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Aula 07 Direito Administrativo p/ TRE-SP (Analista Judiciário - Área Judiciária) Professor: Herbert Almeida Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 1 de 110 AULA 7: Contratos administrativos e SRP SUMÁRIO CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ...................................................................................................................... 2 CONCEITO .............................................................................................................................................................. 2 FORMALIDADE ........................................................................................................................................................ 5 CLÁUSULAS NECESSÁRIAS .......................................................................................................................................... 9 EXIGÊNCIA DE GARANTIA ......................................................................................................................................... 12 VIGÊNCIA CONTRATUAL (DURAÇÃO DO CONTRATO) ...................................................................................................... 14 CLÁUSULAS EXORBITANTES (PRERROGATIVAS DE DIREITO PÚBLICO) .................................................................................. 16 ALTERAÇÃO DOS CONTRATOS ................................................................................................................................... 18 TEORIA DA IMPREVISÃO .......................................................................................................................................... 20 RESERVA DE VAGAS ................................................................................................................................................ 28 ACOMPANHAMENTO E FISCALIZAÇÃO DA EXECUÇÃO DO CONTRATO ................................................................................. 28 RECEBIMENTO DO OBJETO DO CONTRATO ................................................................................................................... 33 SUBCONTRATAÇÃO ................................................................................................................................................ 35 ESPÉCIES DE CONTRATOS ......................................................................................................................................... 37 RECURSOS ADMINISTRATIVOS ................................................................................................................................... 44 CONVÊNIOS E TERMOS SIMILARES ............................................................................................................................. 46 SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS ................................................................................................................. 50 DISPOSIÇÕES GERAIS .............................................................................................................................................. 53 COMPETÊNCIAS DO ÓRGÃO GERENCIADOR .................................................................................................................. 56 COMPETÊNCIAS DO ÓRGÃO PARTICIPANTE .................................................................................................................. 58 COMPRA NACIONAL ............................................................................................................................................... 58 LICITAÇÃO PARA REGISTRO DE PREÇOS........................................................................................................................ 59 REGISTRO DE PREÇOS E VALIDADE DA ATA ................................................................................................................... 62 ASSINATURA DA ATA E CONTRATAÇÃO COM FORNECEDORES REGISTRADOS ........................................................................ 64 REVISÃO E CANCELAMENTO DOS PREÇOS REGISTRADOS ................................................................................................. 65 UTILIZAÇÃO DA ATA DE REGISTRO DE PREÇOS POR ÓRGÃO OU ENTIDADES NÃO PARTICIPANTES .............................................. 68 INTENÇÃO PARA REGISTRO DE PREÇOS ........................................................................................................................ 71 QUESTÕES FCC ................................................................................................................................................ 74 QUESTÕES COMENTADAS NA AULA ................................................................................................................ 97 GABARITO ..................................................................................................................................................... 109 REFERÊNCIAS ................................................................................................................................................ 110 Olá pessoal, tudo bem? Prosseguindo com o nosso curso, vamos estudar os contratos administrativos e o sistema de registro de preços. Além disso, adicionei um pequeno capítulo para abordar os principais aspectos dos convênios e termo similares. Espero que gostem da aula. Bons estudos! 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 2 de 110 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Conceito Segundo Hely Lopes Meirelles1, Contrato administrativo é o ajuste que a Administração Pública, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecução de objetivos de interesse público, nas condições estabelecidas pela própria Administração. (grifos nossos) O conceito apresentado pela Lei 8.666/1993 é encontrado no artigo 2º nos seguintes termos: Art. 2º [...] Parágrafo único. Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. Dessa forma, o contrato é um acordo de vontades realizado entre a Administração Pública e outra pessoa, seja ela física ou jurídica, pública ou privada, com o objetivo de atender a determinado interesse público, como a prestação de um serviço, realização de uma obra ou fornecimento de um produto. Em regra, o contrato é a consequência da licitação, estando, portanto, vinculado aos termos do instrumento convocatório (edital ou convite) e da legislação aplicável, principalmente a Lei 8.666/19932 (Lei de Licitações e Contratos). Para finalizar, é importante diferenciar os contratos administrativos dos contratos da administração: contratos da administração: são os ajustes firmados pela Administração Pública e os particulares, nos quais a Administração não figura na qualidade de poder público. Esses contratos são regidos predominantemente pelo direito privado. Dessa forma, o Poder Público não age com supremacia sobre o privado. Também são conhecidos como contratos atípicos, semipúblicos ou horizontais; 1 Meirelles, 2013, p. 223. 2 Ao longo desta aula, quando não mencionarmos a qual lei estamos nos referindo, considere que se trata da Lei 8.666/1993. Além disso, vamos utilizar os termos Lei de Licitações e Contratos, LLC, Lei de Licitações, Estatuto geral das licitações ou somente Estatuto para nos referir à Lei 8.666/1993. 36791329211 Direito Administrativop/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 3 de 110 contratos administrativos: são os ajustes que a Administração, nessa qualidade, celebra com pessoas físicas ou jurídicas, públicas ou privadas, para consecução de fins públicos, segundo o regime jurídico de direito público. Nesse caso, a Administração age com supremacia sobre o particular. Também são conhecidos como contratos típicos ou verticais. A diferença fundamental dos contratos da administração e dos contratos administrativos é que, no primeiro caso, a Administração age como se particular fosse, utilizando predominantemente o regime jurídico de direito privado. São exemplos desse tipo de ajuste os contratos de locação, quando a Administração age como locatária; e os contratos de compra e venda de bens de uma sociedade de economia mista (SEM) relacionados com a atividade fim da entidade (por exemplo, uma SEM que produza minério, quando firmar um contrato de venda de minério, utilizará predominantemente as normas de direito privado). Como exemplos de contratos administrativos, podemos mencionar as contratações de obras, serviços e/ou compras realizados pelos órgãos da Administração direta, buscando satisfazer o interesse público. Vamos ver como isso pode constar em provas. 1. (Cespe - TNS/MP/2013) Contrato administrativo é todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da administração pública e entes particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas. Comentário: de acordo com parágrafo único do artigo 2º da LLC, considera- se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. Gabarito: correto. 2. (Cespe - TA/IBAMA/2012) Todo contrato celebrado pela administração pública será considerado um contrato administrativo. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 4 de 110 Comentário : somente será considerado contrato administrativo aqueles que a Administração, agindo nesta qualidade, celebra com pessoas físicas ou jurídicas, públicas ou privadas, para consecução de fins públicos, segundo o regime jurídico de direito público. Nos contratos administrativos, a Administração goza das prerrogativas inerentes ao princípio da supremacia do interesse público sobre o privado, e exemplo das cláusulas exorbitantes. Por outro lado, existem contratos em que a Administração age em igualdade com os particulares, sem possuir, portanto, as prerrogativas do Poder Públicos. Esses são chamados de “contratos da administração”. Como exemplo, pode-se citar um contrato do Banco do Brasil S.A. com um de seus clientes. Gabarito: errado. 3. (Cespe - TJ/TRT 10/2013) Para os fins legais, somente será considerado contrato o ajuste firmado entre a administração pública e particular que seja assim expressamente denominado em documento formal por escrito. Comentário : para os fins da Lei 8.666/1993, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada (art. 2º, parágrafo único). Assim, desde que preenchidos esses requisitos, o ajuste será considerado um contrato, independentemente do nome que as partes lhe atribuírem. Portanto, o item está errado. Gabarito: errado. 4. (Cespe - Proc/AGU/2013) Os contratos administrativos, embora bilaterais, não se caracterizam pela horizontalidade, já que as partes envolvidas não figuram em posição de igualdade. Comentário : os contratos administrativos são firmados sob regime jurídico de direito público e, portanto, a Administração Pública goza das prerrogativas inerentes ao princípio da supremacia do interesse público sobre o privado. Como exemplo, temos as cláusulas exorbitantes, que permitem a alteração unilateral dos termos contratuais. Dessa forma, ainda que sejam bilaterais, os contratos administrativos são marcados pela verticalidade . Assim, o item está perfeito! Gabarito: correto. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 5 de 110 Formalidade Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o número do processo da licitação, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeição dos contratantes às normas da Lei de Licitações e Contratos e também às próprias cláusulas contratuais (art. 61). Além dessas exigências, é necessária a publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial como condição indispensável para sua eficácia. Essa publicação deve ocorrer independentemente do valor do contrato, inclusive se ele for sem ônus. A eficácia representa a produção dos efeitos do contrato. De acordo com a Lei 8.666/1993, Art. 62. O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço. Entenda como instrumento de contrato é o termo formal, que é assinado pelas partes pactuantes. De acordo com o TCU, a contratação deve ser formalizada obrigatoriamente por meio de termo de contrato nas seguintes situações3: licitações realizadas nas modalidades tomada de preços, concorrência e pregão4; dispensa ou inexigibilidade de licitação, cujo valor esteja compreendido nos limites das modalidades tomada de preços e concorrência; e contratações de qualquer valor das quais resultem obrigações futuras, por exemplo: entrega futura ou parcelada do objeto e assistência técnica. Veja que a jurisprudência do TCU inclui o pregão no rol das modalidades de licitação que exigirão, posteriormente, a celebração de 3 Brasil. Tribunal de Contas da União, 2011, p. 652. 4 Percebam que o TCU inclui também a modalidade pregão, sem prejuízo da ressalva prevista no Art. 62, §4º. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 6 de 110 termo de contrato. Contudo, a Lei 8.666/1993 só inclui a tomada de preços e a concorrência. Assim, se o enunciado tomar por base somente a Lei 8.666/1993, as modalidades são apenas concorrência e tomada de preços. Nas demais situações, o termo de contrato é facultativo, podendo ser substituído pelos instrumentos hábeis a seguir: carta-contrato; nota de empenho de despesa; autorização de compra; ou ordem de execução de serviço. Ademais, é dispensável o termo de contrato nas compras com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, das quais não resultem obrigações futuras, inclusive assistência técnica, independentemente do valor e da modalidade realizada (Art. 62, §4º). Nesse caso, é facultada a substituiçãopelos instrumentos apresentados acima. Ou seja, se a Administração realizar um pregão ou uma tomada de preços para compra de um milhão de unidades de lápis de escrever para entrega imediata e integral, sem obrigações futuras, poderá dispensar o termo de contrato. Mas o que vem a ser carta-contrato, nota de empenho etc? Segundo o TCU, Carta-contrato, nota de empenho, autorização de compra ou ordem de execução de serviços são documentos mais simples utilizados para formalização da compra, obra ou serviço, que devem ser precedidos de nota de empenho. A esses instrumentos se aplicam, no que couber, as exigências do termo de contrato. Exemplo: descrição do objeto, preço, prazos de entrega do bem ou da execução da obra ou da prestação do serviço, o crédito pelo qual correrá a despesa, entre outras exigências. Assim, eles são instrumentos mais simples, sem tanta burocracia, mas que não dispensam algumas exigências, como descrição do objeto, preço, prazos de entrega do bem ou da execução da obra ou da prestação do serviço, o crédito pelo qual correrá a despesa, etc. Os contratos e seus aditamentos devem ser numerados e arquivados em ordem cronológica, na sequência das datas de assinaturas e registro sistemático dos respectivos extratos em meio eletrônico ou em livro próprio. Para os contratos que tiverem por objeto direitos reais sobre imóveis, ou seja, compra, venda ou doação de bens imóveis, devem ser formalizados por instrumento lavrado em cartório de notas, juntando-se cópia de tudo no processo que lhe deu origem. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 7 de 110 Em geral, os contratos são formais e escritos. Porém, a Lei permite a utilização de contrato verbal para pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a R$ 4.000,00, feitas em regime de adiantamento. Para os demais casos, o contrato verbal será nulo e de nenhum efeito. Formalidade dos contratos administrativos Termo de contrato obrigatório concorrência, tomada de preços e pregão; dispensas e inexigibilidades cujos valores de contratação estejam dentro dos limites obrigatórios para tomada de preços ou concorrência; e contratações de qualquer valor das quais resultem obrigações futuras. Termo de contrato facultativo convites; dispensas e inexigibilidades não englobadas nos limites para tomada de preços e concorrência; compras com entrega imediata/integral, das quais não resultem obrigações futuras, independentemente do valor e da modalidade realizada; e poderá ser substituído por: carta-contrato; nota de empenho; autorização de compra; ordem de execução de serviço. Contrato verbal permitido : pequenas compras de pronto pagamento, ou seja, aquelas cujo valor não seja superior a R$ 4.000,00, feitas sob regime de adiantamento; e nulo e de nenhum efeito : nos demais casos. Vamos resolver algumas questões! 5. (Cespe – APGI/INPI/2013) É obrigatória a publicação resumida dos instrumentos de contratos administrativos que apresentarem algum custo para a administração pública, sendo facultativo quando não houver ônus. Comentário: vejamos o conteúdo da Lei: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 8 de 110 Art. 61. [...] Parágrafo único. A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que é condição indispensável para sua eficácia, será providenciada pela Administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem ônus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. (grifos nossos) Ou seja, até mesmo para os contratos sem ônus a publicação do resumo do instrumento de contrato é obrigatória. Gabarito: errado. 6. (Cespe – APGI/INPI/2013) Os contratos administrativos devem ser formalizados por meio de instrumentos escritos indicados pela Lei n.º 8.666/1993, como o termo de contrato e a carta-contrato, sendo nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a administração. Comentário: a questão não apresentou a ressalva: Art. 60. [...] Parágrafo único. É nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administração, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alínea "a" desta Lei, feitas em regime de adiantamento. O valor a que se refere o dispositivo acima é de R$ 4.000,00 (quatro mil reais). Ou seja, há possibilidade de contrato verbal para pequenas compras e de pronto pagamento, isto é, aquelas de até R$ 4.000,00 feitas sob regime de adiantamento. Gabarito: errado. 7. (Cespe - TNS/MP/2013) A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial não é uma condição necessária para sua eficácia, mas pode ser providenciada pela administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura. Comentár io : a publicação resumida do instrumento de contrato é condição necessária para sua eficácia – produção dos efeitos jurídicos – (art. 61, parágrafo único) . Gabarito: errado. 8. (Cespe - Funasa/2013) O instrumento de contrato é obrigatório em todas as modalidades de licitação. Comentário: o instrumento de contrato é obrigatório para as modalidades de concorrência e tomada de preços. Incluem-se as dispensas e inexigibilidades compreendidas cujo valor esteja compreendido nos limites para essas duas 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 9 de 110 modalidades. O TCU inclui, ainda, o pregão e as contratações que resultem obrigações futuras. Ressalvam-se dessas exigências: os convites; as dispensas e inexigibilidades não englobadas nos limites para tomada de preços e concorrência; as compras com entrega imediata/integral, das quais não resultem obrigações futuras, independentemente do valor e da modalidade realizada. Nestes casos, o termo de contrato poderá ser substituído por: carta-contrato; not a de empenho; autorização de compra; orde m de execução de serviço. Gabarito: errado. 9. (Cespe – Analista/MPU/2013) As licitações realizadas na modalidade pregão devem, obrigatoriamente, ser formalizadas por meio de termo de contrato, podendo a administração pública dispensar o referido termo, em caso de compras, se os bens adquiridos forem imediata e integralmente entregues e se dessas compras não resultarem obrigações futuras. Comentário : a celebração de termo de contrato abrange também as licitações realizadas na modalidade de pregão. Porém, o termo é dispensável para as compras com entrega imediata/integral, das quais não resultem obrigações futuras. Gabarito: correto. Cláusulas necessárias Enquanto no direito privado os particulares são livres para estipularem a maioria das cláusulas do contrato, como consequência da autonomia da vontade que impera para os administrados (sociedade em geral); nos contratos administrativos existem algumas cláusulas necessárias, impostas pelo artigo 55 da Lei de Licitações e que, sempre que for o caso, devem constar nos termos do ajuste, sob pena de nulidade. São elas: I. o objeto e seus elementos característicos; II. o regime de execução ou a forma de fornecimento; III. o preço, as condições de pagamento, os critérios de reajuste;36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 10 de 110 IV. os prazos de início de etapas de execução, de conclusão, de entrega, de recebimento; V. o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica; VI. as garantias, quando exigidas; VII. os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades e os valores das multas (obs.: o TCU entende que não se pode incluir cláusula prevendo a aplicação de multa ou indenização contra a Administração em caso de rescisão); VIII. os casos de rescisão; IX. o reconhecimento dos direitos da Administração, em caso de rescisão administrativa pela inexecução total ou parcial do contrato; X. as condições de importação, a data e a taxa de câmbio para conversão, quando for o caso; XI. a vinculação ao edital de licitação ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e à proposta do licitante vencedor; XII. a legislação aplicável à execução do contrato; XIII. a obrigação do contratado de manter, durante toda a execução do contrato, todas as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação; e XIV. deverá constar necessariamente cláusula que declare competente o foro da sede da Administração para dirimir qualquer questão contratual. Percebam, contudo, que algumas dessas cláusulas nem sempre estarão presentes. Por exemplo, se o objeto do contrato não exigir garantia, não será o caso incluir algum dispositivo para isso. Ou seja, boa parte dessas cláusulas não é obrigatória, mas apenas facultativa ou desejável. Vamos resolver algumas questões! 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 11 de 110 10. (Cespe - TNS/MP/2013) Entre as cláusulas necessárias em contratos administrativos estão o objeto e seus elementos característicos, o preço e as condições de pagamento e os prazos de início das etapas de execução. Por outro lado, entre as cláusulas que não são necessárias nesses contratos, está o estabelecimento do foro da sede da administração a ser adotado para dirimir qualquer questão contratual. Comentário: encontramos a resposta no §2º do artigo 55 da LLC: Art. 55. [...] § 2o Nos contratos celebrados pela Administração Pública com pessoas físicas ou jurídicas, inclusive aquelas domiciliadas no estrangeiro, deverá constar necessariamente cláusula que declare competente o foro da sede da Administração para dirimir qualquer questão contratual, salvo o disposto no § 6o do art. 32 desta Lei. Assim, o estabelecimento do foro da sede da Administração é cláusula necessária nos contratos administrativos. As demais exigências apresentadas na questão também são cláusulas necessárias. Gabarito: errado. 11. (Cespe - Nível Superior/MC/2013) Conforme a Lei de licitações e contratos administrativos, as cláusulas necessárias em todo contrato estabelecem, dentre outras coisas, os casos de rescisão contratual. Entretanto, segundo entendimento do TCU, é inadmissível, em princípio, a inclusão, nos contratos administrativos, de cláusula que preveja, para o Poder Público, multa ou indenização, em caso de rescisão. Comentário : os casos de rescisão devem constar no contrato, nos termos do art. 55, VIII, da Lei 8.666/1993. Além disso, o TCU entende que não se pode incluir cláusula prevendo a aplicação de multa ou indenização contra a Administração em caso de rescisão contratual. Gabarito: correto. 12. (Cespe - AA/PREVIC/2011) As cláusulas do contrato administrativo devem ser negociadas de comum acordo entre a administração e os interessados. Comentário: as cláusulas do contrato são aquelas previstas na Lei 8.666/1993, em particular no art. 55, e outras conforme dispuser o edital de licitação. Ademais, os contratos administrativos são considerados contratos de adesão , uma vez que seus termos são todos estipulados pela Administração, cabendo ao contratado apenas concordar com os termos ali previstos. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 12 de 110 Gabarito: errado. 13. (Cespe - AA/PREVIC/2011) É permitido ao gestor público elaborar contrato administrativo sem a cláusula de reajustamento. Comentário: a exigência de cláusula de reajustamento consta no art. 55, III: Art. 55. São cláusulas necessárias em todo contrato as que estabeleçam: [...] III - o preço e as condições de pagamento, os critérios, data-base e periodicidade do reajustamento de preços, os critérios de atualização monetária entre a data do adimplemento das obrigações e a do efetivo pagamento; Logo, o item está errado. Gabarito: errado. Exigência de garantia À Administração é facultada a exigência de garantia a fim de assegurar a execução do contrato. Neste caso, porém, a garantia só poderá ser exigida do licitante vencedor e deverá estar prevista no instrumento convocatório. Ademais, uma vez exigida a garantia, caberá ao contratado optar por uma das modalidades previstas na Lei. Ou seja, cabe à autoridade competente decidir se é o caso ou não de exigir garantia; contudo, a escolha cabe ao vencedor da licitação, dentre uma das seguintes modalidades de garantia (Art. 56, §1º): caução em dinheiro ou em títulos da dívida pública, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidação e de custódia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econômicos, conforme definido pelo Ministério da Fazenda; seguro-garantia; fiança bancária. O valor da garantia não poderá exceder a cinco por cento do valor do contrato, com exceção dos contratos de obras, serviços e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade técnica e riscos financeiros consideráveis, nos quais o valor da garantia poderá chegar a dez por cento do valor do contrato. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 13 de 110 Há uma hipótese em que o valor da garantia poderá ser superior aos mencionados acima. Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administração, dos quais o contratado ficará depositário, ao valor da garantia deverá ser acrescido o valor desses bens (Art. 56, §5º). Por fim, a garantia prestada pelo contratado deverá ser liberada ou restituída após a execução do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente (Art. 56, §4º). Vamos ver como isso cai em prova? 14. (Cespe – APGI/INPI/2013) É possível, e lícita, a substituição da garantia prestada pelo contratado após a assinatura do contrato, cabendo, à administração pública, aceitar ou não essa substituição. Comentário: mesmo após a celebração do contrato, o particular pode pleitear a substituição da garantia. Contudo, cabe à Administração aceitar ou não a substituição. Gabarito: correto. 15. (Cespe – AFCE/2013) Visando resguardar o adequado cumprimento do contrato administrativo, a administração pública deve indicar e exigir, entre as opções legalmente previstas, a garantia a ser prestada pelo particular contratado para executar obras, serviços e compras no âmbito dos poderes da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios. Comentário : em primeiro lugar, a exigênciade garantia não é obrigatória, devendo acontecer “A critério da autoridade competente” (art. 56). Além disso, a autoridade competente decide pela necessidade de prestar garantia, porém é o contratado que escolhe a modalidade. Logo, o item possui dois erros. Primeiro que ela disse que a administração “deve” exigir a garantia, quando na verdade essa exigência é facultativa. Em segundo lugar, porque a indicação da modalidade cabe ao contratado, ou seja, a Administração decide pela necessidade de garantia, enquanto o contratado escolha uma daquelas previstas em lei (art. 56, §1º). Gabarito: errado. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 14 de 110 Vigência contratual (duração do contrato) Em regra, a duração dos contratos é limitada à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceto quanto aos relativos (art. 57): a) aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; b) à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses. Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade superior, este prazo poderá ser prorrogado por mais doze meses. c) ao aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato. d) às hipóteses de licitação dispensável previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 245, cujos contratos poderão ter vigência por até 120 (cento e vinte) meses, caso haja interesse da administração. 5 Apenas para ilustrar, vamos apresentar o conteúdo dos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI da Lei 8.666/1993. Ressalto, contudo, que não há necessidade de decorar esses incisos. Lembrem-se apenas que eles estão relacionados com segurança e defesa nacional e tecnologia . Art. 24. É dispensável a licitação: IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurança nacional , nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; [...] XIX - para as compras de material de uso pelas Forças Armadas , com exceção de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronização requerida pela estrutura de apoio logístico dos meios navais, aéreos e terrestres, mediante parecer de comissão instituída por decreto; [...] XXVIII – para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta com plexidade tecnológica e defesa nacional , mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão. [...] XXXI - nas contratações visando ao cumprimento do disposto nos arts. 3º, 4º, 5º e 20 da Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004, observados os princípios gerais de contratação dela constantes. Obs.: a Lei 10.973/2004 dispõe sobre “incentivos à inovação e à pesquisa científica e tecnológica no ambiente produtivo e dá outras providências”. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 15 de 110 Ou seja, em regra os contratos estão adstritos à vigência dos respectivos créditos orçamentários, a exceção das hipóteses apresentadas acima, nas quais admitir-se-ão prorrogações dentro dos limites apresentados. A Lei apresenta os motivos que justificam as prorrogações dos prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega dos contratos administrativos. Nessas situações, deverão ser mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico-financeiro. Vejamos quais são esses motivos: Art. 57. [...] §1º Os prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega admitem prorrogação, mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico- financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alteração do projeto ou especificações, pela Administração; II - superveniência de fato excepcional ou imprevisível, estranho à vontade das partes, que altere fundamentalmente as condições de execução do contrato; III - interrupção da execução do contrato ou diminuição do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administração; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execução do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administração em documento contemporâneo à sua ocorrência; VI - omissão ou atraso de providências a cargo da Administração, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execução do contrato, sem prejuízo das sanções legais aplicáveis aos responsáveis. (grifos nossos) Por fim, nos termos do §2º, Art. 57, toda prorrogação de prazo deverá ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. Vamos dar uma olhada numa questãozinha. 16. (Cespe – AJ/STJ/2012) Na execução dos contratos administrativos, prorrogações de prazo devem ser justificadas por escrito e previamente autorizadas pela autoridade competente para celebrar o contrato. Comentário: vejamos o que dispõe a LLC: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 16 de 110 Art. 57. [...] §1º Os prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega admitem prorrogação, mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico-financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alteração do projeto ou especificações, pela Administração; II - superveniência de fato excepcional ou imprevisível, estranho à vontade das partes, que altere fundamentalmente as condições de execução do contrato; III - interrupção da execução do contrato ou diminuição do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administração; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execução do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administração em documento contemporâneo à sua ocorrência; VI - omissão ou atraso de providências a cargo da Administração, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execução do contrato, sem prejuízo das sanções legais aplicáveis aos responsáveis. § 2o Toda prorrogação de prazo deverá ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. (grifos nossos) Portanto, as prorrogações de prazo devem ser justificadas por escrito e autorizadas previamente pela autoridade competente. Gabarito: correto. Cláusulas exorbitantes (prerrogativas de direito público) O regime jurídico de direito público dá à Administração algumas prerrogativas que a colocam em situação de superioridade perante o particular. Essas prerrogativas, conhecidas como cláusulas exorbitantes,representam a principal diferença entre os contratos de direito público (contratos administrativos) e os contratos de direito privado. As cláusulas exorbitantes existem em decorrência do princípio da supremacia do interesse público sobre o privado, que decorre da própria razão de existir da Administração, ou seja, a Administração atua voltada aos interesses da coletividade. Assim, em uma situação de conflito entre interesse de um particular e o interesse público, este último deve predominar. Por conseguinte, a doutrina considera esse um princípio fundamental do regime jurídico-administrativo. As principais cláusulas exorbitantes encontram-se no artigo 58 da LLC, vejamos: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 17 de 110 Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: I - modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar-lhes a execução; IV - aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste; V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. § 1º As cláusulas econômico-financeiras e monetárias dos contratos administrativos não poderão ser alteradas sem prévia concordância do contratado. § 2º Na hipótese do inciso I deste artigo, as cláusulas econômico- financeiras do contrato deverão ser revistas para que se mantenha o equilíbrio contratual. (grifos nossos) Podemos mencionar outras prerrogativas encontradas ao longo da Lei de Licitações, vejamos: possibilidade de exigir garantia (Art. 60); faculdade para exigência de medidas de compensação comercial, industrial, tecnológica ou acesso a condições vantajosas de financiamento (Art. 3º, §11); restrições a aplicação da “exceção do contrato não cumprido” (Art. 78, XV). Explicando este último item, devemos entender que, nos contratos em geral, as partes são obrigadas a cumprir os termos pactuados a não ser que uma das partes deixe de cumprir alguma norma, fazendo com que a outra parte se livre das obrigações assumidas. Ou seja, se você celebrar um contrato para pintura de sua casa, mas deixar de pagar uma das parcelas acordadas, o pintor poderá se desobrigar de continuar o serviço. Porém, nos contratos administrativos as coisas são um pouco diferentes. Os requisitos para deixar de cumprir os termos contratuais são mais rigorosos para os particulares quando celebram contratos administrativos. Vejamos o que dispõe o inciso XV do artigo 78 da Lei 8.666/1993: Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: [...] 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 18 de 110 XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; Ou seja, o particular só estará livre de suas obrigações após um atraso superior a 90 (noventa) dias, existindo ainda ressalvas nos casos de calamidade pública e grave perturbação da ordem. Alteração dos contratos Os contratos administrativos podem ser alterados unilateralmente pela Administração ou por acordo das partes. Na primeira situação, ocorre uma das prerrogativas ou cláusulas exorbitantes. Em todos os casos, ademais, deve existir justificativa para a alteração. As hipóteses para alteração unilateral pela Administração encontram- se no inciso I do artigo 65, quais sejam: quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos; quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei. Em regra, o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato. No caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, o limite é de até 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos. IMPORTANTE: alteração unilateral pela Administração o em regra, 25% para acréscimos e supressões; o para reforma de edifício e de equipamento, até 50% somente para acréscimos. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 19 de 110 As hipóteses de alteração em virtude de acordo das partes, ou alteração bilateral do contrato, são as seguintes (Art. 65, II): quando conveniente a substituição da garantia de execução; quando necessária a modificação do regime de execução da obra ou serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originários; quando necessária a modificação da forma de pagamento, por imposição de circunstâncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipação do pagamento, com relação ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestação de fornecimento de bens ou execução de obra ou serviço; para restabelecer a relação que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de consequências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual. Em havendo alteração unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, por aditamento, o equilíbrio econômico-financeiro inicial (Art. 65, §6º). A doutrina costuma mencionar que as alterações unilaterais alcançam apenas as cláusulas regulamentares, também conhecidas como cláusulas de serviço ou de execução. Recebem este nome, pois se referem às cláusulas que dispõem sobre o objeto do contrato e sua execução. Porém, a alteração unilateral não alcança as cláusulas econômico-financeiras (relação entre remuneração e encargos do contratado). 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 20 de 110 Quanto à substituição da garantia de execução, Marçal Justen Filho6 destaca que “Numa contratação administrativa, nada obsta a que o particular pleiteie a substituição da garantia prestada, desde que a nova preencha os requisitos do ato convocatório.A Administração somente pode opor-se caso a garantia seja insuficiente”. Ou seja, o particular pode, mesmo após a celebração do contrato, pleitear a substituição da modalidade de garantia prestada, desde que a nova preencha os requisitos estabelecidos no instrumento convocatório. Apesar da exposição do autor, a Administração deve analisar o caso, podendo aceitar ou não a substituição pleiteada. Teoria da imprevisão A teoria da imprevisão abrange os fatos extracontratuais, extraordinários e imprevisíveis – ou previsíveis, mas que ocorreram num grau imprevisível – surgidas ou descobertas após a celebração do contrato, que acarretam, na execução do contrato: (a) maior demora; (b) excessiva onerosidade para uma das partes; ou (c) a impossibilidade absoluta de execução. A origem da teoria da imprevisão vem da doutrina e da jurisprudência, mas, atualmente, encontra-se normatizada na legislação. Nessa esteira, em que pese não consta na Lei 8.666/1993 exatamente a designação “teoria da imprevisão”, podemos encontrar diversas formas de sua aplicação, em especial no trecho do art. 65, II, “b”, que permite alteração para manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato: “na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica7 extraordinária e extracontratual” (grifos nossos). Inicialmente, cumpre frisar que a regra geral é que os termos dos contratos sejam cumpridos, trata-se do que a doutrina chama de princípio pacta sunt servanda, ou “os pactos devem ser cumpridos”. Dessa forma, 6 Justen Filho, 2012, p. 886. 7 Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2014, p. 295), álea econômica ͞é todo acontecimento externo ao contrato, estranho à vontade das partes, imprevisível e inevitável, que causa desequilíbrio muito grande, tornando a execução do contrato excessivamente oneroso para o contratado͘͟ 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 21 de 110 uma vez firmado um contrato, os seus termos devem ser cumpridos pelas partes. No entanto, existe outra regra igualmente aplicável, expressa ou implicitamente, aos contratos de execução prolongada – inclusive aos contratos administrativos. Trata-se da regra rec sic standibus, que significa que o contrato deve ser cumprido, desde que presentes as mesmas condições existentes no cenário dentro do qual foi o pacto ajustado. Se forem alteradas tais condições, rompe-se o equilíbrio contratual, sem que se possa imputar culpa à parte inadimplente8. O entendimento é simples. As partes tomaram suas decisões com base na situação vigente. Assim, se a situação se modificar, o contrato poderá ficar excessivamente oneroso ou vantajoso para uma das partes, o que ensejará a sua revisão ou rescisão. No entanto, deve ficar claro que não é qualquer alteração do estado de fato originário que gera a revisão ou rescisão contratual, mas somente os fatos imprevisíveis, extraordinários e extracontratuais. Feita essa abordagem inicial, podemos analisar as principais aplicações da teoria da imprevisão segundo a doutrina: caso fortuito, força maior, fato do príncipe, fato da Administração e interferências imprevistas. Caso fortuito e força maior É comum utilizar os termos “caso fortuito” ou “força maior” para indicar a ocorrência de eventos da natureza ou de atos de terceiros, de caráter extraordinário, imprevisível e inevitável, estranhos à vontade das partes, que acarretem onerosidade excessiva, retardamento ou impossibilidade de execução do objeto do contrato. A doutrina administrativista9 costuma utilizar o caso fortuito para indicar os eventos da natureza – p. ex. tufão em uma região não sujeita a esse tipo de fenômeno, inundação imprevisível que cause estragos onerosos no local de execução, etc. –, enquanto a força maior resulta de um fato decorrente da ação ou vontade humana – p. ex. greve que paralise o transporte da matéria prima. No entanto, o Código Civil, ao tratar do tema, no parágrafo único do art. 393, não apresenta tal distinção, vejamos: “O caso fortuito ou de força maior verifica-se no fato necessário, cujos efeitos 8 Carvalho Filho, 2014, p. 213. 9 Nesse sentido podemos citar: Meirelles (2013, p. 251); Carvalho Filho (2014, p. 214); e Justen Filho (2014, p. 552). 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 22 de 110 não era possível evitar ou impedir”. Com efeito, a Lei 8.666/1993 atribui os mesmos efeitos aos dois eventos, motivo pela qual não é necessário fazer tal distinção. Nos termos do art. 78, inc. XVII, a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato é considerada motivo para a rescisão do contrato. Nesse caso, se não existir culpa do contratado, a Administração deve indenizá-lo pelos prejuízos decorrentes do desfazimento do acordo. Esses eventos também são causas para a alteração do contrato, mediante acordo das partes, com o objetivo de obter a revisão para recompor o equilíbrio econômico-financeiro inicial (art. 65, II, “d”). Como já dito, a situação deve caracterizar-se como imprevisível, inevitável e com impossibilidade total do cumprimento das obrigações nos termos iniciais. Fora disso, os fatos serão considerados álea normal inerente aos riscos de qualquer contrato10. Com efeito, o contratado só pode invocar o caso fortuito e a força maior como eventos justificadores da inexecução do contrato se provar que não contribuiu para colocar-se em situação prejudicada pelo evento. Por exemplo, imagine que uma tempestade imprevisível causou sérios danos a uma obra contratada. Porém, o cronograma estava atrasado injustificadamente e por culpa do contratado. Se restar comprovado que os danos só ocorreram em virtude do atraso, o contratado não poderá utilizar o evento como causa justificadora para a inexecução de suas obrigações. Vale dizer, se a obra estivesse em dia, a tempestade não teria gerado os danos e, portanto, isso não será justificativa para a inexecução da avença. Fato do príncipe O fato do príncipe é uma determinação estatal geral, imprevisível ou inevitável, que atinge reflexamente o contrato, ocasionando oneração excessiva ao particular, independentemente da vontade deste. Por conseguinte, o fato do príncipe autorizará a revisão ou a rescisão do contrato, neste último caso quando tornar impossível o cumprimento das obrigações. Segundo Marçal Justen Filho, a teoria do fato do príncipe consagra o direito de indenização a um particular em vista da prática de ato lícito e 10 Carvalho Filho, 2014, p. 215. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 23 de 110 regular imputável ao Estado. Ademais, a determinação estatal deve ser geral, influenciando no contrato apenas de forma reflexa ou indireta. Por exemplo, a elevação da carga tributária incidente sobre a execução da prestação devida pelo particular. O fato do príncipe difere do fato da Administração porque este corresponde a uma ação ou omissão do Poder Público que reflete diretamente na execução do contrato, ou seja, direcionadoespecificamente ao contrato; enquanto os efeitos daquele surgem de forma indireta. Por exemplo, o aumento da carga tributário não se direciona especificamente ao contrato, mas pode atingi-lo de maneira reflexa. Agora se a Administração Pública não liberar um bem que estava previsto no contrato para viabilizar a sua execução, teremos um ato da Administração, uma vez que se vocacionou especificamente ao contrato. O fato do príncipe está previsto no art. 65, II, “d” como uma forma de alteração bilateral, ou seja, por acordo das partes, buscando garantir o reequilíbrio econômico-financeiro. Além disso, a Lei dispõe no §5º do art. 65, que quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a superveniência de disposições legais, quando ocorridas após a data da apresentação da proposta, de comprovada repercussão nos preços contratados, implicarão a revisão destes para mais ou para menos, conforme o caso. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo consideram que essa hipótese do art. 65, §5º, é a mesma que embasa a revisão do fato do príncipe. Contudo, os autores dispõem que esse caso não é exatamente um fato do príncipe, uma vez que a Lei não exige que a alteração torne o contrato extraordinariamente oneroso. Assim, o dispositivo é ainda mais benéfico do que a teoria da imprevisão tradicionalmente descrita. Por outro lado, o dispositivo exige a alteração tanto para mais como para menos, resguardando, assim, também os interesses da Administração. Isso ocorreria, por exemplo, no caso de extinção ou redução de um tributo que incide sob o objeto do contrato. Por fim, vale destacar que a maior parte dos administrativistas11 considera o fato do príncipe como um ato estatal geral; porém, Maria Sylvia Di Pietro, apresenta um posicionamento divergente. Segundo a autora, só 11 e.g. Carvalho Filho. 2014, p.213-214; e Justen Filho, 2014, 548-549. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 24 de 110 é fato do príncipe os atos gerais oriundos da mesma esfera de governo em que se celebrou o contrato (União, estados e municípios). Todavia, conforme já destacado, esse não é o posicionamento majoritário, motivo pela qual concluímos que o fato do príncipe alcança todos os atos estatais gerais do Poder Público, independentemente da esfera de governo. Fato da Administração O fato da Administração é toda ação ou omissão do Poder Público, que incide direta e especificamente sobre o contrato, retardando ou impedindo a sua execução. Ocorre, por exemplo, quando a Administração deixa de entregar o local da obra ou serviço, não providencia as desapropriações necessárias, atrasa os pagamentos, ou pratica qualquer ato impeditivo dos trabalhos a serem desenvolvidos pela outra parte12. Nessa esteira, podemos mencionar como hipóteses de fato da Administração as situações previstas no art. 78, incs. XIV a XVI da Lei 8.666/1993, vejamos: Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: [...] XIV - a suspensão de sua execução, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspensões que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatório de indenizações pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspensão do cumprimento das obrigações assumidas até que seja normalizada a situação; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; XVI - a não liberação, por parte da Administração, de área, local ou objeto para execução de obra, serviço ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; Nesse contexto, o fato da Administração é uma ação ou omissão do Poder Público na qualidade de parte contratante. Representa, portanto, descumprimento das obrigações contratuais por parte da Administração, o 12 Meirelles, 2013, p. 254. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 25 de 110 que permite que o contratado busque o reparo, seja por acordo com a própria Administração, seja por meio judicial. Interferências imprevistas Segundo Hely Lopes Meirelles, as interferências imprevistas são ocorrências materiais, não cogitadas pelas partes na celebração do contrato, mas que surgem na sua execução de modo excepcional e surpreendente, dificultando ou onerando extraordinariamente o prosseguimento e a conclusão dos trabalhos. Diferentemente das outras hipóteses da teoria da imprevisão que estudamos, as interferências imprevistas já existiam quando da celebração do contrato, no entanto não eram conhecidas pelas partes. Imagine, por exemplo, que a descrição do objeto de uma obra considerava a existência de um terreno arenoso. Porém, ao iniciar as escavações, descobre-se que o solo é rochoso, fato este que implicará em gastos excessivamente maiores que os previstos inicialmente. Com efeito, as interferências imprevistas não são causas impeditivas da execução do contrato, mas geram maiores dificuldades e onerosidades, ensejando, portanto, a adequação dos preços e dos prazos. Justamente por isso que esse tipo de situação enquadra-se nas hipóteses de alteração por acordo das partes, nos termos do art. 65, II, “d”, da Lei 8.666/1993. Vejamos como isso pode ser cobrado. 17. (Cespe – Técnico Superior/Detran ES/2010) Entre as ações de gestão de contrato público admitidas após a sua celebração, inclui-se a sua modificação unilateral pela administração pública. Comentário: a Lei 8.666/1993 estabelece algumas hipóteses de alteração unilateral do contrato, vejamos: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: I - unilateralmente pela Administração: a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos; b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; (grifos nossos) 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 26 de 110 Gabarito: correto. 18. (Cespe – AJ/STF/2008) O poder público tem a prerrogativa de modificar, unilateralmente, sem prévia concordância do contratado, as cláusulas econômico- financeiras dos contratos administrativos, para adequá-los melhor às finalidades de interesse público. Comentário: vamos novamente ao texto da Lei: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: [...] II - por acordo das partes: [...] d) para restabelecer a relação que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra,serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico- financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual.” (grifos nossos) Ou seja, as cláusulas econômico-financeiras do contrato só podem ser modificadas através de acordo entre as partes, não se admitindo alteração unilateral. Gabarito: errado. 19. (Cespe - Nível Superior/MC/2013) Os contratos administrativos podem ser alterados, com as devidas justificativas, unilateralmente pela administração ou por acordo das partes. Entretanto, o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, quaisquer acréscimos ou supressões de valores que se fizerem nas obras, serviços ou compras. Comentário: o contratado é obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões, feitos de forma unilateral, que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos. Dessa forma, não são quaisquer acréscimos e supressões que podem ser feitas, mas somente aqueles compreendidos nos limites apresentados. A Lei estabelece ainda uma possibilidade de supressão maior que 25%. Entretanto, 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 27 de 110 este tipo de supressão só poderia ocorrer por acordo entre as partes, vejamos: Art. 65. [...] § 2o Nenhum acréscimo ou supressão poderá exceder os limites estabelecidos no parágrafo anterior, salvo: I - (VETADO) II - as supressões resultantes de acordo celebrado entre os contratantes. (grifos nossos) Gabarito: errado. 20. (Cespe – Analista/Planejamento e Orçamento/MPU/2013) Havendo necessidade de adequar determinado contrato administrativo às finalidades do interesse público, a administração poderá alterá-lo unilateralmente, se a alteração incidir sobre cláusulas de serviço. Comentário: as alterações unilaterais alcançam as cláusulas de serviço, também chamadas de cláusulas regulamentares ou de execução. Não alcançam, contudo, as cláusulas econômico-financeiras. Gabarito: correto. 21. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O gestor público pode, unilateralmente, diminuir o valor do contrato administrativo previamente estipulado. Comentário: o contratado é obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato . No caso particular de reforma de edifício ou de equipamento , o limite é de até 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos (art. 65, §1º). Com efeito, a Administração pode alterar, unilateralmente, os termos do contrato “quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei ” (art. 65, I, “b”). Gabarito: correto. 22. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O contrato administrativo deve ser executado até o fim sem alterações das condições remuneratórias, mesmo que elas se tornem desvantajosas para o contratado. Comentário: a LLC apresenta diversas hipóteses de alteração unilateral ou por acordo das partes. Além disso, a Lei prevê várias aplicações da teoria da imprevisão que ensejam a revisão ou rescisão do contrato em decorrência os fatos extracontratuais, extraordinários e imprevisíveis – ou previsíveis, mas que ocorreram num grau imprevisível – surgidas ou descobertas após a celebração do contrato, que acarretam, na execução do contrato: (a) maior 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 28 de 110 demora; (b) excessiva onerosidade para uma das partes ; ou (c) a impossibilidade absoluta de execução. Com efeito, a teoria da imprevisão se aplica nas situações em que não há culpa do administrado, permitindo a revisão dos termos contratuais. Por fim, a lei determina que alteração unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, por aditamento, o equilíbrio econômico-financeiro inicial (Art. 65, §6º). Assim, há possibilidade de alteração das condições remuneratórias, daí o erro da questão. Gabarito: errado. Reserva de vagas O art. 66-A da Lei 8.666/1993, incluído pela Lei 13.146/2015, determina que as empresas enquadradas no critério de desempate previsto no inciso V do § 2º e no inciso II do § 5º do art. 3º da Lei de Licitações (ou seja, as empresas que se beneficiarem do critério de desempate ou da margem de preferência por reserva de vagas para pessoa com deficiência ou para reabilitado da Previdência Social) deverão cumprir, durante todo o período de execução do contrato, a reserva de cargos prevista em lei para pessoa com deficiência ou para reabilitado da Previdência Social, bem como as regras de acessibilidade previstas na legislação. Nesse caso, caberá à administração fiscalizar o cumprimento dos requisitos de acessibilidade nos serviços e nos ambientes de trabalho. Acompanhamento e fiscalização da execução do contrato O artigo 67 da Lei 8.666/1993 estabelece que a execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição. O representante da Administração anotará em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinando o que for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados (Art. 67, § 1º). Além disso, as decisões e providências que ultrapassarem a 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 29 de 110 competência do representante deverão ser solicitadas a seus superiores em tempo hábil para a adoção das medidas convenientes (Art. 67, §2º). O Anexo I da Instrução Normativa SLTI/MPOG nº 02 de 30 de abril de 2008 define o fiscal ou o gestor do contrato como o representante da Administração, especialmente designado para exercer o acompanhamento e a fiscalização da execução contratual, devendo informar a Administração sobre eventuais vícios, irregularidades ou baixa qualidade dos serviços prestados pela contratada, propor as soluções e as sanções que entender cabíveis para regularização das faltas e defeitos observados. Ao lado do representante da Administração, há o preposto, que é o representante do contratado, no local da obra ou serviço, durante a execução do contrato. O preposto é indicado pelo contratado, mas deve ser aceito pela Administração. Devemos entender o preposto como o “elo de ligação” entre o contratado e a Administração. Ele e o fiscal do contrato devem manter contato constante para que o contrato seja executado de forma satisfatória. Cabe destacar, ademais, que o contratado é responsável pelos danos causados diretamente à Administração ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execução do contrato, não excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalização ou o acompanhamento pelo órgão interessado (art. 70).Ou seja, o exercício do poder-dever de fiscalizar por parte da Administração não diminui a responsabilidade do contratado pelos danos eventualmente causados à própria Administração ou a terceiros na execução do contrato. Atribuições do fiscal do contrato O fiscal do contrato é designado pelo ordenador de despesas. Normalmente, a designação é realizada por meio de portaria. O fiscal deve atuar preventiva e proativamente, com vistas a garantir a fiel execução do contrato. Vejamos as atribuições do fiscal do contrato, conforme ensinamentos de Augustinho Paludo13: 13 Paludo, 2013, p. 366-367. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 30 de 110 providenciar cópia do contrato, do edital e da proposta da empresa vencedora da licitação, para fins de análise e arquivamento em pasta apropriada; identificar a necessidade de contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo com informações pertinentes à execução, se necessário; anotar em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinando o que for necessário à regularização das falhas ou defeitos observados; levar ao conhecimento de seus superiores as decisões e providências que ultrapassarem sua competência, com vistas à adoção das medidas convenientes; comunicar à autoridade competente, com a antecedência necessária, indícios de não cumprimento do objeto contratado com vistas à adoção de providências; levar ao conhecimento do preposto as reclamações de funcionários do ente contratante, ou dos empregados da contratada, para fins de solução; acompanhar e fiscalizar, diariamente se necessário, e execução do objeto contratado; verificar se os prazos e as quantidades foram atendidos, e se as demais especificações estão de acordo com o contratado; realizar medições (individualmente ou em conjunto com a contratada) com vistas a avaliar o cumprimento do cronograma e autorizar o pagamento parcial do objeto, se for o caso; lavrar termo provisório e/ou definitivo de recebimento do objeto – individualmente ou mediante comissão designada; atestar a execução total ou parcial do objeto contratado, encaminhando as notas fiscais ao setor competente; manter controle dos pagamentos efetuados; acompanhar a variação/evolução dos preços de mercado referente ao objeto contratado com vistas a identificar a melhor vantagem para a administração: prorrogação da vigência ou nova contratação; 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 31 de 110 instruir processo visando à rescisão e/ou anulação do contrato; monitorar o prazo de vigência do contrato, identificando a providência a ser tomada: prorrogação ou nova contratação, se necessário; elaborar projeto básico e encaminhar em tempo hábil para os procedimentos de contratação, de forma a evitar a interrupção do serviço; elaborar relatórios periódicos sobre a execução (para contratos complexos); prestar informações relacionadas ao contrato sempre que solicitado. Não são todas as situações que demandam o acompanhamento ou fiscalização por parte do fiscal de contrato. Por exemplo, para o caso de compra de material, com entrega única e que não demande maiores cuidados (como assistência técnica), a designação de fiscal de contrato não é obrigatória. Nesse sentido, vejamos os ensinamentos de Marçal Justen Filho14: Haverá casos nos quais será dispensável aplicação tão estrita do texto legal. A regra será atendida quando a atividade de fiscalização puder realizar-se satisfatoriamente no momento da entrega da prestação. Em muitos casos, basta o controle de qualidade desenvolvido na ocasião do recebimento da prestação. Em outros casos, a fiscalização é inviável e o dispositivo não tem qualquer aplicação. Assim, por exemplo, não haveria sentido em designar um agente para acompanhar a elaboração de um trabalho jurídico do advogado contratado pela Administração. A fiscalização poderia desenvolver-se sob outras modalidades, tais como a exigência de relatórios mensais etc. Enfim, o dispositivo apresenta relevância e aplicabilidade especialmente às hipóteses de obras e serviços de engenharia. É importante destacar, também, que a autoridade competente poderá designar mais de um fiscal de contrato. Além disso, faculta-se, de modo expresso, que a Administração contrate terceiros para acompanhamento da atividade de fiscalização. Isso ocorreria nos casos em que a especialidade ou a complexidade superam os limites de atuação dos agentes administrativos15. Vamos resolver questões. 14 Justen Filho, 2012, p. 934. 15 Justen Filho, 2012, p. 936. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 32 de 110 23. (Cespe – Analista/BACEN/2013 ) O fiscal de contrato que for designado pelo ordenador de despesas deve atuar de maneira preventiva e proativa para garantir o cumprimento da execução do contrato, devendo, ainda, quando necessário, solicitar a seus superiores hierárquicos, em tempo hábil para a adoção das medidas convenientes, providências e decisões que ultrapassarem sua competência. Comentário: o fiscal do contrato é designado pelo ordenador de despesas, normalmente, por meio de portaria. Representa uma pessoa fundamental, que deverá agir sempre de forma preventiva e proativa para garantir a execução do contrato, mesmo antes de eventuais irregularidades acontecerem. Ademais, o §2º do artigo 67 da Lei de Licitações e Contratos estabelece que as decisões e providências que ultrapassarem a competência do representante (fiscal do contrato) deverão ser solicitadas a seus superiore s em tempo hábil para a adoção das medidas convenientes. Gabarito: correto. 24. (Cespe – APGI/INPI/2013) O contrato que envolve a aquisição de material, de entrega única e sem demandar maiores cuidados, não necessitará de acompanhamento ou fiscalização por intermédio de fiscal de contrato, designado em portaria. Comentário: quando se tratar de compra de material, de entrega única e que não necessite de maiores cuidados, a designação de fiscal do contrato não é obrigatória. Gabarito: correto. 25. (Cespe – APGI/INPI/2013) O contrato, em uma organização pública, pode ser acompanhado por um ou mais fiscais de contrato, podendo inclusive ser designado um terceiro que não seja servidor público. Comentário: a autoridade competente poderá designar um ou mais fiscais de contrato. Com efeito, é admissível a contratação de terceiros quando a especialidade ou a complexidade do objeto do contrato superam os limites de atuação dos agentes administrativos. Por exemplo, o Departamento Nacional de Infraestrutura e Transportes poderia contratar uma empresa terceirizada para supervisionar a realização de obras (Acórdão nº 2.651/2010, Plenário- TCU, relator Min. Walton Alencar Rodrigues). 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 33 de 110 Gabarito: correto. 26. (Cespe – ATI/ABIN/2010) A empresa contratada por processo licitatório é responsável pelos danos que causar aos equipamentos e(ou) a outros bens de propriedadedo contratante e aos de propriedade dos funcionários contratados. Comentário: questão polêmica! Vamos ao texto da Lei: Art. 70. O contratado é responsável pelos danos causados diretamente à Administração ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execução do contrato, não excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalização ou o acompanhamento pelo órgão interessado. (grifos nossos) Acontece, todavia, que essa responsabilidade é subjetiva, pois decorre da existência de culpa ou dolo. Como o enunciado não mencionou a existência de culpa ou dolo, poder- se-ia entender que se trata de responsabilidade objetiva (quando independe da demonstração de culpa/dolo). Gabarito: errado. Recebimento do objeto do contrato A disciplina do recebimento do objeto do contrato encontra-se nos artigos 73 a 76 da LLC. Segundo Hely Lopes Meirelles, a entrega e recebimento do objeto do contrato constitui a etapa final da execução de todo o ajuste administrativo para liberação do contratado. Dessa forma, o recebimento representa um “ateste” de que o objeto do contrato foi entregue à Administração nos termos estabelecidos no ajuste. Em regra, deverá ocorrer um recebimento provisório e, depois, um recebimento definitivo. Contudo, é somente no recebimento definitivo que a Administração confirma efetivamente que o contrato foi realizado dentro de suas especificações. Porém, o recebimento provisório ou definitivo não exclui a responsabilidade civil pela solidez e segurança da obra ou do serviço, nem ético-profissional pela perfeita execução do contrato (art. 73, §2º). Ademais, o recebimento também não exclui a obrigação do contratado de reparar, corrigir, remover, reconstruir ou substituir, às suas expensas, no total ou em parte, o objeto do contrato em que se verificarem vícios, defeitos ou incorreções resultantes da execução ou de materiais empregados (Art. 69). 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 34 de 110 Os procedimentos para recebimento do objeto podem ser esquematizados da seguinte forma: Para contratos de obras e serviços: provisoriamente, pelo responsável por seu acompanhamento e fiscalização, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes em até 15 (quinze) dias da comunicação escrita do contratado; definitivamente, por servidor ou comissão designada pela autoridade competente, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes, após o decurso do prazo de observação, ou vistoria que comprove a adequação do objeto aos termos contratuais. Este prazo não poderá ser superior a 90 (noventa) dias, salvo em casos excepcionais, devidamente justificados e previstos no edital. Para contratos de compras ou de locação de equipamentos: provisoriamente, para efeito de posterior verificação da conformidade do material com a especificação; definitivamente, após a verificação da qualidade e quantidade do material e consequente aceitação. O recebimento de compras ou de locação de equipamentos será feito mediante recibo. Todavia, nos casos de aquisição de equipamentos de grande vulto, o recebimento far-se-á mediante termo circunstanciado. O artigo 74 estabelece que poderá ser dispensado o recebimento provisório nos seguintes casos: gêneros perecíveis e alimentação preparada; serviços profissionais; obras e serviços de até R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), desde que não se componham de aparelhos, equipamentos e instalações sujeitos à verificação de funcionamento e produtividade. Nesses casos, o recebimento será efetivado através de recibo. O artigo 75 prevê que, salvo disposições em contrário constantes do edital, do convite ou de ato normativo, os ensaios, testes e demais provas 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 35 de 110 exigidos por normas técnicas oficiais para a boa execução do objeto do contrato correm por conta do contratado. Finalizando, o artigo 76 dispõe que a Administração rejeitará, no todo ou em parte, obra, serviço ou fornecimento executado em desacordo com o contrato. Subcontratação A subcontratação ocorre quando o contratado firma um ajuste com uma terceira pessoa para que ela realize parte do objeto do contrato. Para exemplificar, imagine que você contratou uma empresa para realizar o seu casamento. A empresa contratada pode realizar, com seus próprios meios, todo o evento ou, então, subcontratar parte dos serviços, como fotografia, filmagem e preparação dos doces. Isso é uma subcontratação. A Lei 8.666/1993 dispõe que o contratado, na execução do contrato, sem prejuízo das responsabilidades contratuais e legais, poderá subcontratar partes da obra, serviço ou fornecimento, até o limite admitido, em cada caso, pela Administração (art. 72). Dessa forma, não se admite a subcontratação total, pois os contratos administrativos têm natureza intuitu personae16. Somente se admite a subcontratação em casos específicos, devidamente justificados e autorizados. Vamos resolver questões! 27. (Cespe – APGI/INPI/2013) É viável a subcontratação do contrato administrativo celebrado pela administração pública. Comentário: o artigo 72 da Lei 8.666/1993 dispõe que o contratado, na execução do contrato, sem prejuízo das responsabilidades contratuais e legais, poderá subcontrat ar partes da obra, serviço ou fornecimento, até o limite admitido, em cada caso, pela Administração. Gabarito: correto. 16 Os contratos administrativos, em regra, são contratos pessoais (intuitu personae), isto é, devem ser realizados pela pessoa que se obrigou perante à Administração. Assim, somente em casos restritos os serviços podem ser subcontratados. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 36 de 110 28. (Cespe - Funasa/2013) Caso ocorra a morte de uma pessoa que tenha pactuado um contrato administrativo, seus herdeiros deverão ser chamados para dar cumprimento à parte restante das obrigações assumidas. Comentário: os contratos apresentam natureza intuitu person ae, ou seja, as obrigações devem ser cumpridas pela mesma pessoa que assumiu a obrigação junto à Administração. Assim, o dever de cumprir os termos pactuados não alcança os herdeiros da pessoa que celebrou o contrato. Gabarito: errado. 29. (Cespe – Agente Administrativo/MTE/2014) Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados intuitu personae, ou seja, em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento da licitação. Comentário : os contratos possuem natureza intuitu personae. Agora, vamos aprofundar o assunto com um pequeno trecho da lavra de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo: Os contratos administrativos, em regra, são contratos pessoais, celebrados intuiutu personae, ou seja, a execução do contrato deve ser levada a termo pela mesma pessoa (física ou jurídica) que se obrigou perante a administração. A natureza dos contratos administrativos decorre principalmente do fato de serem eles celebrados após a realização de um procedimento licitatório em que se visa, não apenas a selecionar a proposta mais vantajosa para a administração, mas também a selecionar uma pessoa, física ou jurídica, que ofereça condições de assegurar a adequada execução do que foi contratado. Dessa forma, podemos considerar o item correto, uma vez que os contratospossuem natureza intuitu personae, decorrentes das condições pessoais, apuradas durante o procedimento licitatório. Gabarito: correto. 30. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O contrato celebrado pela administração pública possui natureza personalíssima. Comentário : lembrem-se os contratos administrativos possuem natureza personalíssima (intuitu personae ). Gabarito: correto. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 37 de 110 Espécies de contratos Contratos de concessão de serviços públicos De acordo com a Constituição Federal de 1988, o Poder Público poderá prestar os serviços diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação. Dessa forma, a concessão e a permissão são formas de delegação de serviços públicos, ou seja, representam a descentralização de serviços por colaboração ou delegação. Durante algum tempo, houve muita discussão sobre a natureza da permissão de serviços públicos, se consistia ato ou contrato administrativo. Não nos cabe, neste momento, aprofundar tal debate. Apenas afirmamos que a Lei 8.987/1995 expressamente dispõe que a permissão é formalizada por contrato de adesão. Dessa forma, para fins de concurso, a permissão de serviço público é formalizada por contrato, conforme expressamente dispõe o art. 40 da Lei 8.987/1995. De qualquer forma, quando abordam as espécies de contrato, a doutrina fala apenas em “contrato de concessão”. Assim, debateremos a parte conceitual dos contratos de concessão e, ao final deste tópico, traremos rapidamente o conceito de permissão de serviço público. A concessão é uma forma de delegação de serviços públicos, realizada por meio de contrato administrativo precedido de licitação pública. Assim, por meio da concessão, a Administração transfere determinados poderes a particulares para que prestem determinado serviço público. Por exemplo, é concessão a delegação dos serviços de telefonia para a Oi, Vivo, Tim, Claro, etc.; também é concessão a delegação da manutenção e operacionalização de rodovias; é concessão a delegação da realização de investimentos, manutenção e exploração dos aeroportos; etc. De acordo com a Prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a concessão, em sentido amplo, é definida como o: [...] contrato administrativo pelo qual a Administração confere ao particular a execução remunerada de serviço público, de obra pública ou de serviço de que a Administração Pública seja a usuária direta ou indireta, ou lhe cede o uso de bem público, para que o explore pelo prazo e nas condições regulamentares e contratuais. (grifos do original) Nessa definição, a jurista apresenta várias modalidades de concessão, sujeitas cada uma a regime jurídico parcialmente diferenciado17: 17 Di Pietro, 2009, p. 64. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 38 de 110 a) concessão de serviço público ordinária, comum ou tradicional: na qual a remuneração básica decorre de tarifa paga pelo usuário ou outra forma de remuneração decorrente da própria exploração do serviço (receitas alternativa); é a categoria básica prevista na Lei 8.987/95 e legislação esparsa sobre os serviços públicos específicos; Na mesma linha, a Lei 8.987/1995 define a concessão de serviço público (na conhecida categoria comum) como a “a delegação de sua prestação, feita pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado” (Lei 8.987/1995, art. 2º, II). Além da forma comum, a Lei 11.079/2004 – Lei das Parcerias Público- Privadas – criou duas novas formas de concessão, vejamos: b) concessão patrocinada: em que se conjugam a tarifa paga pelos usuários e a contraprestação pecuniária do concedente (parceiro público) ao concessionário (parceiro privado); ou seja, o concessionário (a empresa que explora a atividade) recebe a tarifa do usuário e um complemento pago pela Administração; essa modalidade está prevista na Lei 11.079/2004; Na Lei das Parcerias Público-Privadas – PPP, a concessão patrocinada é definida como “a concessão de serviços públicos ou de obras públicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, adicionalmente à tarifa cobrada dos usuários contraprestação pecuniária do parceiro público ao parceiro privado” (Lei 11.079/2004, art. 2º, §1º). c) concessão administrativa: a remuneração básica é constituída por contraprestação feita pelo parceiro público ao parceiro privado; encontra-se prevista na Lei 11.079/2004. De acordo a Lei 11.079/2004, a concessão administrativa é “o contrato de prestação de serviços de que a Administração Pública seja a usuária direta ou indireta, ainda que envolva execução de obra ou fornecimento e instalação de bens”. Assim, de forma simples, na concessão comum, a concessionária recebe uma tarifa do usuário e, complementarmente, outras fontes de recursos decorrentes da exploração do serviço. Na concessão patrocinada, ocorrerá o pagamento de tarifa pelo usuário e um complemento pago pela Administração. Por fim, na concessão administrativa, a remuneração básica do concessionário decorre de pagamentos da Administração. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 39 de 110 d) concessão de obra pública: prevista para as modalidades disciplinadas na Lei 8.987/1995 e na Lei 11.079/2004. Podemos encontrar a definição de concessão de serviço público precedida da execução de obra pública no art. 2º, III, da Lei 8.987/1995, nos seguintes termos: III - concessão de serviço público precedida da execução de obra pública: a construção, total ou parcial, conservação, reforma, ampliação ou melhoramento de quaisquer obras de interesse público, delegada pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realização, por sua conta e risco, de forma que o investimento da concessionária seja remunerado e amortizado mediante a exploração do serviço ou da obra por prazo determinado A concessão de obra pública não se confunde com os simples contratos de obras. Na concessão de obra pública, é o usuário ou o beneficiário da obra que realiza a remuneração do investimento. Nesse caso, além da obra em si, existe a prestação de um serviço decorrente da utilização da obra, que deverá ser remunerado pelo usuário do serviço. Portanto, na concessão de serviço precedida de obra, o objeto do contrato não é simplesmente a realização da obra, mas também a prestação de um serviço público ao usuário. Vale dizer que, nos contratos de obra pública (ou seja, sem a concessão), a remuneração do contratado é realizada diretamente pela Administração Pública. Com efeito, destaca-se que a Lei 11.079/2004 veda a celebração de contrato de parceria público-privada que tenha como objeto único o fornecimento de mão-de-obra, o fornecimento e instalação de equipamentos ou a execução de obra pública. Portanto, além da obra, deverá existir a prestação de um serviço público. e) concessão de uso de bem público: com ou sem exploração do bem, conforme disciplinado em várias leis. A concessão de uso de bem público é uma forma de atribuir o uso de bens públicos a particulares. Diferencia-se da autorizaçãoe permissão de uso, pois estas duas são realizadas por atos administrativos. Para Maria Di Pietro, a concessão de uso é o “contrato administrativo pelo qual a Administração Pública faculta a terceiro a utilização privativa de bem público, para que a exerça conforme sua destinação”18. Complementa a autora dispondo que a concessão de uso possui natureza de contrato de 18 Di Pietro, 2014, p. 771. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 40 de 110 direito público, sinalagmático19, oneroso ou gratuito, comutativo20 e realizado intuitu personae. Portanto, na concessão de uso a Administração concede a utilização de determinado bem público ao particular, podendo ou não exigir remuneração em troca. Um exemplo de concessão de uso ocorre quando a Administração concede a utilização de uma loja dentro de uma instituição pública para que o particular explore comercialmente o lugar. Ressalta-se, por fim, que a concessão de uso deve ser precedida de licitação, nos termos do art. 2º da Lei 8.666/1993. Antes de finalizarmos, cumpre observar que, ao lado da concessão de serviços públicos, temos a permissão de serviços públicos. A permissão de serviço público é definida pela Lei 8.987/1995 como “a delegação, a título precário, mediante licitação, da prestação de serviços públicos, feita pelo poder concedente à pessoa física ou jurídica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco” (art. 2º, IV). Complemente ainda a norma que “A permissão de serviço público será formalizada mediante contrato de adesão”, que deverá observar os termos da Lei 8.987/1995, das demais normas pertinentes e do edital de licitação, “inclusive quanto à precariedade e à revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente”. Contrato de obra Consoante o art. 6º, I, da Lei 8.666/1993, a obra é toda construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação, realizada por execução direta ou indireta. Por conseguinte, o contrato administrativo de obra será o ajuste entre a Administração e um particular, tendo por objeto pactuado a construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação de determinado bem público. Assim, são exemplos de contratos de obras públicas aqueles que tenham por objeto a construção de um edifício para funcionar uma câmara municipal, a reforma de uma escola pública, a construção de um viaduto, etc. Para Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, o “traço distintivo entre o contrato de obra e de serviço é a predominância, no primeiro, do material 19 O contrato sinalagmático é o contrato bilateral em que as duas partes se obrigam reciprocamente, ou seja, as duas partes possuem as duas obrigações que devem ser cumpridas. 20 O contrato comutativo é aquele em que cada as obrigações de cada uma das partes são conhecidas e certas. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 41 de 110 sobre a atividade operativa”21. Portanto, na obra, predomina o emprego dos materiais. Devemos acrescentar ainda os ensinamentos de José dos Santos Carvalho Filho, que apresenta a definição de cada um dos tipos de atividades que integram o conceito de obra presente na Lei 8.666/199322: a) construção: “resulta de atividades e materiais destinados à criação do bem”; b) reforma: “é o conjunto de alterações que esse bem pode sofrer, sem que seja ampliado”; c) ampliação: “pressupõe também que o bem já exista, mas que pelo contrato vai receber acréscimo em suas dimensões”; d) fabricação: “indica o sentido de criação do bem”; e) recuperação: “(que não deixa de ser uma reforma), contrata-se para o fim especial de restauração do bem”. Além disso, as obras podem ser executadas de forma direta ou indireta. Direta é a execução pelos próprios órgãos administrativos, enquanto a execução indireta é aquela que decorre da contratação de terceiros. Nessa linha, a Lei 8.666/1993 apresenta os seguintes regimes de execução indireta: (i) empreitada por preço global; (ii) empreitada por preço unitário; (iii) empreitada por preço unitário; (iv) tarefa. Vamos detalhar cada um desses regimes de execução: 1) empreitada por preço global – ocorre quando se contrata a execução da obra ou do serviço por preço certo e total (art. 6º, VIII, “a”). Portanto, o preço ajustado para toda a obra já é previamente definido, em que pese possa sofrer os reajustes previstos na Lei de Licitações; 2) empreitada por preço unitário - quando se contrata a execução da obra ou do serviço por preço certo de unidades determinadas (art. 6º, VIII, “b”).Trata-se do “regime mais adequado a obras que constem de partes distintas ou que se determinem por medida (como metro quadrado de muro levantado, metros cúbicos de concreto etc.) e o 21 Alexandrino e Paulo, 2015, p. 609. 22 Carvalho Filho, 2014, p. 182. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 42 de 110 pagamento é devido após o recebimento de cada unidade pela administração”23; 3) tarefa – é o tipo de regime que ocorre quando se ajusta mão-de-obra para pequenos trabalhos por preço certo, com ou sem fornecimento de materiais (art. 6º, VIII, “d”); 4) empreitada integral – ocorre quando se contrata um empreendimento em sua integralidade, compreendendo todas as etapas das obras, serviços e instalações necessárias, sob inteira responsabilidade da contratada até a sua entrega ao contratante em condições de entrada em operação, atendidos os requisitos técnicos e legais para sua utilização em condições de segurança estrutural e operacional e com as características adequadas às finalidades para que foi contratada. Assim, a empreitada integral é utilizada na realização de empreendimentos de grande vulto e alta complexidade. Contrato de serviço Para a Lei 8.666/1993, serviço é “toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administração, tais como: demolição, conserto, instalação, montagem, operação, conservação, reparação, adaptação, manutenção, transporte, locação de bens, publicidade, seguro ou trabalhos técnico-profissionais” (art. 6º, II). Em primeiro lugar, devemos notar que esses serviços são prestados à própria Administração Pública, portanto não podem ser confundidos com a prestação dos serviços públicos. Estes últimos são prestados à sociedade, diretamente pelo Poder Público ou indiretamente, por meio de concessão ou permissão de serviços públicos (CF, art. 175). Assim, os serviços que tratamos aqui são serviços privados prestados à Administração, como a limpeza de uma repartição pública, o conserto de algum equipamento utilizado em um órgão público, etc. Com efeito, também não podemos confundir serviço com obra público. Vimos acima um critério utilizado na doutrina que refere-se ao emprego de material, considerando que, na obra, a utilização de material prevalece sobre a atividade operativa. Contudo, há muita discussão doutrinária e nem 23 Alexandrino e Paulo, 2015, p. 611. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.brPágina 43 de 110 sempre é possível verificar, na prática, se um contrato seria de obra ou de serviço. De acordo com José dos Santos Carvalho Filho, “no fundo a obra não deixa de ser um serviço com resultado”. Complementa o autor: “Parece- nos que, apesar das dificuldades, pode entender-se que na obra há sempre um acréscimo ou modificação significativa no bem imóvel, enquanto que nos serviços gerais predomina a atividade, a execução, o facere, enfim”24. Para fins de concurso, é recomendado conhecer cada um dos substantivos utilizados na definição de obra ou serviço. Assim, a obra é toda “construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação”; enquanto o serviço é toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administração, como “demolição, conserto, instalação, montagem, operação, conservação, reparação, adaptação, manutenção, transporte, locação de bens, publicidade, seguro ou trabalhos técnico-profissionais”. Contrato de fornecimento (ou compras) Os contratos de fornecimento são aqueles destinados à aquisição de bens móveis – tais como material de escritório, gêneros alimentícios, material de limpeza, equipamentos, etc. – necessários à manutenção das atividades administrativas, à prestação de serviços públicos ou à realização de obras. Segundo José dos Santos Carvalho Filho a Lei 8.666/1993 não utiliza o termo “fornecimento”, mas sim “compra”. Para o autor, o contrato de fornecimento nada mais é que um contrato de compra e venda, tal como existente no campo do direito privado e, por isso, é regido por algumas regras básicas de direito privado, sem prejuízo da incidência de regras próprias dos contratos administrativos. Por fim, a Lei de Licitações e Contratos define compra como “toda aquisição remunerada de bens para fornecimento de uma só vez ou parceladamente” (art. 6º, III). 24 Carvalho Filho, 2014, p. 185. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 44 de 110 Recursos administrativos Os recursos administrativos, na Lei de Licitações e Contratos, estão disciplinados no art. 109. A Lei apresenta três tipos de recursos administrativos: (a) recurso – ou recurso propriamente dito; (b) representação; e (c) pedido de reconsideração. O recurso – ou recurso propriamente dito, recurso em sentido estrito ou recurso hierárquico – pode ser interposto no prazo de cinco dias úteis a contar da intimação do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitação ou inabilitação do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulação ou revogação da licitação; d) indeferimento do pedido de inscrição em registro cadastral, sua alteração ou cancelamento; e) rescisão unilateral do contrato por parte da Administração. f) aplicação das penas de advertência, suspensão temporária ou de multa. Os recursos previstos nas letras “a” e “b” acima possuem efeito suspensivo, ou seja, eles impedem o prosseguimento dos demais atos da licitação até que sejam julgados. Por exemplo, se uma empresa for inabilitada, ele poderá interpor recurso, que impedirá o prosseguimento da licitação até a decisão final. A aplicação do efeito suspensivo é lógica, uma vez que a empresa poderia ficar de fora da fase de julgamento, caso fosse possível dar andamento normal ao processo licitatório. Com efeito, a autoridade competente, motivadamente e desde que estejam presentes razões de interesse público, poderá atribuir ao recurso interposto eficácia suspensiva aos demais recursos. A representação, por outro lado, poderá ser interposta no prazo de até cinco dias úteis da intimação da decisão relacionada com o objeto da licitação ou do contrato para os casos em que não caiba o recurso hierárquico. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 45 de 110 Vale mencionar que, tratando-se de licitação na modalidade de “carta- convite”, os prazos para o recurso e a representação serão de dois dias úteis. Por fim, o pedido de reconsideração tem por objetivo rever a decisão de Ministro de Estado, ou Secretário Estadual ou Municipal, conforme o caso, na hipótese de aplicação da pena de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública, prevista no art. 8725, IV e §3º da Lei 8.666/1993, sendo que o prazo para interposição é de dez dias úteis da intimação do ato. Vamos ver um pequeno resumo: Tipo de recurso administrativo Prazo Aplicação Recurso Até cinco dias úteis (dois dias úteis se for convite) (a) habilitação ou inabilitação do licitante; (b) julgamento das propostas; (c) anulação ou revogação da licitação; (d) indeferimento do pedido de inscrição em registro cadastral, sua alteração ou cancelamento; (e) rescisão unilateral do contrato por parte da Administração; (f) aplicação das penas de advertência, suspensão temporária ou de multa. Representação Até cinco dias úteis (dois dias úteis se for convite) Casos em que não caiba o recurso hierárquico Pedido de reconsideração Até dez dias úteis Declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública aplicada pelo Ministro de Estado ou Secretario estadual ou municipal A intimação dos atos de (a) habilitação ou inabilitação do licitante; (b) julgamento das propostas; (c) anulação ou revogação da licitação; e (d) rescisão unilateral do contrato por parte da Administração, excluídos os relativos a advertência e multa de mora, e de declaração de inidoneidade 25 Art. 87. Pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanções: [...] IV - declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada com base no inciso anterior. [...] § 3o A sanção estabelecida no inciso IV deste artigo é de competência exclusiva do Ministro de Estado, do Secretário Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitação ser requerida após 2 (dois) anos de sua aplicação. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 46 de 110 para licitar ou contratar com a Administração Pública deverá ser será feita mediante publicação na imprensa oficial. Todavia, a Lei excepciona esta regra de publicação para os casos de (a) habilitação ou inabilitação do licitante e (b) julgamento das propostas, desde que estejam presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a decisão, quando poderá ser feita por comunicação direta aos interessados e lavrada em ata. A Lei determina ainda que, se for interposto, o recurso será comunicado aos demais licitantes, que poderão impugná-lo no prazo de 5 (cinco) dias úteis. Ademais, o recurso deverá ser dirigido à autoridade superior, por intermédio de que praticou o ato recorrido, a qual poderá reconsiderar sua decisão, no prazo de cinco dias úteis. Caso não reconsidere sua decisão, a autoridade que praticou o atorecorrido deverá, no mesmo prazo de cinco dias úteis, fazer o recurso subir para apreciação da autoridade superior, devidamente informado, devendo, neste caso, a decisão ser proferida dentro do prazo de cinco dias úteis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade. Por fim, nenhum prazo de recurso, representação ou pedido de reconsideração se inicia ou corre sem que os autos do processo estejam com vista franqueada ao interessado. Convênios e termos similares Ensina José dos Santos Carvalho Filho26 que: “Consideram-se convênios administrativos os ajustes firmados por pessoas administrativas entre si, ou entre estas e entidades particulares, com vistas a ser alcançado determinado objetivo de interesse público”. Na mesma linha, Hely Lopes Meirelles27 dispõe que, Convênio é acordo, mas não é contrato. No contrato as partes têm interesses diversos e opostos; no convênio os particípes têm interesses comuns e coincidentes. Por outras palavras: no contrato há sempre duas partes (podendo ter mais de dois signatários), uma que pretende o objeto do ajuste (a obra, o serviço etc.), outra que pretende a contraprestação correspondente (o preço, ou qualquer outra vantagem), diversamente do que ocorre no convênio, em que não há partes, mas unicamente particípes com as mesmas pretensões. Por essa razão, no convênio a posição jurídica dos signatários é uma só, idêntica para todos, podendo haver apenas diversificação na cooperação de cada um, segundo 26 Carvalho Filho, 2013, p. 224. 27 Meirelles, 2013, p. 464. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 47 de 110 suas possibilidades, para a consecução do objetivo comum por todos. (grifos nossos) IMPORTANTE: a diferença mais marcante entre convênio e contrato é que, no primeiro, os interesses são comuns e coincidentes; enquanto, no contrato, os interesses são diversos e opostos. Vamos exemplificar. Quando um órgão contrata uma empresa para construir uma escola, ele deseja obter a obra, pagando o menos valor possível. Por outro lado, o contratado deseja receber o dinheiro e que seja o maior possível. Perceberam? São interesses opostos. Agora pense em um convênio celebrado entre o governo e a uma organização social que atende crianças especiais. As duas partes desejam fornecer o melhor serviço para as crianças e com o menor custo possível. Viram só? Os dois lados querem a mesma coisa: atendimento das necessidades das crianças com qualidade e economicidade. A Lei 8.666/1993 apresenta algumas regras sobre convênios, em particular no artigo 116, vejamos: Art. 116. Aplicam-se as disposições desta Lei, no que couber, aos convênios, acordos, ajustes e outros instrumentos congêneres celebrados por órgãos e entidades da Administração. § 1o A celebração de convênio, acordo ou ajuste pelos órgãos ou entidades da Administração Pública depende de prévia aprovação de competente plano de trabalho proposto pela organização interessada, o qual deverá conter, no mínimo, as seguintes informações: I - identificação do objeto a ser executado; II - metas a serem atingidas; III - etapas ou fases de execução; IV - plano de aplicação dos recursos financeiros; V - cronograma de desembolso; VI - previsão de início e fim da execução do objeto, bem assim da conclusão das etapas ou fases programadas; VII - se o ajuste compreender obra ou serviço de engenharia, comprovação de que os recursos próprios para complementar a execução do objeto estão devidamente assegurados, salvo se o custo total do empreendimento recair sobre a entidade ou órgão descentralizador. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 48 de 110 A Lei destaca, ainda, que, assinado o convênio, a entidade ou órgão repassador do recurso dará ciência do mesmo à Assembleia Legislativa ou à Câmara Municipal respectiva (§2º). As parcelas do convênio serão liberadas em estrita conformidade com o plano de aplicação aprovado, exceto nos casos a seguir, em que as mesmas ficarão retidas até o saneamento das impropriedades ocorrentes (§3º): a) quando não tiver havido comprovação da boa e regular aplicação da parcela anteriormente recebida, na forma da legislação aplicável, inclusive mediante procedimentos de fiscalização local, realizados periodicamente pela entidade ou órgão descentralizador dos recursos ou pelo órgão competente do sistema de controle interno da Administração Pública; b) quando verificado desvio de finalidade na aplicação dos recursos, atrasos não justificados no cumprimento das etapas ou fases programadas, práticas atentatórias aos princípios fundamentais de Administração Pública nas contratações e demais atos praticados na execução do convênio, ou o inadimplemento do executor com relação a outras cláusulas conveniais básicas; c) quando o executor deixar de adotar as medidas saneadoras apontadas pelo partícipe repassador dos recursos ou por integrantes do respectivo sistema de controle interno. Essa medidas são importantes e buscam resguardar os recursos públicos de eventuais entidades que não cumprem com os termos pactuados e com a legislação aplicável. Assim, caso uma organização social não comprove a boa e regular aplicação dos recursos, atesta através do respectivo processo de prestação de contas, as parcelas subsequentes deverão ficar retidas, até saneamento das impropriedades. A Lei 8.666/93 determina que os saldos de convênio, enquanto não utilizados, serão obrigatoriamente aplicados em cadernetas de poupança de instituição financeira oficial se a previsão de seu uso for igual ou superior a um mês, ou em fundo de aplicação financeira de curto prazo ou operação de mercado aberto lastreada em títulos da dívida pública, quando a utilização dos mesmos verificar-se em prazos menores que um mês (§4º). As receitas obtidas dessas aplicações serão 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 49 de 110 consideradas como crédito do convênio e aplicadas, exclusivamente, no objeto de sua finalidade (§5º). Ao término do convênio (conclusão, denúncia, rescisão ou extinção do convênio, acordo ou ajuste) os saldos financeiros remanescentes, inclusive os provenientes das receitas obtidas das aplicações financeiras realizadas, serão devolvidos à entidade ou órgão repassador dos recursos, no prazo improrrogável de 30 (trinta) dias do evento, sob pena da imediata instauração de tomada de contas especial do responsável, providenciada pela autoridade competente do órgão ou entidade titular dos recursos. A tomada de contas especial é um procedimento administrativo que tem por objetivo apurar danos, identificar responsáveis e obter eventuais ressarcimentos. Caso o titular não tome as medidas cabíveis, nem instaure a tomada de contas, poderá ser responsabilizado solidariamente pelo dano decorrente do repasse dos recursos. Vamos ver como isso cai em prova. 31. (Cespe - Analista de Planejamento/INPI/2013) Caracterizando-se como modalidade de contrato, o convênio administrativo constitui instrumento do qual o poder público se utiliza para associar-se a outras entidades públicas, visando mútua colaboração. Comentário: conforme vimos nos ensinamentos de Hely Lopes Meirelles, o convênio é um acordo, mas não um contrato. O convênio pode ser celebrado entre pessoas administrativasentre si, ou entre estas e entidades particulares. Gabarito: errado. 32. (Cespe - Adm/MJ/2013) Embora institua normas para licitações e contratos da administração pública, as disposições da Lei n.º 8.666/1993 aplicam-se, no que couber, aos convênios, acordos, ajustes e outros instrumentos congêneres celebrados por órgãos e entidades da administração. Comentário: por força de seu art. 116, as normas da Lei 8.666/1993 aplicam- se, no que couber, aos convênios, acordos, ajustes e outros instrumentos congêneres celebrados por órgãos e entidades da Administração. Logo, o item está correto. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 50 de 110 Gabarito: correto. SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS Às vezes, não é possível definir com exatidão o quantitativo de determinados itens que devem ser adquiridos pela Administração. Em outros casos, uma mesma compra pode interessar simultaneamente a vários órgãos públicos. Em outras situações, pode ser necessário fazer aquisições rotineiras, com entregas periódicas, como ocorreria, por exemplo, com a aquisição de gêneros alimentícios para uma escola. Nessas situações, a realização de uma licitação com definição exata do quantitativo para a entrega em um único momento pode não atender às necessidades do Poder Público. Por esse motivo, existe o sistema de registro de preços, que é definido como o conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras (Decreto 7.892/2013, art. 2º, I). Dessa forma, o registro de preços é uma espécie de “lista” de preços acordados entre o órgão licitante e o fornecedor para futuras contratações de prestação de serviços e aquisição de bens. Imagine, por exemplo, o fornecimento de gêneros alimentícios para uma secretaria de educação municipal. O órgão tem capacidade de fazer uma estimativa semanal de frutas e verduras necessárias para fornecer a refeição para os alunos. Imagine se fosse necessário licitar cada vez que a secretaria precisasse adquirir esses bens; seria inviável, não?! Imagine, então, que o órgão faça uma única licitação para todo o ano com uma única entrega. Também seria inviável, pois não haveria como estocar todos esses produtos nem como utilizá-los antes de estragar boa parte. Dessa forma, o órgão pode utilizar o registro de preços para, sempre que for necessário, fazer a aquisição dos bens dentro de um preço previamente acordado. Outro exemplo da aplicação do sistema de registro de preços seria a aquisição de medicamentos para vários órgãos da União. No lugar de fazer várias licitações, uma para cada órgão, pode ser realizada uma licitação centralizada, na qual seria possível obter maior economia de escala. Dessa forma, o preço dos medicamentos fica registrado junto ao fornecedor. À 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 51 de 110 medida que cada órgão necessitar adquiri-lo, bastará fazer o pedido ao fornecedor, que irá entregá-lo pelo preço registrado na ata de registro de preços. A previsão para o registro de preços decorre do art. 15 da Lei 8.666/1993, vejamos: Art. 15. As compras, sempre que possível, deverão: (...) II - ser processadas através de sistema de registro de preços; (...) IV - ser subdivididas em tantas parcelas quantas necessárias para aproveitar as peculiaridades do mercado, visando economicidade; V - balizar-se pelos preços praticados no âmbito dos órgãos e entidades da Administração Pública. § 1o O registro de preços será precedido de ampla pesquisa de mercado. § 2o Os preços registrados serão publicados trimestralmente para orientação da Administração, na imprensa oficial. § 3o O sistema de registro de preços será regulamentado por decreto, atendidas as peculiaridades regionais, observadas as seguintes condições: I - seleção feita mediante concorrência; II - estipulação prévia do sistema de controle e atualização dos preços registrados; III - validade do registro não superior a um ano. § 4o A existência de preços registrados não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir, ficando-lhe facultada a utilização de outros meios, respeitada a legislação relativa às licitações, sendo assegurado ao beneficiário do registro preferência em igualdade de condições. (...) § 7o Nas compras deverão ser observadas, ainda: I - a especificação completa do bem a ser adquirido sem indicação de marca; II - a definição das unidades e das quantidades a serem adquiridas em função do consumo e utilização prováveis, cuja estimativa será obtida, sempre que possível, mediante adequadas técnicas quantitativas de estimação; III - as condições de guarda e armazenamento que não permitam a deterioração do material. Portanto, o sistema de registro de preços é a forma de aquisição mais adequada para as compras realizadas pelos órgãos e entidades públicos. Contudo, não se aplica exclusivamente às compras, uma vez que também é possível adotar o sistema de registro de preços para a contratação de serviços. Com efeito, os preços obtidos na licitação ficarão registrados na ata de registro de preços, que terá a validade máxima de um ano, incluindo eventuais prorrogações. A modalidade licitatória será a concorrência, conforme disposto na Lei 8.666/1993, ou o pregão, nos termos do art. 11 da Lei 10.520/2002, independentemente do valor a ser licitado. O tipo de licitação será o de menor preço, admitindo-se a utilização de técnica e preço, 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 52 de 110 excepcionalmente, a critério do órgão gerenciador e mediante despacho fundamentado da autoridade máxima do órgão ou entidade (Decreto 7.892/2013, art. 7º, §1º). Contudo, se for adotado o tipo técnica e preço, a licitação obrigatoriamente será na modalidade concorrência, uma vez que o pregão não admite outro critério de julgamento senão o de menor preço. Outro destaque é que o registro de preços não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir. Portanto, é possível registrar um preço para determinado item, mas a Administração não fica obrigada a adquiri-lo. Além disso, mesmo com preço registrado, a Administração pode realizar a contratação por outros meios, inclusive mediante licitação específica para a aquisição pretendida, assegurando-se a preferência ao fornecedor registrado em igualdade de condições (Lei 8.666/1993, art. 15, § 4º; Decreto 7.892/2013, art. 16). Ou seja, mesmo existindo preços registrados para determinado produto, a Administração pode realizar uma licitação específica para determinada contratação. Porém, caso as condições obtidas sejam as mesmas do registro de preços, como por exemplo um mesmo preço para um produto idêntico, assegura-se a preferência, no caso de contratação, ao fornecedor registrado. Após essa abordagem inicial, podemos analisar as disposições do Decreto 7.892/2013, que regulamento o sistema de registro de preços no âmbito da Administração Pública federal direta, autárquica e fundacional, dos fundos especiais, das empresas públicas, das sociedades de economia mista e das demais entidades controladas, direta ou indiretamente pela União. Sistema de Registro de Preços - SRP Modalidades Concorrência (Lei 8.666/1993) Pregão (Lei 10.520/2002) Tipos Menor preço (regra) Técnica e preço (excepcionalmente e somente porconcorrência) 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 53 de 110 Disposições gerais De acordo com o Decreto 7.892/2013, o sistema de registro de preços é conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras. Assim, ao término da licitação, os preços para os bens ou serviços ficarão registrados na ata de registro de preços, podendo ser utilizados em futuras aquisições, dentro do prazo de validade do registro. Com efeito, a ata de registro de preços é um documento vinculativo, obrigacional, com característica de compromisso para futura contratação, em que se registram os preços, fornecedores, órgãos participantes e condições a serem praticadas, conforme as disposições contidas no instrumento convocatório e propostas apresentadas (Decreto 7.892/2013, art. 2º, II). Quando a legislação menciona que a ata é vinculativa e obrigacional, refere-se aos preços e condições registrados, bem como à obrigatoriedade de fornecimento dos itens por parte do fornecedor. Contudo, não há obrigatoriedade, conforme já anotado, de a Administração firmar o contrato. Da mesma forma, como será discutido à frente, o fornecedor não será obrigado a fornecer os itens para os órgãos não participantes da ata, conhecidos como “caronas”, para os quais o fornecimento será facultativo. As hipóteses de utilização do sistema de registro de preços encontram- se no art. 3º do Decreto 7.892/2013, são elas: a) quando, pelas características do bem ou serviço, houver necessidade de contratações frequentes; b) quando for conveniente a aquisição de bens com previsão de entregas parceladas ou contratação de serviços remunerados por unidade de medida ou em regime de tarefa; c) quando for conveniente a aquisição de bens ou a contratação de serviços para atendimento a mais de um órgão ou entidade, ou a programas de governo; ou d) quando, pela natureza do objeto, não for possível definir previamente o quantitativo a ser demandado pela Administração. A aquisição de materiais de escritório é um exemplo para a letra “a”, pois o órgão pode necessitar adquirir esses insumos com bastante frequência. Um exemplo para a letra “b” é a de alimentos perecíveis 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 54 de 110 (entregas parceladas) ou pintura de paredes (unidade de medida). Podemos exemplificar o caso da letra “c” com uma aquisição conjunta de peças automotivas por órgãos do Governo Federal. Por fim, um exemplo da letra “d” é a aquisição de determinados tipos de medicamentos cuja utilização pode variar muito, mas que são necessários em situação de emergência. No registro de preços, podemos falar em quatro tipos de órgãos (Decreto 7.892/2013, art. 2º, III, IV, V e VII): órgão gerenciador – órgão ou entidade da administração pública federal responsável pela condução do conjunto de procedimentos para registro de preços e gerenciamento da ata de registro de preços dele decorrente; órgão participante – órgão ou entidade da administração pública que participa dos procedimentos iniciais do sistema de registro de preços e integra a ata de registro de preços; e órgão não participante – órgão ou entidade da administração pública que, não tendo participado dos procedimentos iniciais da licitação, atendidos os requisitos desta norma, faz adesão à ata de registro de preços; órgão participante de compra nacional – órgão ou entidade da administração pública que, em razão de participação em programa ou projeto federal, é contemplado no registro de preços independente de manifestação formal. Assim, o órgão gerenciador é aquele que conduz a licitação e gerencia a ata, enquanto o órgão participante é apenas um integrante da ata que participou dos procedimentos iniciais, fornecendo as suas estimativas de contratação. Por exemplo, imagine que o Exército Brasileiro deseja fazer uma licitação para registro de preços para aquisição de munição; sendo que a Marinha do Brasil também possui a necessidade de adquirir o mesmo tipo de munição. Nessa condição, seria possível o Exército Brasileiro atuar como órgão gerenciar, responsabilizando-se por conduzir todo o procedimento (preparação do edital, formulação do termo de referência, publicação, julgamento, etc.), ao passo que a Marinha do Brasil participaria dos procedimentos iniciais, apresentando sugestões, estimativa de quantitativos, etc. Assim, tanto o Exército quanto a Marinha teriam seus quantitativos registrados na ata, sendo o primeiro o órgão gerenciador e o segundo o órgão participante. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 55 de 110 O órgão participante de compra nacional é uma novidade inserida pelo Decreto 8.250/2014. A ideia é permitir que os órgãos que participarem de um programa ou projeto federal possam adquirir produtos com o preço registrado pelo Governo Federal. Nesse sentido, a compra nacional é a compra ou contratação de bens e serviços, em que o órgão gerenciador conduz os procedimentos para registro de preços destinado à execução descentralizada de programa ou projeto federal, mediante prévia indicação da demanda pelos entes federados beneficiados (art. 2º, VI). Portanto, na compra nacional, o órgão gerenciador conduz os procedimentos do registro de preços, que terá como finalidade a execução descentralizada de programa ou projeto federal. Imagine, por exemplo, a execução de um registro de preços nacional para aquisição de medicamentos dentro de um programa a ser realizado no âmbito do Sistema Único de Saúde. Assim, seria realizada uma única licitação para registrar os preços e todos órgãos ou entidades da administração pública dos entes participantes do programa poderiam aderir à ata de registro de preços. Por fim, o órgão não participante é o que não vem a participar dos procedimentos iniciais, contudo faz a adesão da ata. No exemplo da aquisição de munições, realizada pelo Exército e pela Marinha, um terceiro órgão, como a Aeronáutica, poderia fazer a adesão da ata, adquirindo a munição pelo preço registrado, mesmo que não tenha participado inicialmente do procedimento. Mais adiante, vamos discutir as particularidades da adesão da ata de registro de preços por órgãos não participantes. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 56 de 110 Competências do órgão gerenciador O órgão gerenciador é encarregado de todos os atos de controle e administração do sistema de registro de preços. Com efeito, o órgão gerenciador é quem efetivamente realiza a licitação pública, adotando os procedimentos preliminares, como a realização de pesquisa de mercado, aplicação de sanções, gerenciamento da ata, etc. De forma mais detalhada, são também atribuições do órgão gerenciador (art. 5º): a) registrar sua intenção de registro de preços no Portal de Compras do Governo federal; b) consolidar informações relativas à estimativa individual e total de consumo, promovendo a adequação dos respectivos termos de referência ou projetos básicos encaminhados para atender aos requisitos de padronização e racionalização; c) promover atos necessários à instrução processualpara a realização do procedimento licitatório; d) realizar pesquisa de mercado para identificação do valor estimado da licitação e, consolidar os dados das pesquisas de mercado realizadas pelos órgãos e entidades participantes, inclusive quando se tratar de compra nacional; Orgãos Gerenciador Conduz o procedimento Gerencia a ata Participante Participa dos procedimentos iniciais Integra a ata Participante de compra nacional É contemplado pelo registro Programa ou projeto federal Não participante Não participa dos procedimentos iniciais Faz adesão à ata 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 57 de 110 e) confirmar junto aos órgãos participantes a sua concordância com o objeto a ser licitado, inclusive quanto aos quantitativos e termo de referência ou projeto básico; f) realizar o procedimento licitatório; g) gerenciar a ata de registro de preços; h) conduzir eventuais renegociações dos preços registrados; i) aplicar, garantida a ampla defesa e o contraditório, as penalidades decorrentes de infrações no procedimento licitatório; e j) aplicar, garantida a ampla defesa e o contraditório, as penalidades decorrentes do descumprimento do pactuado na ata de registro de preços ou do descumprimento das obrigações contratuais, em relação às suas próprias contratações. k) autorizar, excepcional e justificadamente, a prorrogação do prazo previsto de aquisição dos órgãos não participantes que aderirem a ata de registro de preços, respeitado o prazo de vigência da ata, quando solicitada pelo órgão não participante. O órgão gerenciador poderá solicitar auxílio técnico aos órgãos participantes para execução das atividades previstas nas letras “c”, “d” e “f”. Por fim, a ata de registro de preços, que será disponibilizada no Portal de Compras do Governo federal, poderá ser assinada por certificação digital (art. 5º, § 2º). Em relação às sanções, deve-se observar que o órgão gerenciador é competente para impor aquelas decorrentes de infrações relativas: ao procedimento licitatório; ao descumprimento do pactuado na ata de registro de preços e de obrigações contratuais, mas somente em relação às suas próprias contratações. Nesse contexto, as sanções relativas às obrigações contratuais relativas a contratos firmados por outros órgãos serão aplicadas pelas autoridades competentes de cada órgão, mas não pelo órgão gerenciador. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 58 de 110 Competências do órgão participante O órgão participante é aquele que manifesta o interesse em participar do registro de preços, providenciando o encaminhamento ao órgão gerenciador de sua estimativa de consumo, local de entrega e, quando for o caso, cronograma de contratação e respectivas especificações ou termo de referência ou projeto básico (art. 6º), adequado ao registro de preços do qual pretende fazer parte, devendo ainda: a) garantir que os atos relativos a sua inclusão no registro de preços estejam formalizados e aprovados pela autoridade competente; b) manifestar, junto ao órgão gerenciador, mediante a utilização da intenção de registro de preços, sua concordância com o objeto a ser licitado, antes da realização do procedimento licitatório; e c) tomar conhecimento da ata de registros de preços, inclusive de eventuais alterações, para o correto cumprimento de suas disposições. Viu-se acima que cabe ao órgão gerenciador aplicar as sanções decorrentes do processo licitatório e das obrigações relativas à ata ou contratos relativos às suas próprias contratações. Por outro lado, cabe ao órgão participante aplicar, garantida a ampla defesa e o contraditório, as penalidades decorrentes do descumprimento do pactuado na ata de registro de preços ou do descumprimento das obrigações contratuais, em relação às suas próprias contratações, informando as ocorrências ao órgão gerenciador (art. 6º, § 1º). Compra nacional A compra nacional é compra ou contratação de bens e serviços, em que o órgão gerenciador conduz os procedimentos para registro de preços destinado à execução descentralizada de programa ou projeto federal, mediante prévia indicação da demanda pelos entes federados beneficiados (art. 2º, VI). Assim, na compra nacional, o órgão gerenciador promoverá a divulgação da ação, a pesquisa de mercado e a consolidação da demanda dos órgãos e entidades da administração direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios. Nesse caso, comprovando-se a vantajosidade, os órgãos ou entidades participantes de compra nacional 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 59 de 110 poderão, de forma facultativa, executar a ata de registro de preços vinculada ao programa ou projeto federal (art. 6º, §§ 2º e 3º). Com efeito, os entes federados participantes de compra nacional poderão utilizar recursos de transferências legais ou voluntárias da União, vinculados aos processos ou projetos objeto de descentralização e de recursos próprios para suas demandas de aquisição no âmbito da ata de registro de preços de compra nacional (art. 6º, §4º). Na compra nacional, o procedimento é mais centralizado no órgão gerenciador. Contudo, mesmo assim, é possível que o órgão participante proponha ao órgão gerenciador a inclusão de novos itens. Nesse caso, o órgão participante demandante elaborará sua especificação ou termo de referência ou projeto básico, conforme o caso, e a pesquisa de mercado (art. 6º, §5º). Da mesma forma, também é possível que o órgão gerenciador aceite a inclusão de novas localidades para a entrega do bem ou execução de serviço. Nesse caso, caberá ao órgão participante responsável pela demanda elaborar a pesquisa de mercado que contemple a variação de custos locais ou regionais (art. 6º, §6º). Licitação para registro de preços Conforme já se observou, a licitação para registro de preços deve ser realizada nas modalidades concorrência ou pregão, adotando-se, como regra, o tipo de menor preço (art. 7º, caput). No entanto, é possível utilizar, de forma excepcional, o tipo de técnica e preço, a critério do órgão gerenciador e mediante despacho fundamentado da autoridade máxima do órgão ou entidade, mas apenas na modalidade concorrência (art. 7º, § 1º). Além disso, como não há a obrigatoriedade de se firmar o contrato, não é necessário indicar a dotação orçamentária na licitação para registro de preços. Todavia, a indicação da dotação será exigida no momento da formalização do contrato ou de outro instrumento hábil (art. 7º, § 2º). A legislação também permite que o órgão gerenciador faça a divisão da quantidade total do item em lotes, desde que técnica e economicamente viável, para possibilitar maior competitividade, observada a quantidade mínima, o prazo e o local de entrega ou de prestação dos serviços (art. 8º, caput). Tratando-se de serviços, a divisão considerará a unidade de medida adotada para aferição dos produtos e resultados, e será observada a 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 60 de 110 demanda específica de cada órgão ou entidade participante do certame (art. 8º, § 1º). Nesse caso, contudo, deverá ser evitadaa contratação, em um mesmo órgão ou entidade, de mais de uma empresa para a execução de um mesmo serviço, em uma mesma localidade, para assegurar a responsabilidade contratual e o princípio da padronização (art. 8º, § 2º). O edital de licitação para registro de preços deve observar o disposto na Lei 8.666/1993 e na Lei 10.520/2002. Além disso, deverá contemplar, no mínimo, o seguinte (art. 9º): a) a especificação ou descrição do objeto, que explicitará o conjunto de elementos necessários e suficientes, com nível de precisão adequado para a caracterização do bem ou serviço, inclusive definindo as respectivas unidades de medida usualmente adotadas; b) estimativa de quantidades a serem adquiridas pelo órgão gerenciador e órgãos participantes; c) estimativa de quantidades a serem adquiridas por órgãos não participantes, observado o quantitativo máximo admitido na legislação28, no caso de o órgão gerenciador admitir adesões; d) quantidade mínima de unidades a ser cotada, por item, no caso de bens; e) condições quanto ao local, prazo de entrega, forma de pagamento, e nos casos de serviços, quando cabível, frequência, periodicidade, características do pessoal, materiais e equipamentos a serem utilizados, procedimentos, cuidados, deveres, disciplina e controles a serem adotados; f) prazo de validade do registro de preço, observado o prazo máximo de doze meses, incluindo eventuais prorrogações; g) órgãos e entidades participantes do registro de preço; h) modelos de planilhas de custo e minutas de contratos, quando cabível; i) penalidades por descumprimento das condições; j) minuta da ata de registro de preços como anexo; e 28 De acordo com o art. 22, § 4º, do Decreto 7.892/2013, o instrumento convocatório deverá prever que o quantitativo decorrente das adesões à ata de registro de preços, pelos órgãos não participantes, não poderá exceder, na totalidade, ao quíntuplo do quantitativo de cada item registrado na ata de registro de preços para o órgão gerenciador e órgãos participantes, independente do número de órgãos não participantes que aderirem. Isso será melhor explicado logo mais. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 61 de 110 k) realização periódica de pesquisa de mercado para comprovação da vantajosidade. A estimativa de quantitativos para adesões de órgãos não participantes, no caso de o órgão gerenciador admitir adesões, não será considerada para fins de qualificação técnica e qualificação econômico- financeira na habilitação do licitante (art. 9º, § 3º). Ademais, a legislação dispõe que o edital poderá admitir, como critério de julgamento, o menor preço aferido pela oferta de desconto sobre tabela de preços praticados no mercado, desde que tecnicamente justificado (art. 9º, § 1º). Por exemplo, numa licitação para aquisição de medicamentos, os preços poderiam ser fixados com base em um desconto sobre uma planilha de preços adotada em mercado. Caso o edital preveja o fornecimento de bens ou prestação de serviços em locais diferentes, é facultada a exigência de apresentação de proposta diferenciada por região, de modo que aos preços sejam acrescidos custos variáveis por região (art. 9º, § 2º). Por exemplo, um registro de preços para aquisição de material de expediente envolvendo unidades administrativas do Norte do país poderá considerar custos diferentes daqueles previstos para a região Sul. Uma particularidade bastante interessante no registro de preços é que, após o encerramento da etapa competitiva, os demais licitantes poderão reduzir seus preços ao valor da proposta do licitante mais bem classificado (art. 10). Ou seja, mesmo após o término da etapa de lances, no pregão, ou da apresentação das propostas, na concorrência, os demais licitantes podem apresentar novas propostas, reduzindo os seus preços até o limite da proposta mais bem classificado. Contudo, a apresentação de novas propostas não prejudicará o resultado do certame em relação ao licitante mais bem classificado. Por exemplo: imagine que cinco licitantes participaram de um pregão para aquisição de notebooks. O primeiro colocado, denominado licitante A, sagrou-se vencedor com um preço de R$ 1.000,00. Os demais licitantes apresentaram as seguintes ofertas: B – R$ 1.050,00; C – R$ 1.100,00; D R$ 1.150,00; e E R$ 1.200,00. Essas foram as propostas obtidas ao término da etapa competitiva; contudo, o pregoeiro deverá permitir que os demais licitantes apresentam novas ofertas, até o limite do primeiro colocado. Assim, o licitante E poderia, por exemplo, apresentar uma oferta de R$ 1.000,00, igualando a oferta de A. Todavia, nesse caso, o licitante E ficará 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 62 de 110 com a segunda posição, já que a legislação exige que se preserve a classificação do primeiro colocado. Essa permissão de baixar a oferta, alterando as demais classificações, é importante para os licitantes no caso de inabilitação do primeiro colocando ou descumprimento da ata ou do contrato, sobretudo nos casos de formação de cadastro de reserva. Assim, a Administração poderá convocar os demais licitantes, observando a ordem de classificação. Por isso, ficar em segundo lugar, por exemplo, pode ser mais interessante do que concluir a licitação em quinto, sobretudo no pregão eletrônico, quando a etapa competitiva encerra-se automaticamente, quando então os licitantes terão uma nova oportunidade para obter uma melhor classificação. Registro de preços e validade da ata Inicialmente, reforça-se que a validade da ata de registro de preços não poderá superar os doze meses, mesmo com eventuais prorrogações (art. 12). Por exemplo, se a ata inicial tiver a validade de nove meses, a eventual prorrogação somente poderá ter mais três meses. Por conseguinte, o contrato decorrente do sistema de registro de preços deverá ser assinado no prazo de validade da ata de registro de preços (art. 12, § 4º). Assim, se a ata tem validade, por exemplo, até o dia 31 de dezembro, eventual contrato deve ser assinado até essa data. Simples! A partir daí, a vigência dos contratos decorrentes do sistema de registro de preços seguirá o que estiver definido nos instrumentos convocatórios (art. 12, § 2º), observando-se as disposições constantes na Lei de Licitações e Contratos (vide o art. 57 da Lei 8.666/1993). Dessa forma, não devemos confundir o prazo de duração da ata (no máximo doze meses) com o prazo de duração dos contratos decorrentes. O contrato poderá ser assinado a qualquer momento, dentro do prazo de vigência da ata. A partir da assinatura, entretanto, o contrato terá a vigência autorizada no instrumento convocatório, podendo adotar os prazos máximos de duração constantes no art. 57 da Lei 8.666/1993. Por exemplo, um contrato de locação de equipamentos de informática, decorrente de uma ata de registro de preços, poderá ter a duração de até 48 meses, nos termos do art. 57, IV, da Lei 8.666/1993, desde que seja assinado dentro do prazo de vigência da ata de registro de preços, que não pode ser superior a doze meses. Entendeu?! 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 63 de 110 A legislação permite, ainda, que sejam realizadas alterações contratuais, desde que observadas as normas estipuladas no art. 65 da Lei 8.666/1993 (alterações unilateraisou por acordo das partes, conforme o caso). Todavia, é vedado efetuar acréscimos nos quantitativos fixados pela ata de registro de preços, inclusive aqueles de 25% e 50%, conforme o caso, autorizados pelo art. 65, § 1º29, da Lei 8.666/1993. O art. 11 do Decreto 7.892/2013 aborda um pouco complexo, que é a formação do cadastro de reservas. Esse procedimento destina-se a assegurar a contratação no caso de impossibilidade de atendimento pelo primeiro colocado da ata, nas hipóteses de cancelamento do registro de preços, relacionadas nos arts. 20 e 21 do citado Decreto. Essas situações de cancelamento serão esclarecidas mais a frente, nesta aula. Nesse contexto, dispõe o art. 11 que, após a homologação da licitação, o registro de preços observará, entre outras, as seguintes condições: a) serão registrados na ata de registro de preços os preços e quantitativos do licitante mais bem classificado durante a fase competitiva; b) será incluído, na respectiva ata na forma de anexo, o registro dos licitantes que aceitarem cotar os bens ou serviços com preços iguais aos do licitante vencedor na sequência da classificação do certame, excluído o percentual referente à margem de preferência, quando o objeto não atender aos requisitos de preferências constantes na Lei nº 8.666/1993 (art. 3º); c) o preço registrado com indicação dos fornecedores será divulgado no Portal de Compras do Governo Federal e ficará disponibilizado durante a vigência da ata de registro de preços; e d) a ordem de classificação dos licitantes registrados na ata deverá ser respeitada nas contratações. Nesse contexto, o registro mencionado na letra “b” tem por objetivo a formação de cadastro de reserva no caso de impossibilidade de atendimento pelo primeiro colocado da ata, nas hipóteses de cancelamento constantes nos arts. 20 e 21, que serão estudados adiante (art. 11, § 1º). Se houver mais de um licitante que concordou cotar pelo preço do licitante 29 Lei 8.666/1993, art. 65: § 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinqüenta por cento) para os seus acréscimos. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 64 de 110 vencedor, serão classificados segundo a ordem da última proposta apresentada durante a fase competitiva (art. 11, § 2º). Com efeito, para esses licitantes que formarão o cadastro de reserva, registrado em anexo à ata de registro de preços, não haverá a imediata habilitação. Nesse caso, a habilitação desses fornecedores do cadastro de reserva somente será efetuada quando houver necessidade de contratação de outro licitante, seja porque o primeiro colocado não assinou a ata quando convocado ou porque foi necessário convocar o fornecedor remanescente, nos casos de cancelamento do registro (art. 11, § 3º). Existem duas situações que podem ensejar a convocação de outros licitantes. Na primeira, constante no art. 13, parágrafo único, do Decreto 7.892/2013, o vencedor da licitação foi convocado para assinar a ata de registro de preços, mas não o fez no prazo e condições estabelecidos. Nessa situação, faculta-se à Administração Pública convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado, podendo ainda revogar o certame, na forma do art. 64, § 2º, da Lei 8.666/1993. Assim, nessa situação, a ata ainda não foi assinada. No outro caso, a ata já foi assinada pelo licitante vencedor, no entanto o registro é cancelado por algum motivo, seja por descumprimento da ata, aplicação de sanção, por caso fortuito ou força maior, etc. Essas situações estão relacionadas nos arts. 20 e 21 do Decreto 7.892/2013 e serão estudadas logo mais. Nesse caso, os convocados para cumprir o remanescente da ata também deverão cotar os bens ou serviços com preços iguais ao do licitante vencedor do certame. Assinatura da ata e contratação com fornecedores registrados Uma vez homologado o resultado da licitação, o fornecedor mais bem classificado será convocado para assinar a ata de registro de preços, no prazo e nas condições estabelecidos no instrumento convocatório, podendo o prazo ser prorrogado uma vez, por igual período, quando solicitado pelo fornecedor e desde que ocorra motivo justificado aceito pela administração (art. 13, caput). 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 65 de 110 Contudo, se o convocado não assinar a ata no prazo e condições estabelecidos, o Decreto 7.892/2013 faculta à Administração convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado (art. 13, parágrafo único). De acordo com o art. 14 do Decreto 7.892/2013, a ata de registro de preços implicará compromisso de fornecimento nas condições estabelecidas, após cumpridos os requisitos de publicidade. Assim, no caso de recusa injustificada de fornecedor classificado em assinar a ata, dentro do prazo estipulado, ocorrerá a aplicação das penalidades legalmente estabelecidas. Contudo, lembra-se que a Administração não é obrigada a firmar os contratos decorrentes de preços registrados. Ademais, o contrato não é o único instrumento utilizado para formar o ajuste com o fornecedor. Nesse contexto, a contratação com os fornecedores registrados será formalizada pelo órgão interessado por intermédio de instrumento contratual, emissão de nota de empenho de despesa, autorização de compra ou outro instrumento hábil (art. 15). Com efeito, o art. 62, § 4º, da Lei 8.666/1993, dispensa o "termo de contrato", facultando a sua substituição, a critério da Administração e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais não resultem obrigações futuras, inclusive assistência técnica. Revisão e cancelamento dos preços registrados Inicialmente, deve-se anotar que revisão não se confunde com reajuste. Este último consiste na atualização dos preços em decorrência, principalmente, de variação do valor da moeda. Assim, o reajuste, normalmente, tem como causa a inflação. Por outro lado, a revisão tem o fim de reestabelecer as condições inicialmente pactuadas, de forma a manter o equilíbrio econômico-financeiro do ajuste, quando sobrevierem fatos imprevisíveis ou previsíveis, mas de consequências incalculáveis. Portanto, enquanto o reajuste decorre de situações ordinárias, comuns, passíveis de previsão; a revisão tem como causa situações excepcionais, cujos efeitos não eram esperados. Nesse contexto, dispõe o art. 17 do Decreto 7.892/2013 que os preços registrados poderão ser revistos em decorrência de eventual redução dos 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 66 de 110 preços praticados no mercado ou de fato que eleve o custo dos serviços ou bens registrados, cabendo ao órgão gerenciador promover as negociações junto aos fornecedores. Com efeito, o art. 17 do Decreto 7.892/2013 dispõe que, na negociação juntos aos fornecedores, devem ser observadas “as disposições contidas naalínea “d” do inciso II do caput do art. 65 da Lei nº 8.666, de 1993”. Tal dispositivo fundamenta a aplicação da denominada teoria da imprevisão, que justifica as alterações contratuais em situações imprevisíveis ou previsíveis, porém de consequências incalculáveis. Assim, não seria qualquer alteração de preço que daria causa à revisão de preços, mas somente aquelas inesperadas. Com efeito, o art. 19 do Decreto 7.892/2013, ao tratar das soluções no caso de o preço de mercado tornar-se superior aos preços registrados, não prevê a possibilidade de revisão para cima dos preços, mas apenas sugere que, quando o licitante não puder suportar o fornecimento, ocorra a liberação do fornecedor do compromisso assumido e que sejam convocados os demais fornecedores para assegurar igual oportunidade de negociação. Dessa forma, quando o preço de mercado tornar-se superior aos preços registrados e o fornecedor não puder cumprir o compromisso, o órgão gerenciador poderá (art. 19): a) liberar o fornecedor do compromisso assumido, caso a comunicação ocorra antes do pedido de fornecimento, e sem aplicação da penalidade se confirmada a veracidade dos motivos e comprovantes apresentados; e b) convocar os demais fornecedores para assegurar igual oportunidade de negociação. Nessa situação, se não havendo êxito nas negociações, o órgão gerenciador deverá proceder à revogação da ata de registro de preços, adotando as medidas cabíveis para obtenção da contratação mais vantajosa. Percebe-se, portanto, que não existe possibilidade de revisão “para cima” dos preços da ata. Isso, no entanto, não exclui a possibilidade de reajuste dos contratos decorrentes da ata de registro de preços. Tal entendimento, inclusive, já foi apresentada pela Advocacia-Geral da União, por intermédio do Parecer 14/2014/CPLC/DEPCONSU/PGF/AGU.30 Portanto, 30 Disponível em: http://www.agu.gov.br/page/download/index/id/26071438 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 67 de 110 o Decreto 7.892/2013 não estabeleceu mecanismos de revisão “para cima”, nem de reajustamento dos preços registrados. No entanto, não há qualquer impedimento de o edital estabelecer cláusulas sobre o reajustamento dos contratos firmados com base nas atas de registro de preços, de forma a manter o equilíbrio econômico-financeiro dos ajustes firmados. Por outro lado, quando o preço registrado tornar-se superior ao preço praticado no mercado por motivo superveniente, o órgão gerenciador convocará os fornecedores para negociarem a redução dos preços aos valores praticados pelo mercado (art. 18, caput). Caso os fornecedores não aceitem reduzir seus preços aos valores praticados pelo mercado, eles serão liberados do compromisso assumido, sem aplicação de penalidade (art. 18, § 1º). Além disso, a legislação determina que a ordem de classificação dos fornecedores que aceitarem reduzir seus preços aos valores de mercado deverá observar a classificação original (art. 18, § 2º). Portanto, é possível revisar os preços registrados para reduzi-los aos preços de mercado, quando for o caso. Prosseguindo, os arts. 20 e 21 dispõem sobre a possibilidade de cancelamento do registro de preços. Vimos acima que essas situações podem ensejar a convocação de outros licitantes, na ordem de classificação, para concluírem o remanescente da ata ou contrato. Nessa linha, o registro do fornecedor será cancelado quando (art. 20): a) descumprir as condições da ata de registro de preços; b) não retirar a nota de empenho ou instrumento equivalente no prazo estabelecido pela Administração, sem justificativa aceitável; c) não aceitar reduzir o seu preço registrado, na hipótese deste se tornar superior àqueles praticados no mercado; ou d) sofrer sanção prevista nos incisos III ou IV do caput do art. 87 da Lei nº 8.666, de 199331, ou no art. 7º da Lei nº 10.520, de 200232. 31 Art. 87. Pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanções: [...] III - suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos; IV - declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada com base no inciso anterior. 32 Art. 7º Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, não celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentação falsa exigida para o certame, ensejar o retardamento da execução de seu 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 68 de 110 Especificamente nas hipóteses das letras “a”, “b” e “d”, o cancelamento será formalizado por despacho do órgão gerenciador, assegurado o contraditório e a ampla defesa (art. 20, parágrafo único). Conforme se nota, as hipóteses previstas no art. 20 são decorrentes de condutas do fornecedor. Por outro lado, o art. 21 permite o cancelamento do registro de preços por fato superveniente, decorrente de caso fortuito ou força maior, que prejudique o cumprimento da ata, devidamente comprovados e justificados: (i) por razão de interesse público; ou (ii) a pedido do fornecedor. Um exemplo, um pouco forçado, seria uma grande catástrofe da natureza que venha a acabar com a matéria prima utilizada para fabricar o bem que consta no registro de preços. Nessa situação, seria inviável produzi-lo, motivo pelo qual seria possível cancelar o registro. Utilização da ata de registro de preços por órgão ou entidades não participantes A utilização da ata de registro de preços por órgão ou entidades não participantes é, provavelmente, o tema mais relevante do sistema de registro de preços, uma vez que permite que qualquer órgão ou entidade faça a adesão de uma ata de registro de preços, sem que tenha ocorrido qualquer manifestação nesse sentido no momento da preparação da licitação. Esse procedimento é popularmente conhecido como “carona”, ou “efeito carona”. Vamos explicar o seu funcionamento! Após realizar a licitação e registrar os preços, a ata ficará disponível na internet, no Portal de Compras do Governo federal. Assim, a ata funciona como um catálogo. Imagine que um órgão precise fazer a aquisição de um único computador e não lhe seja interessante ou possível dispensar a licitação. Nesse caso, promover todo um certame para adquirir um só computador pode ser antieconômico. Assim, o órgão poderá consultar o Portal de Compras do Governo federal para identificar uma ata que contenha um computador que atenda às suas objeto, não mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal, ficará impedido de licitar e contratar com a União, Estados, Distrito Federal ou Municípios e, será descredenciado no Sicaf, ou nos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o inciso XIV do art. 4o desta Lei, pelo prazo de até 5 (cinco) anos, sem prejuízo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícioscomentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 69 de 110 necessidades, podendo fazer a aquisição nas mesmas condições registradas. Nesse caso, diz-se que o órgão “pegou carona” na ata de registro de preços de outro órgão. Nesse contexto, a legislação dispõe que, desde que devidamente justificada a vantagem, a ata de registro de preços, durante sua vigência, poderá ser utilizada por qualquer órgão ou entidade da administração pública federal que não tenha participado do certame licitatório (art. 22, caput). Todavia, para aderir a ata, é obrigatória a anuência do órgão gerenciador, isto é, o órgão gerenciador deverá ser informado sobre a intenção de aderir à ata, para que então se manifeste sobre a possibilidade. Isso porque o órgão gerenciador é quem controla a ata, sendo encarregado de verificar se ainda não foi extrapolado o limite de adesões permitidas na norma. Dessa forma, os órgãos e entidades que não participaram do registro de preços, quando desejarem fazer uso da ata de registro de preços, deverão consultar o órgão gerenciador da ata para manifestação sobre a possibilidade de adesão (art. 22, § 1º). Lembra-se que, em relação ao órgão gerenciador e aos participantes, o fornecedor é obrigado a atender aos pedidos registrados, ou seja, é obrigado a fornecer os itens constantes no registro de preços, dentro de seus quantitativos. Todavia, em relação aos órgãos não participantes, caberá ao fornecedor beneficiário da ata de registro de preços, observadas as condições nela estabelecidas, optar pela aceitação ou não do fornecimento decorrente de adesão. Ademais, o fornecedor somente poderá aceitar a adesão quando não houver prejuízo para as obrigações presentes e futuras decorrentes da ata, assumidas com o órgão gerenciador e órgãos participantes (art. 22, § 2º). Antigamente, na vigência da antiga regulamentação do registro de preços, não existia limite para outros órgãos aderirem às atas. Eles apenas não podiam adquirir mais do que o quantitativo que estava registrado, porém uma infinidade de órgãos poderia pegar “carona”. A consequência disso é que uma licitação prevista, inicialmente, para 1000 unidades poderia multiplicar o fornecimento em centenas de vezes, gerando uma venda de milhões. Porém, após diversas críticas do Tribunal de Contas da União, o Governo Federal editou o Decreto 7.892/2013, estimulando dois limites: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 70 de 110 um individual, ou seja, para cada órgão não participante; e outro para o total de adesões realizadas pelo conjunto de órgãos não participantes. Nessa linha, o máximo que um único órgão não participante pode aderir é cem por cento dos quantitativos dos itens do instrumento convocatório e registrados na ata de registro de preços para o órgão gerenciador e órgãos participantes (art. 22, § 3º). Por outro lado, o instrumento convocatório deverá prever que o quantitativo decorrente das adesões à ata de registro de preços não poderá exceder, na totalidade, ao quíntuplo do quantitativo de cada item registrado para o órgão gerenciador e órgãos participantes, independente do número de órgãos não participantes que aderirem (art. 22, § 4º). Note que não há um limite para o número de órgãos não participantes que façam a adesão, mas sim um limite de quantitativos, que é 100% individualmente e o quíntuplo no conjunto. Por exemplo, se forem registrados 1000 computadores em uma ata, um órgão não participante poderá pegar a carona de até 1000 computadores (100%). O total de adesões, para todos os órgãos ou entidades não participantes, será de cinco vezes isso, ou um número menor, conforme previsto no instrumento convocatório. Assim, o máximo será de 5000 unidades. No entanto, se cada órgão carona adquirisse um único computador, seria possível que 5000 órgãos aderissem à ata, cada um adquirindo um único computador. Máximo que um único órgão não participante pode aderir Máximo de adesões permitidas para todos os órgãos não participantes 100% dos quantitativos registrados para os órgãos gerenciador e participantes Até o quíntuplo do registrado para o órgão gerenciador e os órgãos participantes Independente do número de órgãos não participantes que aderirem Após a autorização do órgão gerenciador, o órgão não participante deverá efetivar a aquisição ou contratação solicitada em até noventa dias, observado o prazo de vigência da ata (art. 22, § 6º). Com efeito, é possível que tal prazo seja prorrogado, em caráter excepcional, pelo órgão 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 71 de 110 gerenciador, mediante solicitação do órgão não participante e desde que respeitado o prazo de vigência da ata (art. 5º, XI). Ademais, os eventuais contratos firmados serão fiscalizados por cada órgão não participante. Assim, no caso de descumprimento de cláusulas contratuais, em relação às suas próprias contratações, os órgãos não participantes deverão conceder o contraditório e a ampla defesa ao fornecedor, aplicando-lhe as sanções cabíveis, quando for o caso, e informando as ocorrências ao órgão gerenciador (art. 22, § 7º). O Decreto 7.892/2013 autoriza que órgãos ou entidades municipais, distritais ou estaduais façam a adesão da ata de registro de preços da Administração Pública federal (art. 22, § 9º). Por outro lado, o contrário não é permitido, ou seja, órgãos e entidades da Administração Pública federal não podem fazer a adesão a ata de registro de preços gerenciada por órgão ou entidade municipal, distrital ou estadual. Intenção para registro de preços O Decreto 7.892/2013 instituiu um importante procedimento para racionalizar os esforços dos órgãos e entidades federais quando do processamento de suas aquisições, a denominada Intenção de Registro de Preços – IRP. A IRP será operacionalizada por módulo do Sistema de Administração e Serviços Gerais - SIASG, que é um sistema utilizado pelos órgãos e Orgãos e entidades estaduais, distritais e municipais podem aderir atas federais Orgãos e entidades federais não podem aderir atas dos estados, DF e municípios 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 72 de 110 entidades integrantes do Sistema de Serviços Gerais – SISG. Por meio da IRP, ocorrerá o registro e divulgação dos itens a serem licitados, permitindo ainda que o órgão gerenciador consolide as informações de quantitativos e características dos objetos a serem adquiridos pelos órgãos não participantes (art. 4º, caput). Com efeito, caberá ao órgão gerenciador da Intenção de Registro de Preços – IRP (art. 4º, § 3º): (i) estabelecer, quando for o caso, o número máximo de participantes na IRP em conformidade com sua capacidade de gerenciamento; (ii) aceitar ou recusar, justificadamente, os quantitativos considerados ínfimos ou a inclusão de novos itens; e (iii) deliberar quanto à inclusão posterior de participantes que não manifestaram interesse durante o período de divulgação da IRP. Ademais, os procedimentos previstos nos itens “ii” e “iii” serão efetivados antes da elaboração do edital e de seus anexos (art. 4º, § 5º). Dessa forma, faculta-se aos órgãos e entidades integrantes do SISG, antes de iniciar um processo licitatório, consultar as IRPs em andamento e deliberar a respeitoda conveniência de sua participação (art. 4º, § 6º). Assim, algumas vezes, poderá ser mais célere e econômico integrar uma ata de registro de preços do que promover a sua própria licitação, aumentando a eficiência das contratações públicas. Por fim, caberá ao Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão editar norma complementar para regulamentar a instituição da IRP. Vamos resolver algumas questões sobre o assunto! Em relação ao sistema de registro de preços, julgue os itens que se seguem. 33. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) Esse sistema pode ser adotado quando não seja possível definir previamente o quantitativo a ser demandado pela administração, dada a natureza do objeto. Comentário: este é um dos exemplos de situações em que o registro de preços pode ser utilizado: Art. 3º O Sistema de Registro de Preços poderá ser adotado nas seguintes hipóteses: (...) IV - quando, pela natureza do objeto, não for possível definir previamente o quantitativo a ser demandado pela Administração. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 73 de 110 Gabarito: correto. 34. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) A licitação para registro de preços deve ser precedida de ampla pesquisa de mercado e pode ser realizada na modalidade de tomada de preços, do tipo menor preço, ou na modalidade pregão. Comentário: vimos que o registro de preços só permite a utilização de concorrência ou do pregão, sendo precedido de ampla pesquisa de preços. Vamos aproveitar para ver o conteúdo do artigo 7º do Decreto 7.892/2013: Art. 7º A licitação para registro de preços será realizada na modalidade de concorrência, do tipo menor preço, nos termos da Lei nº 8.666, de 1993, ou na modalidade de pregão, nos termos da Lei nº 10.520, de 2002, e será precedida de ampla pesquisa de mercado. Assim, não é possível utilizar a tomada de preços. Gabarito: errado. 35. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) O referido sistema consiste no conjunto de procedimentos para o registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras. Comentário: a definição do SRP está no inciso I do artigo 2º do decreto 7.892/2013: Art. 2º Para os efeitos deste Decreto, são adotadas as seguintes definições: I - Sistema de Registro de Preços - conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras; (grifos nossos) Gabarito: correto. 36. (Cespe – Técnico/Suporte Técnico-Administrativo/2013) O sistema de registro de preços é um procedimento realizado por uma ou mais entidades públicas para futura contratação de bens e serviços por meio de licitação na modalidade de concorrência ou pregão, em que as empresas vencedoras se comprometem a fornecer bens e serviços a preços e prazos registrados em ata específica. Comentário: segundo o Decreto 7.892/2013, conceitua-se sistema de registro de preços como o “conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras ” (art. 2º, inc. I). O artigo 7º do mesmo Decreto dispõe que, Art. 7º A licitação para registro de preços será realizada na modalidade de concorrência, do tipo menor preço, nos termos da Lei nº 8.666, de 1993, ou na modalidade de pregão, nos termos da Lei nº 10.520, de 2002, e será precedida de ampla pesquisa de mercado. O resultado do procedimento licitatório contará em uma ata de registro de preços, definida da seguinte forma pelo Decreto (art. 2º, inc. II): 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 74 de 110 II - ata de registro de preços - documento vinculativo, obrigacional, com característica de compromisso para futura contratação, em que se registram os preços, fornecedores, órgãos participantes e condições a serem praticadas, conforme as disposições contidas no instrumento convocatório e propostas apresentadas; Dessa forma, as empresas vencedoras se comprometem a fornecer bens e serviços a preços e prazos registrados em ata específica. Gabarito: correto. QUESTÕES FCC 37. (FCC - AJ/TRF 2/2012) Segundo a Lei no 8.666/1993, que estabelece normas sobre licitações e contratos administrativos pertinentes a obras e serviços, o Projeto Básico deve conter: I. o conjunto dos elementos necessários e suficientes à execução completa da obra, de acordo com as normas pertinentes da Associação Brasileira de Normas Técnicas − ABNT; II. desenvolvimento da solução escolhida de forma a fornecer visão global da obra e identificar todos os seus elementos constitutivos com clareza; III. soluções técnicas globais e localizadas, suficientemente detalhadas, de forma a minimizar a necessidade de reformulação ou de variantes durante as fases de elaboração do projeto executivo e de realização das obras e montagem; IV. informações que possibilitem o estudo e a dedução de métodos construtivos, instalações provisórias e condições organizacionais para a obra, sem frustrar o caráter competitivo para a sua execução. É correto o que consta APENAS em a) II e IV. b) II e III. c) II, III e IV. d) III e IV. e) I e III. Comentário: vamos reproduzir a legislação para fixação dos conceitos de projeto básico e projeto executivo: Art. 6º [...] IX - Projeto Básico - conjunto de elementos necessários e suficientes, com nível de precisão adequado, para caracterizar a obra ou serviço, ou complexo de obras ou serviços objeto da licitação, elaborado com base nas indicações dos estudos técnicos preliminares, que assegurem a viabilidade técnica e o adequado tratamento do impacto ambiental do empreendimento, e que possibilite a avaliação do custo da obra e a definição dos métodos e do prazo de execução, devendo conter os seguintes elementos: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 75 de 110 a) desenvolvimento da solução escolhida de forma a fornecer visão global da obra e identificar todos os seus elementos constitutivos com clareza; b) soluções técnicas globais e localizadas, suficientemente detalhadas, de forma a minimizar a necessidade de reformulação ou de variantes durante as fases de elaboração do projeto executivo e de realização das obras e montagem; c) identificação dos tipos de serviços a executar e de materiais e equipamentos a incorporar à obra, bem como suas especificações que assegurem os melhores resultados para o empreendimento, sem frustrar o caráter competitivo para a sua execução; d) informações que possibilitem o estudo e a dedução de métodos construtivos, instalações provisórias e condições organizacionais para a obra, sem frustrar o caráter competitivo para a sua execução; e) subsídios para montagem do plano de licitação e gestão da obra, compreendendo a sua programação, a estratégia de suprimentos, as normas de fiscalização e outros dados necessários em cada caso; f) orçamento detalhado do custo global da obra, fundamentado em quantitativos de serviços e fornecimentos propriamente avaliados; X - Projeto Executivo - o conjunto dos elementos necessários e suficientes à execução completa da obra, de acordo com as normas pertinentes da Associação Brasileira de Normas Técnicas - ABNT; (grifos nossos) Está errado apenas o item I, que apresentou o conceito de projeto executivo. As demais afirmativas estão todascorretas. Gabarito: alternativa C. 38. (FCC - AJ/TST/2012) A duração dos contratos regidos pela Lei no 8.666/93, em regra, ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários. Essa regra comporta exceções, dentre as quais NÃO se inclui o caso de a) aluguel de equipamentos e utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 meses após o início da vigência do contrato. b) prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses. c) projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas na Lei de Diretrizes Orçamentárias, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório. d) fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão, cujos contratos poderão ter vigência por até 120 meses, caso haja interesse da Administração. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 76 de 110 e) contratação em situação de possibilidade de comprometimento da segurança nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República, ouvido o Conselho de Defesa Nacional, situação em que os contratos poderão ter vigência por até 120 meses, caso haja interesse da Administração. Comentário : vejamos quais os casos apresentados no artigo 57 da LLC que permitem a modificação de vigência: a) aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; b) à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses. Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade superior, este prazo poderá ser prorrogado por mais doze meses. c) ao aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato. d) às hipóteses de licitação dispensável previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24, cujos contratos poderão ter vigência por até 120 (cento e vinte) meses, caso haja interesse da administração [...] Art. 24. [...] IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurança nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; [...] XIX - para as compras de material de uso pelas Forças Armadas, com exceção de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronização requerida pela estrutura de apoio logístico dos meios navais, aéreos e terrestres, mediante parecer de comissão instituída por decreto; [...] XXVIII – para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão. [...] A alternativa C trocou o plano plurianual pela lei de diretrizes orçamentárias, estando, portanto, errada. Gabarito: alternativa C. 39. (FCC - Proc/AL PB/2013) A Lei Federal no 8.666/93 agasalha a presença de diversas cláusulas exorbitantes que caracterizam o regime jurídico dos contratos administrativos e excepcionam o regime contratual comum. NÃO merece a qualificação de cláusula exorbitante a) o poder de rescisão unilateral do contrato, nos casos especificados na lei. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 77 de 110 b) o poder de modificação do contrato, independente da vontade do contratado, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado e os limites estabelecidos na lei. c) a chamada exceptio non adimpleti contractus (exceção do contrato não cumprido). d) a possibilidade de aplicar sanções ao contratado, de forma unilateral, pela inexecução parcial ou total do ajuste. e) a prerrogativa de, nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. Comentário : de acordo com o artigo 58 da LLC, Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: I - modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar-lhes a execução; IV - aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste; V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. Dessa forma, a única alternativa que não corresponde a uma cláusula exorbitante é a C. No direito privado, as partes são obrigadas a cumprir as obrigações assumidas desde que a outra parte seja adimplente também. Ou seja, enquanto uma parte cumpre com as suas obrigações, a outra também deve cumpri-las. Todavia, se uma parte se tornar inadimplente, a outra poderá deixar de cumprir os seus compromissos. A isso dá-se o nome de oposição da exceção do contrato não cumprido (exceptio non adimpleti contractus). Nos contratos administrativos, contudo, há exceções: Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: [...] XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; Vejam que o contratado não poderá opor-se diretamente, pois deverá esperar 90 dias para, só então, desobrigar-se dos compromissos assumidos. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 78 de 110 Nessa linha, nos contratos administrativos existem restrições à oposição da exceção do contrato não cumprido, ou seja, o contratado não poderá opor- se diretamente ao não cumprimento contratual diretamente, pois deverá esperar o prazo de inadimplência de 90 dias. Gabarito: alternativa C. 40. (FCC – ACE/TCE AP/2012) Poderá ser exigida prestação de garantia nas contratações de obras, serviços e compras celebradas pela Administração Pública. NÃO se trata de uma modalidade degarantia que o contratado poderá optar: a) caução em dinheiro. b) caução em títulos da dívida pública. c) fiança bancária. d) seguro-garantia. e) fiador com imóvel registrado. Comentário : o Art. 56, §1º da LLC apresenta as seguintes modalidades de garantia: caução em dinheiro ou em títulos da dívida pública – alternativas A e B; seguro-garantia – alternativa D; e fiança bancária – alternativa C. Assim, a alternativa que não apresenta nenhuma modalidade de garantia é a E. Gabarito: alternativa E. 41. (FCC – Adm/SERGAS/2013) Em contratos administrativos regidos pela Lei no 8.666/1993, a garantia de execução do objeto pelo contratado é a) obrigatória, quando se tratar de contrato de obras, podendo ser prestada mediante caução em dinheiro ou títulos da dívida pública, seguro-garantia ou fiança bancária. b) admitida, nos termos do edital e do contrato, apenas quando se tratar de compras ou fornecimento para entrega futura, limitada a 5% do valor estimado da contratação. c) obrigatória, em contratos de obras e fornecimento de equipamentos de grande vulto, limitada a 10% do valor estimado da contratação. d) admitida, nos termos do edital e do contrato, para obras e serviços de grande vulto, limitada a 15% do valor estimado da contratação. e) admitida, nas contratações de obras, serviços e compras, a critério da autoridade competente e desde que prevista no edital, podendo ser prestada mediante caução em dinheiro ou títulos da dívida pública, seguro-garantia ou fiança bancária. Comentário : vamos analisar questão a questão? a) e c) a exigência de garantia não é obrigatória. Fica a cargo de a Administração requerê-la ou não – ERRADA; 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 79 de 110 b) a garantia é admitida, nos termos do edital, para contratos de obras, serviços e compras em que a Administração desejar fazer uso. Ela ficará limitada a 5% do valor estimado da contratação com exceção dos contratos de obras, serviços e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade técnica e ris cos financeiros consideráveis, nos quais poderá chegar a 10% do valor. Além disso, nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administração, dos quais o contratado ficará depositário, ao valor da garantia deverá ser acrescido o valor desses bens – ERRADA; d) conforme falamos na alternativa acima, o valor poderá chegar a 10% do valor e não 15% - ERRADA; Com isso a nossa alternativa correta é a letra E. Gabarito: alternativa E. 42. (FCC - AJ/TRT 6/2012) No curso da execução de contrato administrativo regido pela Lei no 8.666/1993 para a construção de uma rodovia, identificou-se a necessidade de alteração do projeto inicial para melhor adequação técnica. A alteração importou majoração dos encargos do contratado, em relação àqueles tomados por base para o oferecimento de sua proposta na fase de licitação. Diante dessa situação, a Administração contratante a) poderá alterar unilateralmente o contrato, desde que a alteração do projeto não importe acréscimo de mais de 50% do objeto. b) poderá alterar o contrato de forma consensual com o contratado, assegurado o reequilíbrio econômico-financeiro, que não poderá superar 25% do valor do contrato. c) poderá alterar unilateralmente o contrato, sem necessidade de recomposição do equilíbrio econômico-financeiro, que somente é devido nas hipóteses de álea econômica extraordinária. d) poderá alterar unilateralmente o contrato, reestabelecendo o seu equilíbrio econômico-financeiro por aditamento contratual. e) somente poderá alterar o contrato se contar com a concordância do contratado e assegurado o seu reequilíbrio econômico-financeiro. Comentário: a modificação do projeto ou das especificações para melhor adequação técnica aos seus objetivos constitui hipótese de alteração unilateral do contrato pela Administração. Somente com essa informação já podemos descartar as alternativas B e E, que mencionam a necessidade de concordância com o contratado. Vejamos então as alternativas A, C e D: a) o acréscimo máximo de 50% é enquadrado apenas para reforma de edifício ou de equipamento. No caso de obras – como o mencionado na questão – o 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 80 de 110 valor de acréscimo não poderá superar 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato – ERRADA; c) e d) havendo alteração unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, por aditamento, o equilíbrio econômico-financeiro inicial (art. 65, §6º). Dessa forma, a opção C está errada, enquanto a opção D está correta. Assim, nossa resposta é alternativa D. Gabarito: alternativa D. 43. (FCC - TJ/TRF 2/2012) Analise, sob o tema dos contratos administrativos, as prerrogativas conferidas à Administração em relação a esses contratos: I. Modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitado os direitos do contratado. II. Rescindi-los unilateralmente, em qualquer hipótese, desde que necessário. III. Ocupar provisoriamente, em determinadas hipóteses, bens móveis e imóveis e serviços vinculados ao objeto do contrato nos casos de serviços essenciais. IV. Aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste. Nesses casos, está correto o que consta APENAS em a) I, III e IV. b) II e III. c) II, III e IV. d) I e IV. e) I e II. Comentário: as prerrogativas conferidas à Administração encontram-se no artigo 58 da LLC, vejamos: I - modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar-lhes a execução; IV - aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste; V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. Assim, temos as afirmativas I, III e IV corretas (alternativa A). O erro da afirmativa II é que a rescisão só poderá ser determinada por ato unilateral e escrito da Administração, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo 78 da Lei 8.666/1993. Gabarito: alternativa A. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 81 de 110 44. (FCC - TJ/TRF 2/2012) Sob o aspecto da inexecução e da rescisão dos contratos, NÃO constitui motivo, dentre outros, para a rescisão contratual: a) a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato. b) a paralisação da obra, serviço ou fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração. c) o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos. d) a dissolução da sociedade ou do falecimento do contratado. e) o atraso justificado no início da obra, serviço ou fornecimento. Comentário: embora longo, vejamos o texto do art. 78 da LLC. Ele dispõe sobre os motivos para a rescisão e nos ajudará a responder essa pergunta (além de complementar o que já falamos ): Art. 78. Constituem motivo para rescisão docontrato: I - o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos; II - o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos; (alternativa C) III - a lentidão do seu cumprimento, levando a Administração a comprovar a impossibilidade da conclusão da obra, do serviço ou do fornecimento, nos prazos estipulados; IV - o atraso injustificado no início da obra, serviço ou fornecimento; (alternativa E) V - a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração; (alternativa B) VI - a subcontratação total ou parcial do seu objeto, a associação do contratado com outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial, bem como a fusão, cisão ou incorporação, não admitidas no edital e no contrato; VII - o desatendimento das determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execução, assim como as de seus superiores; VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execução, anotadas na forma do § 1o do art. 67 desta Lei; IX - a decretação de falência ou a instauração de insolvência civil; X - a dissolução da sociedade ou o falecimento do contratado; (alternativa D) XI - a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato; (alternativa A) XII - razões de interesse público, de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que está subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; XIII - a supressão, por parte da Administração, de obras, serviços ou compras, acarretando modificação do valor inicial do contrato além do limite permitido no § 1o do art. 65 desta Lei; 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 82 de 110 XIV - a suspensão de sua execução, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspensões que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatório de indenizações pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspensão do cumprimento das obrigações assumidas até que seja normalizada a situação; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; XVI - a não liberação, por parte da Administração, de área, local ou objeto para execução de obra, serviço ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; XVII - a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato. Parágrafo único. Os casos de rescisão contratual serão formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditório e a ampla defesa. XVIII – descumprimento do disposto no inciso V do art. 27, sem prejuízo das sanções penais cabíveis. Portanto, das alternativas apresentadas, a única que não apresenta motivo cabível para a rescisão do contrato é a alternativa E, uma vez que o atraso deve ser in justificado. Aproveitando para acrescentar um pouco mais, as hipóteses de rescisão unilateral são as que constam nos incisos I a XII e XVII demonstrados acima. Gabarito: alternativa E. 45. (FCC - AJ/TRF 2/2012) No tocante à formalização de todos os contratos administrativos, são cláusulas necessárias, dentre outras, as que estabeleçam: I. o objeto e seus elementos característicos. II. o regime de execução, a modalidade de garantia a ser ofertada pelo contratado e a forma de fornecimento. III. o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica. IV. a obrigatoriedade da exigência de garantias, em qualquer hipótese, para assegurar sua plena execução. Nesses casos, está correto o que consta APENAS em a) I e II. b) I, III e IV. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 83 de 110 c) II e III. d) I, II e IV. e) I e III. Comentário: as cláusulas necessárias dos contratos administrativos são aquelas que constam no art. 55 da Lei 8.666/1993. I. o objeto e seus elementos característicos. Isso mesmo! O objeto e seus elementos característicos são considerados cláusulas necessárias ao contrato (art. 55, I) – CORRETA; II. o regime de execução, a modalidade de garantia a ser ofertada pelo contratado e a forma de fornecimento. A modalidade de garantia não constitui cláusula necessária ao contrato, pois não está enumerada no art. 55 da Lei 8.666/1993 – ERRADA; III. o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica. O art. 55, V, determina como cláusula necessária o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica – CORRETA; IV. a obrigatoriedade da exigência de garantias, em qualquer hipótese, para assegurar sua plena execução. A Administração pode ou não fazer a exigência de garantia (art. 56), ou seja, deverá decidir discricionariamente pela necessidade de exigir garantia. Portanto, essa não é uma cláusula necessária – ERRADA. Finalizando, temos: I – correto; II – errado; III – correto; e IV – errado. Dessa forma, nossa resposta corresponde a alternativa E (I e III). Gabarito: alternativa E. 46. (FCC - AJ/TRF 2/2012) Conforme a Lei no 8.666/1993, todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da administração pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada, considera-se: a) compromisso. b) termo. c) contrato. d) memorando. e) preferência. Comentário: a banca resolveu dar uma moleza para o candidato não é mesmo? Questão facilmente respondida! Conforme o art. 2º da Lei 8.666/1993, considera- 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 84 de 110 se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. Gabarito: alternativa C. 47. (FCC – TJ/TRF 5/2013) Constitui característica peculiar dos contratos administrativos, a a) mutabilidade, consistente na possibilidade de alteração de seu objeto pela Administração. b) presença de cláusulas exorbitantes, que conferem privilégios à Administração em relações aos particulares. c) possibilidade de alteração unilateral pelo contratado na hipótese de área econômica extraordinária. d) mutabilidade, consistente na alteração da equação econômico-financeira original, nas hipóteses de reequilíbrio previstas legalmente. e) presença de cláusulas exorbitantes, que asseguram à Administração a possibilidade de alteração unilateral,ainda que em detrimento do equilíbrio econômico-financeiro do contrato. Comentário : a) os contratos administrativos são mutáveis, ou seja, eles admitem formas de alteração do ajuste inicialmente pactuado (de forma unilateral e bilateral), desde que observadas as exigências e limitações da Lei de Licitações e Contratos. Nesse sentido, é possível a alteração contratual no que se refere às cláusulas qualitativas (adequação técnica) e quantitativas (acréscimos ou diminuições de valor). Entretanto, o objeto permanece o mesmo, sob pena de transmutação do objeto do contrato. Explicando melhor, o objeto não pode ser alterado, uma vez que a Administração e o particular encontram-se vinculados ao instrumento convocatório da licitação. Dessa forma, não pode ser licitada a construção de uma ponte e, depois, alterar o objeto para construir um edifício. Da mesma forma, não poderia ser feita a licitação para aquisição de cadernos e, depois, alterar o objeto para livros. Assim, as alterações ocorrem nos quantitativos e nas especificações, mas o objeto do contrato permanece o mesmo (construção de um prédio, construção de uma ponte, fornecimento de cadernos, etc.) – ERRADA; b) as cláusulas exorbitantes são prerrogativas concedidas pelo regime jurídico de direito público à Administração que a colocam em situação de superioridade perante o particular, e representam a principal diferença entre os contratos de 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 85 de 110 direito público (contratos administrativos) e os contratos de direito privado – CORRETA; c) nos casos de álea econômica extraordinária e extracontratual, a modificação do contrato se dará por acordo entre as partes para restabelecer a relação pactuada inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento , objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato (art. 65, II, “d”) – ERRADA; d) a doutrina costuma mencionar que as alterações unilaterais alcançam apenas as cláusulas regulamentares, também conhecidas como cláusulas de serviço ou de execução. Porém, a alteração unilateral não alcança as cláusulas econômico-financeiras (relação entre remuneração e encargos do contratado) – ERRADA; e) as cláusulas exorbitantes asseguram à Administração a possibilidade de alteração unilateral. Todavia, sempre que alteração do contrato concorrer para o aumento de encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, por aditamento, o equilíbrio econômico-financeiro inicial – ERRADA. Gabarito: alternativa B. 48. (FCC - TJ/TRE RO/2013) Nos contratos administrativos, mesmo naqueles não precedidos de licitação, a Administração pública estabelece todas as cláusulas contratuais; justamente por tal razão, são tidos como contratos de adesão. A frase em questão a) está correta, uma vez que os contratos administrativos são considerados contratos de adesão. b) não está correta, porque a Administração pública não estabelece previamente todas as cláusulas contratuais. c) não está correta, porque inexiste contrato que não seja precedido de licitação. d) está correta, porque embora a Administração pública nem sempre esteja vinculada ao ordenamento jurídico, é ela quem dita todas as cláusulas contratuais. e) não está correta, porque, embora a Administração pública estabeleça previamente todas as cláusulas contratuais, os contratos administrativos não são tidos como contratos de adesão. Comentário: os chamados contratos de adesão são aqueles em que a Administração dispõe sobre todos os termos. Na formalização desse contrato com o interessado, cabe ao segundo apenas aceitar, ou não, o que foi disposto no documento. Em caso de aceitação, temos a adesão do contratado. Vejamos agora as alternativas: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 86 de 110 a) perfeito! Um contrato de adesão é aquele em que uma das partes estabelece todas as cláusulas do contrato, cabendo à outra apenas concordar com os termos contratuais. Por exemplo, o contrato que as pessoas físicas firmam com empresas de telefonia ou de internet são contratos de adesão, uma vez que as empresas estabelecem todas as cláusula, enquanto o particular apenas deve concordar, caso deseje receber o serviço. Nos contratos administrativos, a Administração Pública estabelece todas as cláusulas contratuais, enquanto os particulares apenas devem aderir aos termos estabelecidos pelo Poder Público. Portanto, os contratos administrativos são contratos de adesão – CORRETA; b) como acabamos de ver, é a Administração que estabelece previamente todas as cláusulas contratuais – ERRADA; c) em regra, o contrato é a consequência da licitação. Entretanto, existem casos de dispensa ou inexigibilidade de licitação, nos quais o contrato será firmado sem prévio procedimento licitatório – ERRADA; d) a administração pública sempre estará vinculada ao ordenamento jurídico – ERRADA; e) os contratos administrativos podem ser entendidos como contratos de adesão – ERRADA. Gabarito: alternativa A. 49. (FCC - AJ/TRT 19/2014) Uma das características dos contratos administrativos decorre justamente das denominadas cláusulas exorbitantes, que conferem à Administração pública o poder de, unilateralmente, alterar cláusulas contratuais ou rescindir o contrato, por motivo de interesse público e é chamada de a) onerosidade. b) comutatividade. c) intuitu personae. d) mutabilidade. e) formalidade. Comentário: vamos as definições: onerosidade : significa que os contratos administrativos, em regra, geram um ônus financeiro para a Administração, isto é, o Poder Público terá que pagar pela realização do objeto do contrato. Destaca-se, todavia, que bem todos os contratos são onerosos para a Administração, como ocorre na alienação (venda), em que o ônus será do particular que fará a aquisição do produto; 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 87 de 110 comutatividade : a comutatividade significa que os interesses da partes são opostos. Assim, enquanto a Administração deseja pagar o mínimo possível pelo serviço, o contratado deseja receber o máximo possível; intuitu personae : característica dos contratos administrativos que indica que eles são pessoais, ou seja, devem ser realizados pela pessoa que se obrigou perante à Administração. Assim, somente em casos restritos os serviços podem ser subcontratados. mutabilidade : traço característico do contrato administrativo, decorrente da possibilidade de alterar os termos inicialmente pactuados. Com efeito, determinadas cláusulas exorbitantes conferem à Administração o poder de, unilateralmente, alterar as cláusulas regulamentares ou reincidir o contrato antes do prazo estabelecido, por motivo de interesse público. Além da alteração unilateral, também é possível modificar os termos por acordo das partes; formalidade : a formalidade é a regra nos contratos administrativos. De acordo com o art. 61 da Lei 8.666/1993, todo contrato administrativo deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o número do processo da licitação, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeição dos contratantes às normas da Lei de Licitações e Contratos e também às próprias cláusulas contratuais (art.61). Além disso, em regra, os contratos administrativos são escritos, admitindo- se o contrato verbal para pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valo r não superior a R$ 4.000,00 , feitas em regime de adiantamento. Para os demais casos, o contrato verbal será nulo e de nenhum efeito. Assim, o poder de alterar unilateralmente os contratos administrativos se relaciona com a característica de mutabilidade (opção D) dos contratos administrativos. Gabarito: alternativa D. 50. (FCC - TJ/TRE SP/2012) Os contratos administrativos, de acordo com a Lei no 8.666/1993, possuem vigência adstrita aos respectivos créditos orçamentários, constituindo EXCEÇÃO a) os contratos de obras, que poderão ser prorrogados por até 24 meses, caso comprovada a ocorrência de condições supervenientes que determinem a alteração do projeto. b) os contratos para entrega futura e parcelada de bens, que poderão ser prorrogados até o limite de 24 meses, para atender necessidade contínua da Administração. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 88 de 110 c) os contratos de prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ser prorrogados, por iguais e sucessivos períodos, até o limite de 60 meses. d) os contratos por escopo, até limite de 12 meses, e desde que o objeto esteja contido nas metas estabelecidas no Plano Plurianual. e) o aluguel de equipamentos e a utilização de programas de informática, até o limite de 60 meses e por mais 12 meses, em caráter excepcional. Comentário: as regras sobre prorrogação dos contratos estão previstas no art. 57 da Lei 8.666/1993, que determina que a duração dos contratos é limitada à vigência dos respectivos créditos orçamentários, mas admite algumas exceções: contratos relativos a projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; contratos de prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses . Excepcionalmente, este período poderá ser prorrogado por mais doze meses, desde que devidamente justificado e autorizado pela autoridade superior; contratos de aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato; contratos relativos às hipóteses de licitação dispensável previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24 , cujos contratos poderão ter vigência por até 120 (cento e vinte) meses, caso haja interesse da administração. Vamos analisar as alternativas: a) essa não é exatamente uma hipótese de prorrogação contratual. A redação da questão se aproxima do que consta no art. 57, §1º, II, da Lei 8.888/1993, que dispõe que o s prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega admitem prorrogação, mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico-financeiro, desde que ocorra superveniência de fato excepcional ou imprevisível, estranho à vontade das partes, que altere fundamentalmente as condições de execução do contrato – ERRADA; b) a questão misturou conceitos, como a necessidade de entrega futura, que se relaciona com o sistema de registro de preços, e a necessidade contínua da Administração. Os contratos que podem ser prorrogados são os de prestação 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 89 de 110 de serviços de natureza contínua, e não de entrega futura e parcelada de bens. Além disso, o prazo é de 60 meses – ERRADA; c) a prestação de serviços a serem executados de forma contínua , poder á ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos, limitada a sessenta meses (art. 57, II) – CORRETA; d) os projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório (art. 57, I). Todavia, novamente não temos um prazo previsto na Lei – ERRADA; e) o aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, poderá ter a sua duração estendida pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato – ERRADA. Gabarito: alternativa C. 51. (FCC - AFF/TCE-SP/2012) Determinado órgão da Administração estadual celebrou, após regular procedimento licitatório, contrato de prestação de serviços de vigilância. Aproximando-se do prazo final do contrato, com base na Lei no 8.666/93, o órgão a) está obrigado a instaurar novo procedimento licitatório, eis que os contratos administrativos não admitem prorrogação, limitando-se ao prazo compatível com a dotação orçamentária que lhes dá suporte. b) poderá prorrogar o contrato, eis que os contratos administrativos admitem prorrogação, independentemente da natureza do serviço, até o máximo de 12 meses e desde que assegurada dotação orçamentária. c) está obrigado a instaurar novo procedimento licitatório, exceto se comprovar que a interrupção do serviço causará prejuízo ao serviço público, situação em que, assegurado o suporte orçamentário, poderá prorrogar o contrato pelo prazo máximo de 12 meses. d) poderá prorrogar o contrato, excepcionalmente, até o limite de 6 meses, se comprovar que o preço contratado situa-se abaixo dos praticados no mercado e que não haverá tempo hábil para realização de nova licitação. e) poderá prorrogar o contrato, desde que caracterizado que se trata de serviços a serem executados de forma contínua, até o máximo de 60 meses e, excepcionalmente, por mais 12 meses. Comentário : a), c) e d) os serviços de vigilância enquadram-se no grupo dos serviços de natureza contínua e, portanto, seus contratos admitem sucessivas prorrogações, até o prazo de sessenta meses – ERRADAS; 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 90 de 110 b) os contratos administrativos admitem prorrogação, mas isso varia de acordo com a natureza do serviço, conforme os casos especificados no art. 57 da Lei 8.666/1993 – ERRADA; e) por fim, chegamos ao que já foi comentado em outras alternativas. O serviço de vigilância se dará em continuidade, podendo dessa forma, ser prorrogado por até sessenta meses. Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade superior, este prazo poderá ser prorrogado por mais doze meses – CORRETA. Gabarito: alternativa E. 52. (FCC - Adm/SERGAS/2013) A Administração celebrou contrato tendo por objeto a utilização de programas de informática e, identificando condições financeiras vantajosas para a manutenção do referido contrato por mais de um exercício, poderá prever, com base nas disposições da Lei no 8.666/1993, a) a extensão da duração do contrato por até 48 meses após o início de sua vigência. b) sucessivas prorrogações, até o limite de 60 (sessenta) meses, por iguais períodos. c) a duração do contrato adstrita à vigência dos correspondentes créditos orçamentários, desde que previstos no Plano Plurianual. d) a possibilidade de prorrogação do contrato até 60 (sessenta)meses e, excepcionalmente, por mais 12 (doze) meses, mediante justificativa da autoridade competente. e) a extensão da duração do contrato por até 48 meses, desde que previsto no Plano Plurianual e, por mais 12 (doze) meses, em caráter excepcional. Comentário: continuando o raciocínio da outra assertiva, temos que para o aluguel de equipamentos e utilização de programas de informática, a duração contratual poderá estender-se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato. Portanto, correta a alternativa A. O erro das alternativas B e D é que o prazo apresentado não se refere a programas de informática, mas sim a prestação de serviços a serem executados de forma contínua. A alternativa C apresentou uma situação em que é possível realizar a prorrogação dos contratos: “aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório ” (art. 57, I). Ora, essa é justamente uma exceção de quando a duração do contrato não ficará adstrita à vigência dos créditos orçamentários. No entanto, a questão está errada, pois não corresponde à situação prevista no enunciado. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 91 de 110 Por fim, a alternativa E faz uma mistura de tudo. O prazo de 48 meses corresponde aos programas de informática; a previsão no Plano Plurianual trata de uma das hipóteses de prorrogação; e a possibilidade de prorrogação excepcional por mais doze meses se refere aos serviços contínuos – ERRADA. Gabarito: alternativa A. 53. (FCC - ACE/TCE AP/2012) Após sagrar-se vencedor em procedimento licitatório para execução de obra pública, o particular subcontratou parte dos serviços objeto do contrato celebrado com a Administração. De acordo com a Lei no 8.666/1993, essa subcontratação é a) legal, desde que no limite admitido no edital e no contrato, sem prejuízo das responsabilidades legais e contratuais do contratado. b) ilegal, tendo em vista que o contrato administrativo é intuito personae, constituindo a subcontratação uma burla ao procedimento licitatório. c) ilegal, exceto se o contrato tiver sido celebrado na modalidade empreitada integral e sempre mediante prévia e expressa anuência da Administração. d) legal, independentemente de autorização da Administração ou desde que os serviços subcontratados sejam acessórios e não exijam capacitação técnica objeto de aferição no procedimento licitatório. e) ilegal, eis que a subcontratação somente é admitida na hipótese de incapacidade superveniente do contratado para executar a integralidade do contrato, apurada em procedimento administrativo. Comentário: a Lei 8.666/1993 dispõe que o contratado, sem prejuízo das responsabilidades contratuais e legais, poderá subcontratar partes da obra, serviço ou fornecimento, até o limite admitido, em cada caso, pela Administração (art. 72). Dessa forma, não se admite a subcontratação total, pois os contratos administrativos têm natureza intuitu personae. Somente se admite a subcontratação em casos específicos, devidamente justificados e autorizados. Analisando a situação apresentada, vimos que a empresa subcontratou parte dos serviços, ou seja, é permitida tal ação. Assim, podemos excluir as alternativas B, C e E. Vejamos as outras duas: a) nem precisamos ir muito além. Desde que sejam respeitados os limites impostos pela Administração, a subcontratação poderá ser feita – CORRETA; d) toda e qualquer subcontratação deve ser justificada e autorizada pela Administração – ERRADA. Gabarito: alternativa A. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 92 de 110 54. (FCC - AJ/TRT 6/2012) Sobre a Lei no 8.666/1993, que institui normas para licitações e contratos da Administração Pública, é correto afirmar. a) O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras novas, até 25% do valor inicial atualizado do contrato. b) As obras e os serviços somente poderão ser licitados quando houver projeto executivo aprovado pela autoridade competente e disponível para exame dos interessados em participar do processo licitatório. c) A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, vedada a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidia-lo de informações pertinentes a essa atribuição. d) Executado o contrato, a obra será recebida definitivamente pelo responsável por seu acompanhamento e fiscalização, mediante recibo, assinado pelas partes em até 150 dias da comunicação do contratado. e) A Administração só poderá contratar, pagar, premiar ou receber projeto ou serviço técnico especializado desde que o autor ceda os direitos autorais a ele relativos e a Administração possa utiliza-lo de acordo com previsto no regulamento de concurso ou no ajuste para sua elaboração. Comentário : a) o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras novas, até 25% do valor inicial atualizado do contrato . Além disso, no caso de reforma de edifício ou de equipamento, o limite é de até 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos – CORRETA; b) de acordo com o art. 7º, §2º, da Lei 8.666/1993, as obras e os serviços somente poderão ser licitados quando: (a) houver projeto básico aprovado pela autoridade competente e disponível para exame dos interessados em participar do processo licitatório; (b) existir orçamento detalhado em planilhas que expressem a composição de todos os seus custos unitários; (c) houver previsão de recursos orçamentários que assegurem o pagamento das obrigações decorrentes de obras ou serviços a serem executadas no exercício financeiro em curso, de acordo com o respectivo cronograma; e (d) o produto dela esperado estiver contemplado nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, quando for o caso – ERRADA; c) a execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, vedada permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição (art. 67) – ERRADA; d) o recebimento de obra ou serviços deve ocorrer da seguinte forma: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 93 de 110 provisoriamente , pelo responsável por seu acompanhamento e fiscalização, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes em até 15 (quinze) dias da comunicação escrita do contratado; definitivamente , por servidor ou comissão designada pela autoridade competente , mediante termo circunstanciado , assinado pelas partes, após o decurso do prazo de observação, ou vistoria que comprove a adequação do objeto aos termos contratuais. Este prazo não poderá ser superior a 90 (noventa) dias , salvo em casos excepcionais, devidamente justificados e previstos no edital – ERRADA; e) de acordo com o art. 111 da Lei 8.666/1993, “A Administração só poderá contratar, pagar, premiar ou receber projeto ou serviço técnico especializado desde que o autor ceda os direitos patrimoniais a ele relativos e a Administração possa utilizá-lo de acordo com o previsto no regulamento de concurso ou no ajuste parasua elaboração ”. Logo, não são os direitos “autorais” que devem ser cedidos, mas sim os direitos patrimoniais. Gabarito: alternativa A. 55. (FCC - AJ/TRF 3/2014) De acordo com a Lei nº 8.666/93, o contratado é responsável, dentre outros, por encargos comerciais resultantes da execução do contrato. A inadimplência do contratado, com referência a tais encargos, a) transfere parcialmente à Administração pública a responsabilidade por seu pagamento. b) poderá onerar o objeto do contrato. c) não transfere à Administração pública a responsabilidade por seu pagamento. d) poderá restringir a regularização de obras e edificações. e) poderá restringir a utilização de obras e edificações. Comentário: o art. 71 da Lei 8.666/1993 estabelece que o contratado é responsável pelos encargos trabalhistas, previdenciários, fiscais e comerciais resultantes da execução do contrato. Já o §1º do mesmo artigo dispõe que a inadimplência do contratado, com referência aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais não transfere à Administração Pública a responsabilidade por seu pagamento (opção C – correta; opção A – errada), nem poderá onerar o objeto do contrato (opção B – errada) ou restringir a regularização e o uso das obras e edificações (opções D e E – errad as), inclusive perante o Registro de Imóveis. Gabarito: alternativa C. 56. (FCC - AJ/TRT 12/2013) De acordo com a legislação de regência, uma das etapas da gestão de contratos, dentre outras, consiste no recebimento do objeto contratado e 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 94 de 110 a) é vedada a dispensa de recebimento provisório quando se tratar de contratos de obras, independentemente do valor. b) somente é admitido o recebimento provisório em contratos de fornecimento de gêneros perecíveis e alimentação preparada. c) o recebimento definitivo deve ser atestado no prazo máximo de 30 (trinta) dias, quando se tratar de obras de grande vulto. d) as compras ou locações de equipamentos admitem recebimento condicional, para verificação de conformidade, com prazo máximo de 90 (noventa) dias. e) o recebimento provisório ou definitivo não exclui a responsabilidade do contratado pela segurança e solidez da obra ou serviço, dentro dos limites da lei ou do contrato. Comentário : a) o recebimento provisório poderá ser dispensado para obras e serviços de até R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), desde que não se componham de aparelhos, equipamentos e instalações sujeitos à verificação de funcionamento e produtividade (art. 74, III) – ERRADA; b) pelo contrário. O fornecimento de gêneros perecíveis e alimentação prepara da é uma das hipóteses em que o recebimento provisório poderá ser dispensado – ERRADA; c) o prazo máximo para o recebimento definitivo de obras é de 90 (noventa) dias, salvo em casos excepcionais, devidamente justificados e previstos no edital – ERRADA; d) para as compras ou locações de equipamentos o que temos é o recebimento provisório, para efeito de posterior verificação da conformidade do material com a especificação, e o recebimento definitivo, após a verificação da qualidade e quantidade do material e consequente aceitação – ERRADA; e) o recebimento provisório ou definitivo não exclui a responsabilidade civil pela solidez e segurança da obra ou do serviço, nem ético-profissional pela perfeita execução do contrato (Art. 73, §2º) – CORRETA. Gabarito: alternativa E. 57. (FCC - AJ/TRE SP/2012) O Estado contratou, mediante prévio procedimento licitatório, a construção de um conjunto de unidades escolares em diferentes localidades. No curso da execução do contrato, identificou decréscimo na demanda escolar em Município no qual seria construída uma das unidades. Diante dessa situação, decidiu reduzir, unilateralmente, o objeto inicialmente contratado, não contando, contudo, com a concordância da empresa contratada. De acordo com a Lei no 8.666/1993, a contratada a) está obrigada a aceitar a supressão quantitativa determinada pela Administração, desde que não ultrapasse 25% do valor inicial atualizado do contrato. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 95 de 110 b) não está obrigada a aceitar a supressão, em face do princípio da vinculação ao edital, exceto quando decorrente de contingenciamento de recursos orçamentários. c) está obrigada a aceitar a supressão quantitativa determinada pela Administração, desde que não ultrapasse 50% do valor do contrato, assegurado o direito ao recebimento por materiais já adquiridos e eventuais prejuízos devidamente comprovados. d) não está obrigada, em nenhuma hipótese, a aceitar a supressão do objeto do contrato, que somente poderá ser implementada por acordo entre as partes e observado o limite de 50% do valor inicial atualizado do contrato. e) poderá rescindir o contrato, unilateralmente, desde que comprove que a sua execução tornou-se economicamente desequilibrada, fazendo jus à indenização por prejuízos comprovados e lucros cessantes. Comentário : quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, a Administração poderá alterar o contrato unilateralmente, e caberá a contratada aceitar os acréscimos ou supressões de até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato. Caso a modificação ocorresse em contrato para reforma de edifício ou de equipamento, esse percentual máximo passaria para 50% (cinquenta por cento), para acréscimos. Assim, correta a alternativa A. Gabarito: alternativa A. 58. (FCC - ACE/TCE AP/2012) Os limites estabelecidos pela Lei no 8.666, de 1993 e alterações posteriores, para celebração de aditivos de obras novas, são a) acréscimo de até 25% do valor inicial. b) supressão de até 35% do valor inicial, não podendo exceder o limite ainda que haja acordo entre as partes. c) acréscimo de até 35% e supressão de 55% do valor inicial. d) acréscimo de até 50% do valor inicial. e) supressão de até 50% do valor inicial, podendo exceder o limite caso haja acordo entre as partes. Comentário: vamos relembrar os valores de alterações quantitativas: em regra, 25% para acréscimos e supressões; para reforma de edifício e de equipamento , até 50% somente para acréscimos. Portanto, nossa alternativa correta é a letra A. As alternativas B e C trazem percentuais que não refletem o disposto na Lei. Já a alternativa D traz um percentual que se adequa apenas para a reforma de 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 96 de 110 edifício e de equipamento, e não para obras que é o caso da assertiva. Por fim, a alternativa E, apresenta um valor que só se aplica aos acréscimos em reforma de edifício ou equipamento. Gabarito: alternativa A. 59. (FCC - ACE/TCE AP/2012) A Administração contratou o fornecimento de equipamentos para um hospital que estava em construção. Após a assinatura do contrato de fornecimento, constatou que teria que reduzir o número de leitos inicialmente estimados, não necessitando, portanto, da integralidade dos equipamentos cujo fornecimento já havia contratado. Diante dessa situação, a Administração a) não poderá reduzir o objeto do contrato, exceto se comprovar inequívoca insuficiência de recursos orçamentários decorrente de circunstância superveniente à contratação. b) poderá reduzir o objeto do contrato, até o limitede 25% do valor original atualizado do contrato, independentemente da concordância do contratado, ficando obrigada a ressarcir os materiais já adquiridos e colocados no hospital, bem como eventuais danos regulamente comprovados. c) poderá reduzir o objeto do contrato, apenas se contar com a concordância do contratado e até o limite de 50% do objeto original, que poderá exigir indenização apenas pelos custos comprovadamente incorridos. d) não poderá reduzir o objeto do contrato, salvo se a possibilidade de supressão esteja expressa no Edital e contrato e desde que comprove que decorre, no caso concreto, de álea econômica extraordinária. e) poderá reduzir o objeto do contrato, com base no poder de alteração unilateral assegurado à Administração, sem qualquer limitação, cabendo ao contratado o reequilíbrio econômico-financeiro. Comentário: já podemos perceber que a alteração contratual é assunto recorrente para as provas da FCC, não é mesmo? Então, para fixação, vamos responder mais uma! Aqui temos um detalhe para prestar atenção. O contrato é de “fornecimento de equipamentos”, ou seja, a aquisição de equipamentos, e não de “reforma de equipamentos”. Assim, os percentuais aplicáveis são de até 25% para acréscimos ou decréscimos. Finalizando, podemos assinalar como resposta a alternativa B – a Administração poderá reduzir o objeto do contrato, até o limite de 25% do valor original atualizado do contrato, independentemente da concordância do contratado, ficando obrigada a ressarcir os materiais já adquiridos e colocados no hospital, bem como eventuais danos regulamente comprovados. Gabarito: alternativa B. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 97 de 110 É isso! Em nosso próximo encontro, vamos falar sobre os serviços públicos. Espero por vocês! Bons estudos e até breve. HERBERT ALMEIDA. http://www.estrategiaconcursos.com.br/cursosPorProfessor/herbert-almeida-3314/ QUESTÕES COMENTADAS NA AULA 1. (Cespe - TNS/MP/2013) Contrato administrativo é todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da administração pública e entes particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas. 2. (Cespe - TA/IBAMA/2012) Todo contrato celebrado pela administração pública será considerado um contrato administrativo. 3. (Cespe - TJ/TRT 10/2013) Para os fins legais, somente será considerado contrato o ajuste firmado entre a administração pública e particular que seja assim expressamente denominado em documento formal por escrito. 4. (Cespe - Proc/AGU/2013) Os contratos administrativos, embora bilaterais, não se caracterizam pela horizontalidade, já que as partes envolvidas não figuram em posição de igualdade. 5. (Cespe – APGI/Administração/INPI/2013) É obrigatória a publicação resumida dos instrumentos de contratos administrativos que apresentarem algum custo para a administração pública, sendo facultativo quando não houver ônus. 6. (Cespe – APGI/Direito/INPI/2013) Os contratos administrativos devem ser formalizados por meio de instrumentos escritos indicados pela Lei n.º 8.666/1993, como o termo de contrato e a carta-contrato, sendo nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a administração. 7. (Cespe - TNS/MP/2013) A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial não é uma condição necessária para sua eficácia, mas pode ser providenciada pela administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 98 de 110 8. (Cespe - Funasa/2013) O instrumento de contrato é obrigatório em todas as modalidades de licitação. 9. (Cespe – Analista/Planejamento e Orçamento/MPU/2013) As licitações realizadas na modalidade pregão devem, obrigatoriamente, ser formalizadas por meio de termo de contrato, podendo a administração pública dispensar o referido termo, em caso de compras, se os bens adquiridos forem imediata e integralmente entregues e se dessas compras não resultarem obrigações futuras. 10. (Cespe - TNS/MP/2013) Entre as cláusulas necessárias em contratos administrativos estão o objeto e seus elementos característicos, o preço e as condições de pagamento e os prazos de início das etapas de execução. Por outro lado, entre as cláusulas que não são necessárias nesses contratos, está o estabelecimento do foro da sede da administração a ser adotado para dirimir qualquer questão contratual. 11. (Cespe - Nível Superior/MC/2013) Conforme a Lei de licitações e contratos administrativos, as cláusulas necessárias em todo contrato estabelecem, dentre outras coisas, os casos de rescisão contratual. Entretanto, segundo entendimento do TCU, é inadmissível, em princípio, a inclusão, nos contratos administrativos, de cláusula que preveja, para o Poder Público, multa ou indenização, em caso de rescisão. 12. (Cespe - AA/PREVIC/2011) As cláusulas do contrato administrativo devem ser negociadas de comum acordo entre a administração e os interessados. 13. (Cespe - AA/PREVIC/2011) É permitido ao gestor público elaborar contrato administrativo sem a cláusula de reajustamento. 14. (Cespe – APGI/Administração/INPI/2013) É possível, e lícita, a substituição da garantia prestada pelo contratado após a assinatura do contrato, cabendo, à administração pública, aceitar ou não essa substituição. 15. (Cespe – AFCE/2013) Visando resguardar o adequado cumprimento do contrato administrativo, a administração pública deve indicar e exigir, entre as opções legalmente previstas, a garantia a ser prestada pelo particular contratado para executar obras, serviços e compras no âmbito dos poderes da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios. 16. (Cespe – AJ/Judiciário/STJ/2012) Na execução dos contratos administrativos, prorrogações de prazo devem ser justificadas por escrito e previamente autorizadas pela autoridade competente para celebrar o contrato. 17. (Cespe – Técnico Superior/Contador/Detran ES/2010) Entre as ações de gestão de contrato público admitidas após a sua celebração, inclui-se a sua modificação unilateral pela administração pública. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 99 de 110 18. (Cespe – AJ/Administrativo/STF/2008) O poder público tem a prerrogativa de modificar, unilateralmente, sem prévia concordância do contratado, as cláusulas econômico-financeiras dos contratos administrativos, para adequá-los melhor às finalidades de interesse público. 19. (Cespe - Nível Superior/MC/2013) Os contratos administrativos podem ser alterados, com as devidas justificativas, unilateralmente pela administração ou por acordo das partes. Entretanto, o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, quaisquer acréscimos ou supressões de valores que se fizerem nas obras, serviços ou compras. 20. (Cespe – Analista/Planejamento e Orçamento/MPU/2013) Havendo necessidade de adequar determinado contrato administrativo às finalidades do interesse público, a administração poderá alterá-lo unilateralmente, se a alteração incidir sobre cláusulas de serviço. 21. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O gestor público pode, unilateralmente, diminuir o valor do contrato administrativo previamente estipulado. 22. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O contrato administrativo deve ser executado até o fim sem alteraçõesdas condições remuneratórias, mesmo que elas se tornem desvantajosas para o contratado. 23. (Cespe – Analista/Infraestrutura e Logística/BACEN/2013 ) O fiscal de contrato que for designado pelo ordenador de despesas deve atuar de maneira preventiva e proativa para garantir o cumprimento da execução do contrato, devendo, ainda, quando necessário, solicitar a seus superiores hierárquicos, em tempo hábil para a adoção das medidas convenientes, providências e decisões que ultrapassarem sua competência. 24. (Cespe – APGI/Administração/INPI/2013) O contrato que envolve a aquisição de material, de entrega única e sem demandar maiores cuidados, não necessitará de acompanhamento ou fiscalização por intermédio de fiscal de contrato, designado em portaria. 25. (Cespe – APGI/Administração/INPI/2013) O contrato, em uma organização pública, pode ser acompanhado por um ou mais fiscais de contrato, podendo inclusive ser designado um terceiro que não seja servidor público. 26. (Cespe – ATI/Administração/ABIN/2010) A empresa contratada por processo licitatório é responsável pelos danos que causar aos equipamentos e(ou) a outros bens de propriedade do contratante e aos de propriedade dos funcionários contratados. 27. (Cespe – APGI/Administração/INPI/2013) É viável a subcontratação do contrato administrativo celebrado pela administração pública. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 100 de 110 28. (Cespe - Funasa/2013) Caso ocorra a morte de uma pessoa que tenha pactuado um contrato administrativo, seus herdeiros deverão ser chamados para dar cumprimento à parte restante das obrigações assumidas. 29. (Cespe – Agente Administrativo/MTE/2014) Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados intuitu personae, ou seja, em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento da licitação. 30. (Cespe - AA/PREVIC/2011) O contrato celebrado pela administração pública possui natureza personalíssima. 31. (Cespe - Analista de Planejamento/Direito/INPI/2013) Caracterizando-se como modalidade de contrato, o convênio administrativo constitui instrumento do qual o poder público se utiliza para associar-se a outras entidades públicas, visando mútua colaboração. 32. (Cespe - Adm/MJ/2013) Embora institua normas para licitações e contratos da administração pública, as disposições da Lei n.º 8.666/1993 aplicam-se, no que couber, aos convênios, acordos, ajustes e outros instrumentos congêneres celebrados por órgãos e entidades da administração. Em relação ao sistema de registro de preços, julgue os itens que se seguem. 33. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) Esse sistema pode ser adotado quando não seja possível definir previamente o quantitativo a ser demandado pela administração, dada a natureza do objeto. 34. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) A licitação para registro de preços deve ser precedida de ampla pesquisa de mercado e pode ser realizada na modalidade de tomada de preços, do tipo menor preço, ou na modalidade pregão. 35. (Cespe – Técnico em Contabilidade/Unipampa/2013) O referido sistema consiste no conjunto de procedimentos para o registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras. 36. (Cespe – Técnico/Suporte Técnico-Administrativo/2013) O sistema de registro de preços é um procedimento realizado por uma ou mais entidades públicas para futura contratação de bens e serviços por meio de licitação na modalidade de concorrência ou pregão, em que as empresas vencedoras se comprometem a fornecer bens e serviços a preços e prazos registrados em ata específica. 37. (FCC - AJ/TRF 2/2012) Segundo a Lei no 8.666/1993, que estabelece normas sobre licitações e contratos administrativos pertinentes a obras e serviços, o Projeto Básico deve conter: 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 101 de 110 I. o conjunto dos elementos necessários e suficientes à execução completa da obra, de acordo com as normas pertinentes da Associação Brasileira de Normas Técnicas − ABNT; II. desenvolvimento da solução escolhida de forma a fornecer visão global da obra e identificar todos os seus elementos constitutivos com clareza; III. soluções técnicas globais e localizadas, suficientemente detalhadas, de forma a minimizar a necessidade de reformulação ou de variantes durante as fases de elaboração do projeto executivo e de realização das obras e montagem; IV. informações que possibilitem o estudo e a dedução de métodos construtivos, instalações provisórias e condições organizacionais para a obra, sem frustrar o caráter competitivo para a sua execução. É correto o que consta APENAS em a) II e IV. b) II e III. c) II, III e IV. d) III e IV. e) I e III. 38. (FCC - AJ/TST/2012) A duração dos contratos regidos pela Lei no 8.666/93, em regra, ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários. Essa regra comporta exceções, dentre as quais NÃO se inclui o caso de a) aluguel de equipamentos e utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 meses após o início da vigência do contrato. b) prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses. c) projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas na Lei de Diretrizes Orçamentárias, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório. d) fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão, cujos contratos poderão ter vigência por até 120 meses, caso haja interesse da Administração. e) contratação em situação de possibilidade de comprometimento da segurança nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República, ouvido o Conselho de Defesa Nacional, situação em que os contratos poderão ter vigência por até 120 meses, caso haja interesse da Administração. 39. (FCC - Proc/AL PB/2013) A Lei Federal no 8.666/93 agasalha a presença de diversas cláusulas exorbitantes que caracterizam o regime jurídico dos contratos 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 102 de 110 administrativos e excepcionam o regime contratual comum. NÃO merece a qualificação de cláusula exorbitante a) o poder de rescisão unilateral do contrato, nos casos especificados na lei. b) o poder de modificação do contrato, independente da vontade do contratado, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado e os limites estabelecidos na lei. c) a chamada exceptio non adimpleti contractus (exceção do contrato não cumprido). d) a possibilidade de aplicar sanções ao contratado, de forma unilateral, pela inexecução parcial ou total do ajuste. e) a prerrogativa de, nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado,bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. 40. (FCC – ACE/TCE AP/2012) Poderá ser exigida prestação de garantia nas contratações de obras, serviços e compras celebradas pela Administração Pública. NÃO se trata de uma modalidade de garantia que o contratado poderá optar: a) caução em dinheiro. b) caução em títulos da dívida pública. c) fiança bancária. d) seguro-garantia. e) fiador com imóvel registrado. 41. (FCC – Adm/SERGAS/2013) Em contratos administrativos regidos pela Lei no 8.666/1993, a garantia de execução do objeto pelo contratado é a) obrigatória, quando se tratar de contrato de obras, podendo ser prestada mediante caução em dinheiro ou títulos da dívida pública, seguro-garantia ou fiança bancária. b) admitida, nos termos do edital e do contrato, apenas quando se tratar de compras ou fornecimento para entrega futura, limitada a 5% do valor estimado da contratação. c) obrigatória, em contratos de obras e fornecimento de equipamentos de grande vulto, limitada a 10% do valor estimado da contratação. d) admitida, nos termos do edital e do contrato, para obras e serviços de grande vulto, limitada a 15% do valor estimado da contratação. e) admitida, nas contratações de obras, serviços e compras, a critério da autoridade competente e desde que prevista no edital, podendo ser prestada mediante caução em dinheiro ou títulos da dívida pública, seguro-garantia ou fiança bancária. 42. (FCC - AJ/TRT 6/2012) No curso da execução de contrato administrativo regido pela Lei no 8.666/1993 para a construção de uma rodovia, identificou-se a necessidade de alteração do projeto inicial para melhor adequação técnica. A alteração importou majoração dos encargos do contratado, em relação àqueles 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 103 de 110 tomados por base para o oferecimento de sua proposta na fase de licitação. Diante dessa situação, a Administração contratante a) poderá alterar unilateralmente o contrato, desde que a alteração do projeto não importe acréscimo de mais de 50% do objeto. b) poderá alterar o contrato de forma consensual com o contratado, assegurado o reequilíbrio econômico-financeiro, que não poderá superar 25% do valor do contrato. c) poderá alterar unilateralmente o contrato, sem necessidade de recomposição do equilíbrio econômico-financeiro, que somente é devido nas hipóteses de álea econômica extraordinária. d) poderá alterar unilateralmente o contrato, reestabelecendo o seu equilíbrio econômico-financeiro por aditamento contratual. e) somente poderá alterar o contrato se contar com a concordância do contratado e assegurado o seu reequilíbrio econômico-financeiro. 43. (FCC - TJ/TRF 2/2012) Analise, sob o tema dos contratos administrativos, as prerrogativas conferidas à Administração em relação a esses contratos: I. Modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitado os direitos do contratado. II. Rescindi-los unilateralmente, em qualquer hipótese, desde que necessário. III. Ocupar provisoriamente, em determinadas hipóteses, bens móveis e imóveis e serviços vinculados ao objeto do contrato nos casos de serviços essenciais. IV. Aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste. Nesses casos, está correto o que consta APENAS em a) I, III e IV. b) II e III. c) II, III e IV. d) I e IV. e) I e II. 44. (FCC - TJ/TRF 2/2012) Sob o aspecto da inexecução e da rescisão dos contratos, NÃO constitui motivo, dentre outros, para a rescisão contratual: a) a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato. b) a paralisação da obra, serviço ou fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração. c) o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos. d) a dissolução da sociedade ou do falecimento do contratado. e) o atraso justificado no início da obra, serviço ou fornecimento. 45. (FCC - AJ/TRF 2/2012) No tocante à formalização de todos os contratos administrativos, são cláusulas necessárias, dentre outras, as que estabeleçam: I. o objeto e seus elementos característicos. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 104 de 110 II. o regime de execução, a modalidade de garantia a ser ofertada pelo contratado e a forma de fornecimento. III. o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica. IV. a obrigatoriedade da exigência de garantias, em qualquer hipótese, para assegurar sua plena execução. Nesses casos, está correto o que consta APENAS em a) I e II. b) I, III e IV. c) II e III. d) I, II e IV. e) I e III. 46. (FCC - AJ/TRF 2/2012) Conforme a Lei no 8.666/1993, todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da administração pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada, considera-se: a) compromisso. b) termo. c) contrato. d) memorando. e) preferência. 47. (FCC – TJ/TRF 5/2013) Constitui característica peculiar dos contratos administrativos, a a) mutabilidade, consistente na possibilidade de alteração de seu objeto pela Administração. b) presença de cláusulas exorbitantes, que conferem privilégios à Administração em relações aos particulares. c) possibilidade de alteração unilateral pelo contratado na hipótese de área econômica extraordinária. d) mutabilidade, consistente na alteração da equação econômico-financeira original, nas hipóteses de reequilíbrio previstas legalmente. e) presença de cláusulas exorbitantes, que asseguram à Administração a possibilidade de alteração unilateral, ainda que em detrimento do equilíbrio econômico-financeiro do contrato. 48. (FCC - TJ/TRE RO/2013) Nos contratos administrativos, mesmo naqueles não precedidos de licitação, a Administração pública estabelece todas as cláusulas contratuais; justamente por tal razão, são tidos como contratos de adesão. A frase em questão 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 105 de 110 a) está correta, uma vez que os contratos administrativos são considerados contratos de adesão. b) não está correta, porque a Administração pública não estabelece previamente todas as cláusulas contratuais. c) não está correta, porque inexiste contrato que não seja precedido de licitação. d) está correta, porque embora a Administração pública nem sempre esteja vinculada ao ordenamento jurídico, é ela quem dita todas as cláusulas contratuais. e) não está correta, porque, embora a Administração pública estabeleça previamente todas as cláusulas contratuais, os contratos administrativos não são tidos como contratos de adesão. 49. (FCC - AJ/TRT 19/2014) Uma das características dos contratos administrativos decorre justamente das denominadas cláusulas exorbitantes, que conferem à Administração pública o poder de, unilateralmente, alterar cláusulas contratuais ou rescindir o contrato, por motivo de interesse público e é chamada de a) onerosidade. b) comutatividade. c) intuitu personae. d) mutabilidade. e) formalidade. 50. (FCC - TJ/TRE SP/2012) Os contratos administrativos, de acordo com a Lei no 8.666/1993, possuem vigência adstrita aos respectivos créditos orçamentários, constituindo EXCEÇÃO a) oscontratos de obras, que poderão ser prorrogados por até 24 meses, caso comprovada a ocorrência de condições supervenientes que determinem a alteração do projeto. b) os contratos para entrega futura e parcelada de bens, que poderão ser prorrogados até o limite de 24 meses, para atender necessidade contínua da Administração. c) os contratos de prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ser prorrogados, por iguais e sucessivos períodos, até o limite de 60 meses. d) os contratos por escopo, até limite de 12 meses, e desde que o objeto esteja contido nas metas estabelecidas no Plano Plurianual. e) o aluguel de equipamentos e a utilização de programas de informática, até o limite de 60 meses e por mais 12 meses, em caráter excepcional. 51. (FCC - AFF/TCE-SP/2012) Determinado órgão da Administração estadual celebrou, após regular procedimento licitatório, contrato de prestação de serviços de vigilância. Aproximando-se do prazo final do contrato, com base na Lei no 8.666/93, o órgão 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 106 de 110 a) está obrigado a instaurar novo procedimento licitatório, eis que os contratos administrativos não admitem prorrogação, limitando-se ao prazo compatível com a dotação orçamentária que lhes dá suporte. b) poderá prorrogar o contrato, eis que os contratos administrativos admitem prorrogação, independentemente da natureza do serviço, até o máximo de 12 meses e desde que assegurada dotação orçamentária. c) está obrigado a instaurar novo procedimento licitatório, exceto se comprovar que a interrupção do serviço causará prejuízo ao serviço público, situação em que, assegurado o suporte orçamentário, poderá prorrogar o contrato pelo prazo máximo de 12 meses. d) poderá prorrogar o contrato, excepcionalmente, até o limite de 6 meses, se comprovar que o preço contratado situa-se abaixo dos praticados no mercado e que não haverá tempo hábil para realização de nova licitação. e) poderá prorrogar o contrato, desde que caracterizado que se trata de serviços a serem executados de forma contínua, até o máximo de 60 meses e, excepcionalmente, por mais 12 meses. 52. (FCC - Adm/SERGAS/2013) A Administração celebrou contrato tendo por objeto a utilização de programas de informática e, identificando condições financeiras vantajosas para a manutenção do referido contrato por mais de um exercício, poderá prever, com base nas disposições da Lei no 8.666/1993, a) a extensão da duração do contrato por até 48 meses após o início de sua vigência. b) sucessivas prorrogações, até o limite de 60 (sessenta) meses, por iguais períodos. c) a duração do contrato adstrita à vigência dos correspondentes créditos orçamentários, desde que previstos no Plano Plurianual. d) a possibilidade de prorrogação do contrato até 60 (sessenta) meses e, excepcionalmente, por mais 12 (doze) meses, mediante justificativa da autoridade competente. e) a extensão da duração do contrato por até 48 meses, desde que previsto no Plano Plurianual e, por mais 12 (doze) meses, em caráter excepcional. 53. (FCC - ACE/TCE AP/2012) Após sagrar-se vencedor em procedimento licitatório para execução de obra pública, o particular subcontratou parte dos serviços objeto do contrato celebrado com a Administração. De acordo com a Lei no 8.666/1993, essa subcontratação é a) legal, desde que no limite admitido no edital e no contrato, sem prejuízo das responsabilidades legais e contratuais do contratado. b) ilegal, tendo em vista que o contrato administrativo é intuito personae, constituindo a subcontratação uma burla ao procedimento licitatório. c) ilegal, exceto se o contrato tiver sido celebrado na modalidade empreitada integral e sempre mediante prévia e expressa anuência da Administração. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 107 de 110 d) legal, independentemente de autorização da Administração ou desde que os serviços subcontratados sejam acessórios e não exijam capacitação técnica objeto de aferição no procedimento licitatório. e) ilegal, eis que a subcontratação somente é admitida na hipótese de incapacidade superveniente do contratado para executar a integralidade do contrato, apurada em procedimento administrativo. 54. (FCC - AJ/TRT 6/2012) Sobre a Lei no 8.666/1993, que institui normas para licitações e contratos da Administração Pública, é correto afirmar. a) O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras novas, até 25% do valor inicial atualizado do contrato. b) As obras e os serviços somente poderão ser licitados quando houver projeto executivo aprovado pela autoridade competente e disponível para exame dos interessados em participar do processo licitatório. c) A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, vedada a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidia-lo de informações pertinentes a essa atribuição. d) Executado o contrato, a obra será recebida definitivamente pelo responsável por seu acompanhamento e fiscalização, mediante recibo, assinado pelas partes em até 150 dias da comunicação do contratado. e) A Administração só poderá contratar, pagar, premiar ou receber projeto ou serviço técnico especializado desde que o autor ceda os direitos autorais a ele relativos e a Administração possa utiliza-lo de acordo com previsto no regulamento de concurso ou no ajuste para sua elaboração. 55. (FCC - AJ/TRF 3/2014) De acordo com a Lei nº 8.666/93, o contratado é responsável, dentre outros, por encargos comerciais resultantes da execução do contrato. A inadimplência do contratado, com referência a tais encargos, a) transfere parcialmente à Administração pública a responsabilidade por seu pagamento. b) poderá onerar o objeto do contrato. c) não transfere à Administração pública a responsabilidade por seu pagamento. d) poderá restringir a regularização de obras e edificações. e) poderá restringir a utilização de obras e edificações. 56. (FCC - AJ/TRT 12/2013) De acordo com a legislação de regência, uma das etapas da gestão de contratos, dentre outras, consiste no recebimento do objeto contratado e a) é vedada a dispensa de recebimento provisório quando se tratar de contratos de obras, independentemente do valor. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 108 de 110 b) somente é admitido o recebimento provisório em contratos de fornecimento de gêneros perecíveis e alimentação preparada. c) o recebimento definitivo deve ser atestado no prazo máximo de 30 (trinta) dias, quando se tratar de obras de grande vulto. d) as compras ou locações de equipamentos admitem recebimento condicional, para verificação de conformidade, com prazo máximo de 90 (noventa) dias. e) o recebimento provisório ou definitivo não exclui a responsabilidade do contratado pela segurança e solidez da obra ou serviço, dentro dos limites da lei ou do contrato. 57. (FCC - AJ/TRE SP/2012) O Estado contratou, mediante prévio procedimento licitatório, a construção de um conjunto de unidades escolares em diferentes localidades. No curso da execução do contrato, identificou decréscimo na demanda escolar em Município no qual seria construída uma das unidades. Diante dessa situação, decidiu reduzir, unilateralmente, o objeto inicialmentecontratado, não contando, contudo, com a concordância da empresa contratada. De acordo com a Lei no 8.666/1993, a contratada a) está obrigada a aceitar a supressão quantitativa determinada pela Administração, desde que não ultrapasse 25% do valor inicial atualizado do contrato. b) não está obrigada a aceitar a supressão, em face do princípio da vinculação ao edital, exceto quando decorrente de contingenciamento de recursos orçamentários. c) está obrigada a aceitar a supressão quantitativa determinada pela Administração, desde que não ultrapasse 50% do valor do contrato, assegurado o direito ao recebimento por materiais já adquiridos e eventuais prejuízos devidamente comprovados. d) não está obrigada, em nenhuma hipótese, a aceitar a supressão do objeto do contrato, que somente poderá ser implementada por acordo entre as partes e observado o limite de 50% do valor inicial atualizado do contrato. e) poderá rescindir o contrato, unilateralmente, desde que comprove que a sua execução tornou-se economicamente desequilibrada, fazendo jus à indenização por prejuízos comprovados e lucros cessantes. 58. (FCC - ACE/TCE AP/2012) Os limites estabelecidos pela Lei no 8.666, de 1993 e alterações posteriores, para celebração de aditivos de obras novas, são a) acréscimo de até 25% do valor inicial. b) supressão de até 35% do valor inicial, não podendo exceder o limite ainda que haja acordo entre as partes. c) acréscimo de até 35% e supressão de 55% do valor inicial. d) acréscimo de até 50% do valor inicial. e) supressão de até 50% do valor inicial, podendo exceder o limite caso haja acordo entre as partes. 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 109 de 110 59. (FCC - ACE/TCE AP/2012) A Administração contratou o fornecimento de equipamentos para um hospital que estava em construção. Após a assinatura do contrato de fornecimento, constatou que teria que reduzir o número de leitos inicialmente estimados, não necessitando, portanto, da integralidade dos equipamentos cujo fornecimento já havia contratado. Diante dessa situação, a Administração a) não poderá reduzir o objeto do contrato, exceto se comprovar inequívoca insuficiência de recursos orçamentários decorrente de circunstância superveniente à contratação. b) poderá reduzir o objeto do contrato, até o limite de 25% do valor original atualizado do contrato, independentemente da concordância do contratado, ficando obrigada a ressarcir os materiais já adquiridos e colocados no hospital, bem como eventuais danos regulamente comprovados. c) poderá reduzir o objeto do contrato, apenas se contar com a concordância do contratado e até o limite de 50% do objeto original, que poderá exigir indenização apenas pelos custos comprovadamente incorridos. d) não poderá reduzir o objeto do contrato, salvo se a possibilidade de supressão esteja expressa no Edital e contrato e desde que comprove que decorre, no caso concreto, de álea econômica extraordinária. e) poderá reduzir o objeto do contrato, com base no poder de alteração unilateral assegurado à Administração, sem qualquer limitação, cabendo ao contratado o reequilíbrio econômico-financeiro. GABARITO 1. C 11. C 21. C 31. E 41. E 51. E 2. E 12. E 22. E 32. C 42. D 52. A 3. E 13. E 23. C 33. C 43. A 53. A 4. C 14. C 24. C 34. E 44. E 54. A 5. E 15. E 25. C 35. C 45. E 55. C 6. E 16. C 26. E 36. C 46. C 56. E 7. E 17. C 27. C 37. C 47. B 57. A 8. E 18. E 28. E 38. C 48. A 58. A 9. C 19. E 29. C 39. C 49. D 59. B 10. E 20. C 30. C 40. E 50. C 36791329211 Direito Administrativo p/ TRE- SP Analista Judiciário - Área Judiciária Teoria e exercícios comentados Prof. Herbert Almeida – Aula 7 Prof. Herbert Almeida www.estrategiaconcursos.com.br Página 110 de 110 REFERÊNCIAS ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado . 19ª Ed. Rio de Janeiro: Método, 2011. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. Curso de Direito Administrativo . 31ª Ed. São Paulo: Malheiros, 2014. BARCHET, Gustavo. Direito Administrativo: teoria e questões . Rio de Janeiro: Elsevier, 2008. CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de direito administrativo . 27ª Edição. São Paulo: Atlas, 2014. 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