplina e competições esportivas; 2. Ato administrativo que contrarie Súmula Vinculante (art. 7°, §1°, Lei 11417); 3. Indeferimento da informação de dados pessoais ou omissão em atender este pedido para que nasça o interesse de agir no habeas data; 4. Indeferimento de pedido perante o INSS ou omissão em atender o pedido administrativo para obtenção de benefício previdenciário. Pelo exposto, o gabarito está certo. 15. Às presidiárias serão asseguradas condições para que possam permanecer com seus filhos durante o período de amamentação. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Questão sobre a literalidade da CF/88: trata-se de um direito referente à dignidade da pessoa humana: Art. 5º (...) L - às presidiárias serão asseguradas condições para que possam permanecer com seus filhos durante o período de amamentação. Pelo exposto, o gabarito está certo. Acerca dos direitos sociais, julgue os itens subsequentes. 16. O único direito social inserido na Constituição Federal de 1988 através de Emenda Constitucional é o direito ao transporte. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Inicialmente, vejamos o que diz a CF/88: Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação (EC nº 64/2010), o trabalho, a moradia (EC nº 26/2000), o transporte (EC nº 90/2015), o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. Galera, os direitos destacados acima: alimentação, moradia e transporte, foram inseridos na CF/88 através de Emendas Constitucionais (ECs), sendo o direito ao transporte o último a ser incluído (em 2015). Pelo exposto, o gabarito está errado. 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 6 17. Todo brasileiro em situação de vulnerabilidade social terá direito a uma renda básica familiar, garantida pelo poder público em programa permanente de transferência de renda, cujas normas e requisitos de acesso serão determinados em lei, observada a legislação fiscal e orçamentária Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Trata-se de literalidade da CF/88: Art. 6º (...) Parágrafo único. Todo brasileiro em situação de vulnerabilidade social terá direito a uma renda básica familiar, garantida pelo poder público em programa permanente de transferência de renda, cujas normas e requisitos de acesso serão determinados em lei, observada a legislação fiscal e orçamentária (Incluído pela Emenda Constitucional nº 114, de 2021) Notem que o direito à renda básica familiar foi inserido na Constituição “recentemente” (2021), logo, pode ser objeto de cobrança em sua prova. Pelo exposto, o gabarito está certo. 18. O instituto doutrinário do mínimo existencial trata da limitação fática e jurídica oponível, ainda que de modo relativo, à realização dos direitos fundamentais, sobretudo, os de cunho prestacional. A onerosidade da implantação dos direitos sociais acaba por condicionar o seu processo de concretização às possibilidades financeiras e orçamentárias do Estado. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Uma leitura desatenta pode nos custar um ponto precioso, Caveiras. O conceito acima não é do mínimo existencial, mas da reserva do possível. Segundo o autor Marcelo Novelino, temos: 1. Reserva do possível: Trata-se de limitação fática e jurídica oponível, ainda que de modo relativo, à realização dos direitos fundamentais, sobretudo, os de cunho prestacional. A onerosidade da implantação dos direitos sociais acaba por condicionar o seu processo de concretização às possibilidades financeiras e orçamentárias do Estado. 2. Mínimo existencial: Embora haja divergência, há alguns direitos que são considerados imprescindíveis a uma vida digna. Dentre eles, podemos citar: saúde, educação, assistência aos desamparados e o acesso à justiça. Em tese, o mínimo existencial não se sujeita à reserva do possível. Pelo exposto, o gabarito está errado. Com relação ao direito de nacionalidade, analise o próximo item. 19. Uma das formas de aquisição de nacionalidade originária é através de efeito direto e imediato do casamento civil. Gabarito: E COMENTÁRIO DO PROFESSOR: Caveiras, vejamos as formas de aquisição da nacionalidade brasileira, segundo Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo: 1. NACIONALIDADE ORIGINÁRIA (primária, atribuída ou involuntária): Resulta de um fato natural (nascimento). Critérios: > Ius Soli (territorial) - É a regra no Brasil. Se a pessoa nascer no país, é considerada nacional deste. > Ius Sanguini (sanguíneo) - Aplicado subsidiariamente no Brasil. A pessoa adquire a nacionalidade de seus ascendentes, independentemente de ter nascido em outro país. Ext nº 1.121, STF: Não se revela possível, em nosso sistema jurídico-constitucional, a aquisição da nacionalidade brasileira jure matrimonii, vale dizer, como efeito direto e imediato resultante do casamento civil. 2. NACIONALIDADE SECUNDÁRIA (derivada, adquirida ou voluntária): Resulta de um ato voluntário (naturalização). > O ato de naturalização pode ser expresso ou tácito. Assim sendo, notamos que, com base na jurisprudência do STF apontada acima, não se revela possível essa forma de aquisição da nacionalidade brasileira. Pelo exposto, o gabarito está errado. Com relação aos direitos políticos, julgue o item a seguir. 20. O referendo é uma consulta popular sobre determinado assunto que ocorre após a confecção da lei ou ato administrativo respectivo. Gabarito: C COMENTÁRIO DO PROFESSOR:347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156 PROJETO CAVEIRA CAVEIRA X 2023 7 Vamos lá, Caveiras: 1. PLEBISCITO > Consulta popular sobre determinado assunto. > Convocado mediante Decreto Legislativo. > Ocorre ANTES da confecção da lei / ato administrativo. 2. REFERENDO > Consulta popular sobre determinado assunto. > Convocado mediante Decreto Legislativo. > Ocorre APÓS a confecção da lei / ato administrativo. Pelo exposto, o gabarito está certo. 347597.17/05/2023 172.815.757-93.91156
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