Fredie e Leonardo Carneiro - Apelação

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<p>Fredie Didier Jr. Leonardo Carneiro da Cunha CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL - - Meios de Impugnação às Decisões Judiciais e Processo nos Tribunais CONFORME 9 CPC EDIÇÃO revista, ampliada e atualizada eb sb terceira edição 2017 EDITORA JusP ODIVM</p><p>de mo de CAPÍTULO 3 Apelação Sumário 1. Generalidades: 1.1. Conceito e regra geral de cabimento; 1.2. Situa- ções excepcionais 2. Apelação contra decisão interlocutória: 2.1. Generalidades sobre a recorribilidade das decisões interlocutórias no CPC-2015: 2.2. Premissa geral para a compreensão do art. 1.009, § CPC: a apelação contra decisão interlocutória não agravável; 2.3. Impugnação das decisões interlocutórias não agraváveis pela parte vencida; 2.4. Impugnação das decisões interlocutórias não agraváveis pela parte vencedora 3. Regularidade formal e prazo 4. Efeitos: 4.1. Efeito devolutivo; 4.2. Efeito suspensivo; 4.3. Efeito de retratação 5. Alega- ção nova de fato e alegação de fato novo em apelação 6. Procedimento: 6.1. Procedimento da apelação perante o juízo a quo; 6.2. Procedimento da apelação no tribunal 7. Julgamento do mérito diretamente pelo tribunal (art. 1.013, § CPC): 7.1. Generalidades; 7.2. Hipóteses de aplicação da regra. 1. GENERALIDADES 1.1. Conceito e regra geral de cabimento A apelação é o recurso cabível contra a sentença e as decisões inter- locutórias não impugnáveis por agravo de instrumento (art. 1.009, § 1°, CPC). Nesse ponto, há grande diferença em relação ao CPC-1973, que previa a apelação apenas contra a sentença. Para evitar qualquer discussão doutrinária e ejurisprudencial, o § 5° do art. 1.013 do CPC esclarece que capítulo da sentença que confirma, concede ou revoga a tutela provisória é impugnável na apelação". A regra ratifica o disposto no § do art. 1.009, A apelação pode ser interposta contra toda e qualquer sentença, tenha ou não sido apreciado o mérito, em jurisdição contenciosa ou voluntária a (art. 724, CPC), em processo de conhecimento ou de execução. versa Sentença é a decisão do juiz singular que encerra uma fase do pro- no cedimento (art. 203, § CPC). Decisão interlocutória é a decisão do juiz Luiz singular que não encerra o procedimento na instância. Ambas podem ter por conteúdo uma das situações previstas nos arts. 485 ou 487 do CPC. 2015, Se, por acaso, tiver por conteúdo uma das hipóteses dos arts. 485 ou 487, pela divm, arios 1. "§ 30 disposto no caput deste artigo aplica-se mesmo quando as questões mencionadas no art. : Jus 1.015 integrarem capítulo da sentença".</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 191 190 a decisão interlocutória será uma decisão 1.015, parcial II, CPC). impugnável por agravo alcada deve ser auferido, da execução, observada a paridade com a ORTN, no mo- de instrumento (art. 354, par. e art. mento de da propositura procedimento está em harmonia levando em conta valor da causa. circunstância importante: tradicionalmente 0 Ademais, Manual tal de Cálculos da Justiça Também com a adotada Convém da apontar apelação uma servia como parâmetro de interpretação para a pelo do STJ que assenta: extinta a UFIR se leva em conta a aplicação regramento dos demais recursos. A despeito da existência de um capítulo geral, ainda são aplicáveis aos outros recursos alguns expressa, dispositivos como são previstos convertida na Lei n. 10.552/2002, o índice substitutivo pela MP utilizado n. 1.973/2000, atualização monetária dos créditos do contribuinte com a Fazenda para a no capítulo da 2° apelação, do art. 1.013. à míngua Assim, de este previsão capítulo cuidará apenas os daquilo casos a ser IPCA-E, divulgado pelo IBGE (Res. n. 242/2001-CJF). Precedentes passa dos §§ e citados: 28/2/2008; AgRg 952.119-PR, DJe REsp 952.119-PR. AgRg no Ag 965.535-PR, DJe 6/11/2008: AgRg no Ag que for específico ao recurso de apelação. 27/3/2006, DJe e REsp 761.319-RS, DJ 20/3/2006. REsp Rel. DJ 1.2. Situações excepcionais Min. Luiz Fux, julgado em 9.6.2010. Há, ao menos, dois casos de sentenças não apeláveis. Anote-se que o STJ não admitiu a aplicação do princípio da fungibilida- de no caso em que a parte interpôs apelação, sendo hipótese de embargos 1.2.1. Embargos infringentes de alçada infringentes de Das sentenças proferidas em execução fiscal de valor igual ou inferior a 50 (cinquenta) Obrigações Reajustáveis do Tesouro Nacional ORTN, só 1.2.2. Sentença que decreta a falência se admitirão embargos infringentes de alçada ou embargos de declaração. Da decisão que decreta a falência cabe agravo de instrumento (art. 100, Esses embargos infringentes de alçada estão previstos no art. 34 da primeira parte, da Lei n. 11.101/2005); a mesma lei afirma que pronun- Lei n. 6.830/1980. Trata-se de recurso que será julgado pelo próprio ju- ízo prolator da sentença e deve ser interposto no prazo de dez dias, sem ciamento jurisdicional que decreta a falência é sentença (art. 99, caput, da necessidade do Lei n. 11.101/2005) e, em outro dispositivo, reputa simplesmente como uma "decisão" (arts. 99, parágrafo único, e 100, primeira parte). Em recurso submetido ao regime do art. 543-C do CPC-1973 e da Res. n. 8/2008-STJ (repetitivo), STJ determinou o modo como se calcular o Ao que parece, nessa confusa mistura do texto de lei, o legislador, valor que representa atualmente cinquenta obrigações reajustáveis do no art. 99, utilizou a palavra "decisão" em sentido amplo. E essa opção é Tesouro Nacional (ORTN). problemática, pois o CPC cuidou de arrolar, no art. 203, os tipos de decisão judicial em primeira instância. "Decisão" é um gênero, e não uma espécie. Segundo o art. 34 da Lei n. 6.830/1980 (LEF), é cabível apelação das execuções fiscais nas hipóteses em que o valor exceda, na data da propo- De acordo com a redefinição do conceito legal de sentença, é bem situra da ação, 50 ORTNs (valor de alçada). Conforme o julgado no REsp razoável a afirmação de que se trata aqui de uma sentença, que en- n. 607.930-DF DJ que enfrentou a questão, com a extinção fase cerra a fase de conhecimento do processo de falência, dando início à da da norma ORTN, que valor extinguiu de índice deve ser encontrado a partir da interpretação 0 executiva. De fato, neste primeiro momento, cabe ao juiz verificar e paridade das unidades por outro, mantendo-se a corrente, a fim de evitar de a referência. perda do valor sem efetuar a conversão para moeda 50 potestativo do credor de "quebrar" o devedor impontual e origem à preenchimento dos pressupostos materiais de existência dar do direito OTN = 308,50 BTN = 308,50 UFIR = R$ 328,27 aquisitivo. Assim, 50 ORTN = execução quando foi extinta a UFIR e desindexada a a partir Dessa de janeiro/2001, forma, o valor 2. Gênesis, Bernardo p. 225. "Embargos infringentes de Revista de Direito Processual Civil. Curitiba: 3. 2003, n. 28, AgRg no Ag n. 892.303/PR. rel. Min. Rel. Teori Min. Herman Benjamin, j. em 28.08.2007, publicado no de 2a 1a T., T., n. 413.827/PR. Zavascki, j. 06.05.2004, publicado no DJ em 24.05.2004; DJ STJ,</p><p>192 CURSO 193 Só o legislador previu o recurso de agravo de instrumento contra essa decisão, que o que excepciona a regra do CPC, que estabelece a apelação decisões CPC-2015 sujeitas eliminou a agravo a figura de instrumento do agravo retido e estabeleceu um rol como recurso cabível em tais situações. decisões vaveis de devem nos casos ser atacadas expressamente na previstos em Somente lei. As decisões são agraváveis não agra- as Não se pode ignorar, porém, que as regras de cabimento do recurso conceitos legais das espécies de decisão (cuja função é exatamente a sistema recursal é outro. de e os estruturar o sistema recursal) não são doutrinários. Trata-se de regras É preciso, desde logo, fazer algumas observações. de direito positivo e, por isso, contingentes. Não é possível reduzi-las aos esquemas abstratos da Teoria Geral do Processo. Não há restrição teórica a) Essa sistemática restringe-se à fase de não alguma ao cabimento de agravo de instrumento contra uma sentença. Mas cando às fases de liquidação e de cumprimento da se apli- não se pode deixar de criticar a opção legislativa, que revela cesso de execução de é título extrajudicial. Nesses casos, toda nem e qualquer ao pro- agravo decisão de instrumento contra passível qualquer de agravo decisão de Também cabe interlocutória postura que se não pode elogiar, pois sempre causadora de dúvidas práticas e discussões doutrinárias. Parece inegável, então, que se está diante de uma situação excepcional: em processo de inventário (art. 1.015, parágrafo único, interlocutória do CPC, para proferida todas estas ressalvas). contra uma sentença cabe agravo de instrumento. b) Na fase de conhecimento, as decisões agraváveis são sujeitas à 2. APELAÇÃO CONTRA DECISÃO clusão, caso não se interponha o recurso. Aquelas não agraváveis, por pre- sua vez, não se sujeitam à imediata preclusão. Não é, porém, correto dizer que 2.1. Generalidades sobre a recorribilidade das decisões interlocutórias elas não precluem. Elas são impugnadas na apelação (ou nas contrarrazões de apelação, como se verá), sob pena de preclusão. no CPC-2015 0 CPC-1973 previa que toda e qualquer decisão interlocutória seria Quando o § do art. 1.009 diz que estas decisões não precluem, o que está a afirmar é que não cabe agravo de instrumento contra elas. Sua recorrível. Contra as decisões interlocutórias cabia agravo, que podia ser retido ou de instrumento. À parte interessada conferia-se, então, a facul- impugnação há de ser feita na apelação (ou nas se não for dade de eleger uma ou outra modalidade de agravo. feita neste momento, haverá, evidentemente, Em razão das modificações levadas a efeito pela Lei 11.187/2005, 0 tema será examinado sob dupla perspectiva: a impugnação feita deixou de haver tal opção. A decisão interlocutória deveria ser atacada pelo na apelação, e a impugnação feita pelo vencedor, nas con- por agravo retido, salvo quando houvesse risco de lesão grave ou de difí- trarrazões de apelação. cil reparação, quando se tratasse de decisão que inadmitisse a quando fosse relativa aos efeitos em que recebida a apelação ou nos casos 2.2. Premissa geral para a compreensão do art. 1.009, § CPC: a ape- em que agravo retido fosse incompatível com a situação. lação contra decisão interlocutória não agravável 0 agravo retido, uma vez interposto independentemente de preparo, impedia a preclusão, ficando mantido nos autos, somente sendo processa- fase Eis o texto do § do art. 1.009 do CPC: "As questões resolvidas na do e julgado pelo tribunal se não houvesse retratação imediata do juízo de de se a decisão a seu respeito não comportar agravo de do primeiro grau e desde que a parte o reiterasse para que o tribunal, quando julgamento da apelação, dele conhecesse. preliminar não são cobertas pela preclusão e devem ser suscitadas em ou de eventualmente interposta contra a decisão final, nas 4. interlocutória Este item supervenientes: reproduz as ideias DIDIER defendidas Jr., Fredie: em ensaio anterior. Leonardo com o acréscimo das referências decisão biblio- 5. se a Barioni divide em preclusão imediata, se a decisão interlocutória é agravável, e preclusão de preclusão, dife- Rodrigo novidades do não agravável: a apelação do vencido apelação Carneiro da. "Apelação do vencedor: contra duas CPC/2015" Revista de Processo. São Paulo: e a RT, 2015, n. subordinada 241, p. 231-242. portanto decisão interlocutoria é impugnável por apelação há sempre a possibilidade do da apelação no (BARIONI novo Rodrigo. "Preclusão diferida, o fim do agravo São retido Paulo: e a RT, ampliação 2015, n. 243, objeto p. 271). Código de Processo Civil". Revista de Processo.</p><p>195 Primeiramente, é preciso definir que se entende A parte que por "suscitadas" significa "impugnadas". pretenda um capítulo, veicular mais pretensões recursais impugnadas; a como apelação as decisões poderá impugnadas podem ter, cada uma, mais de "Suscitadas", correr da decisão nesse interlocutória caso, não agravável terá de fazê-lo na re- contra a sentença ou nas de decisões impugnadas. Haverá aí uma cumulação de pedidos do que recursais. da cumulação À cumulação de pedidos de (art. pedidos 327 recursais do CPC). aplica-se regramento geral A observação é importante. No regime do agravo retido do CPC-1973, a parte praticava dois atos: Há dois pedidos: um formulado contra a tro, contra a sentença. Esta cumulação de pedidos recursais interlocutória é e ou- decisão (a) recorria (agravava), logo após a decisão interlocutória (oralmente quando a decisão havia sido proferida em audiência de instrução e julga- acolhido o pedido formulado contra a decisão não imprópria: mento, ou por escrito, nos demais casos); (b) ratificava o agravo retido, a sentença e vários atos que lhe precederam serão desfeitos, agravável, tornando na apelação ou nas inócuo o pedido recursal formulado contra ela. Como no sistema do CPC-2015 não cabe o agravo retido, não há razão É possível que o pedido contra a decisão interlocutória diga respeito para a prática de dois atos; a parte simplesmente recorre. Este recurso será a um defeito processual; como todo defeito processual, pode ser sanado veiculado pela apelação ou pelas contrarrazões de apelação. em segunda instância (art. 938, § CPC); se for corrigido, o pedido recursal relativo à decisão interlocutória perderá o objeto e, por isso, É disto que cuida § 1° do art. 1.009 do CPC: apelação contra decisão não será acolhido. Neste caso, ao exame do pedido relativo interlocutória não agravável. à sentença. Não se pode examinar este dispositivo como se estivéssemos no siste- Segundo o texto do § do art. 1.009 do CPC, as interlocutórias não ma do CPC-1973, em que existia agravo retido, que tinha de ser ratificado agraváveis devem ser impugnadas em preliminar da apelação. Há uma na apelação ou nas contrarrazões de apelação. 0 sistema é outro. Agora, a dubiedade. Preliminar, aqui, não se refere a uma questão de admissibili- apelação também serve para impugnar decisões não todas, dade; preliminar, no contexto do § do art. 1.009, significa apenas que a apenas as não agraváveis. impugnação será feita antes, o que é natural, tendo em vista a cronologia Sucede que esta apelação pode ser interposta pelo vencido, como sói das decisões: a decisão interlocutória é anterior à sentença. combate a ocorrer, mas também pelo vencedor, que é um pouco estranho, mas não uma interlocutória não agravável integra mérito da apelação. Trata-se de por isso improvável. um pedido recursal que se cumulará, ainda que impropriamente, ao pedido recursal dirigido à sentença. 2.3. Impugnação te vencida das decisões não agraváveis pela par- A parte vencida poderá optar, entretanto, por recorrer apenas contra a sentença. Se isso acontecer, haverá preclusão da decisão interlocutória não independentemente do respectivo conteúdo mesmo se se A parte vencida na sentença pode apelar, como se sabe. tratar de decisão sobre a admissibilidade do processo. A apelação servirá para tórias não impugnar agraváveis6 a sentença É possível, ainda, que o vencido interponha apelação apenas para desfavoráveis e as decisões interlocu- espécies de decisão: ao apelante. atacar alguma interlocutória não agravável, deixando de recorrer da sen- a A sentença apelação visará a duas e a tença. Não é incomum haver decisão interlocutória que tenha decidido possível não haja agravável. que aptas várias uma questão preliminar ou prejudicial a outra questão resolvida ou deci- a ser impugnadas decisões não dida na sentenca a decisão sobre algum pressuposto de admissibilidade poderá conter tantas pretensões pelo vencido na apelação. mérito da apelação agraváveis recursais do processo. por exemplo. Impugnada a decisão interlocutória, desprovimento a senten- quantas sejam as decisões 6. As ou mesmo irrecorrida. ficará sob condição suspensiva: interlocutória. o conhecimento da apelação contra a decisão Se agravo decisões de instrumento interlocutorias ou não agraváveis foram impugnadas. não poderão tendo ser impugnadas havido na apelação: não ou já o foram provida a apelação contra a decisão interlocutória, a sentença resolve-se; para que a sentença possa transitar em julgado, será preciso aguardar a</p><p>solução a ser dada ao recurso contra a decisão interlocutória não agra- 2.4. Impugnação das decisões não agraváveis pela par- te vencedora vável, enfim. 1973: A a sobrevivência do agravo de instrumento diante da situação é semelhante a outra que existia mesmo ao tempo do 2.4.1. Generalidades: a apelação do vencedor prevista no § do art. 1.009 e a preclusão das decisões interlocutorias não agraváveis a de sentença não apelada, quando objeto instrumento do agravo sobre pudesse comprometer ele desfavoráveis eficácia da sentença (agravo de a por A decisão interlocutória não agravável também pode ser impugnada A apelação do vencido apenas contra a decisão interlocutória não agra- pela parte vencedora, caso lhe seja desfavorável vável suspende os efeitos da sentença, ressalvada a existência de alguma do art. 1.009, como já se viu, assim As das hipóteses previstas no § do art. 1.012 do CPC. resolvidas na fase de conhecimento, se a decisão a seu respeito ques- não texto do do art. 1.009 do CPC foi redigido para o contexto do comportar agravo de instrumento, não são cobertas pela preclusão e devem CPC-1973. Alterou-se toda a estrutura de impugnação das decisões inter- ser suscitadas em preliminar de apelação, eventualmente interposta contra locutórias, passando a existir as interlocutórias agraváveis e as não agra- a decisão final, ou nas váveis. Parece que não se atentou que, pelo sistema do CPC-2015, traslado puro e simples para CPC-2015, sem maiores decisões interlocutórias não agraváveis, mas ainda assim do modelo do agravo retido previsto no CPC-1973, torna, também aqui, que em outro momento. bem difícil a análise do tema. A singeleza do texto normativo, que simplesmente fala em "suscitar" Conforme já se viu, "suscitar", aqui, significa "impugnar", "recorrer". na apelação ou nas valendo-se do jargão utilizado pela prática forense para referir-se à conduta que a parte tinha de tomar para A parte eventualmente prejudicada por uma decisão interlocutória ratificar agravo retido que interpusera sob o regime do CPC-1973, revela não agravável poderá, tendo em vista a interposição de apelação pela outra que a redação do dispositivo foi elaborada sem a devida parte, recorrer contra esta decisão interlocutória, nas contrarrazões que apresentan à apelação da parte adversária. Em outras palavras, as contrar- 0 texto deveria ter sido mais claro e mais As regras sobre a apelação que impugna decisões interlocutórias não agraváveis devem ser razões veiculam um recurso do apelado. Elas consistem num instrumento construídas e aplicadas levando-se em conta esta premissa. por meio do qual o apelado poderá recorrer contra uma interlocutória não agravável. A Essa é a primeira premissa para a compreensão correta deste disposi- 7. tivo: a "suscitação", pela parte vencedora, nas das decisões dos instrumento" Sobre recursos o tema, In: NERY NERY e de Jr., outros "Liminar impugnada Teresa Arruda e sentença Alvim irrecorrida: Aspectos a sorte do agravo e atuais de não agraváveis, é um recurso. meios 528; DIDIER de Jr. impugnação polêmicos Fredie: CUNHA. às Leonardo decisões judiciais. São Paulo: Ed. RT, 2003, p. Jus Curso Não se trata de ratificação de recurso interposto, como no ratificado: revogado p. 170-171 de perderia Em direito sentido processual civil. 12. ed. Salvador: o modelo do agravo retido, exatamente porque não há que ser caso a entendendo agravo sentenca após não fosse a apelada. que o agravo de instrumento a parte não havia recorrido; a parte recorre neste exato momento. 8 o micos dispositivo e atuais p. foi dos recursos In: NERY e de outros Nelson: meios WAMBIER de impugnação Teresa Arruda Teresa às decisões Alvim Arruda judiciais. (coord.). Alvim. São Aspectos "O destino Paulo: Ed. do as nesse caso, tornam-se instrumento de dois reincluído legislativo. na versão por final sugestão do da Comissão Código de o dispositivo de Processo Juristas Civil, na fase do processo atos jurídicos processuais: (a) a resposta à apelação da parte adversária; proferidas havia sido que um assessorava protesto antipreclusivo eliminado o Senado Na Câmara dos (b) 0 recurso contra as decisões interlocutórias não agraváveis contra em seu ser ratificado as na apelação decisões lugar, se interlocutorias exigia que a parte apresentasse previsão não ao longo do da ou nas do Com Este a protesto teria de interpretação ser feita feita à pela Câmara dos do agravo retido e com a retirada a Câmara dos Deputados luz desse novo e não o do sistema modelo foi anterior totalmente ou do remodelado. modelo que A Percebeu Processo o ponto Rogério Licastro Torres de. "Da apelação". Bruno Breves Dantas Comentários (coord.). ao São Código Paulo: de RT. p. Teresa Em sentido diverso, Fredie Didier para quem Jr., Eduardo o ato possui Talamini natureza e apenas de "contrarrazões", não</p><p>199 recurso é uma apelação do vencedor. Não se deve estranhar: Este precedente, no sistema do CPC-2015, a apelação é um recurso como A apelação destino do da vencedor, apelação neste do caso, é Caso um recurso Ela que visto também em item serve à impugnação de decisões interlocutórias aquelas não seguirá lação interposta o ou essa o não seja a apelação vencido do desista da ape- impugnáveis por agravo de instrumento. apelação do vencido for sentido: por ter sido o interesse recursal somente vencedor existe perde se É inevitável a comparação com a contestação, instrumento de defesa mas que, pelo sistema do CPC-2015, também pode veicular a reconvenção interesse recursal do vencedor somente surge com 0 possível provimento de que Observe a sutileza: a subordinação, no ponto, decorre do fato o (art. 343, CPC); a contestação veicula a reconvenção do réu, da mesma forma que as contrarrazões veiculam um recurso do apelado. da apelação do vencido. A circunstância de este recurso ser apresentado na peça de contrar- sistema passa a ter duas espécies de recurso Ao razões não o desnatura, assim como a reconvenção não perde a natureza do tradicional recurso adesivo, regulado pelos §§ do art. 997, passa a existir lado de demanda por estar embutida, juntamente com a contestação, em uma a apelação subordinada interposta pelo vencedor. mesma peça. Estas espécies de recurso subordinado distinguem-se, basicamente, Exatamente porque é recurso, o § do art. 1.009 impõe a intimação em três aspectos: do apelante (parte vencida), para que se manifeste sobre esta "suscitação" feita pela parte vencedora nas a) recurso adesivo é cabível não apenas na apelação, mas também no recurso extraordinário e no recurso especial (art. 997, § II, do CPC) Justamente por ser um recurso, se a parte vencedora dele não se valer, haverá preclusão em relação à decisão interlocutória não agravável. Pouco recurso subordinado previsto no § 1° do art. 1.009 é apenas na apelação; importa conteúdo desta decisão interlocutória não agravável, mesmo se b) o recurso adesivo pressupõe que tenha havido a sucumbência recí- versar sobre a admissibilidade do processo: não será permitido ao tribunal proca, o que não acontece na hipótese do § do art. 1.009; reexaminá-la, por ocasião do julgamento da apelação do vencido. c) no recurso adesivo, o recorrente poderia ter recorrido de modo A apelação do vencido não devolve ao tribunal exame das decisões in- independente ele, por ter sido parcialmente derrotado, poderia ter apre- terlocutórias não agraváveis desfavoráveis ao vencedor. Somente a apelação sentado seu recurso, mas deixou de fazê-lo. Na apelação subordinada do do vencedor, interposta nos termos do § do art. 1.009, CPC, tem aptidão vencedor, o recorrente não poderia ter recorrido de modo independente, ele para devolver o exame das decisões interlocutórias não agraváveis contra pois não havia interesse recursal ele fora o vencedor! Enquanto o recur- à proferidas. Caso não interponha esta apelação, haverá preclusão quanto adesivo é circunstancialmente subordinado como técnica legislativa possibilidade de reexame dessas para desestimular a interposição do recurso a apelação do vencedor é Este recurso a elas. tem, porém, duas Os próximos itens são essencialmente um recurso subordinado, não havendo como ser dedicados 2.4.2. A Distinção apelação do vencedor como espécie subordinado. 10. Por isso nesse tema, de Rogério Licastro, que entende que essa apelação não não pode é subor- ser adesivo entre a apelação subordinada de do recurso vencedor e o recurso porque a subordinação é exceção restrita ao recurso adesivo e regra restritiva recurso fosse subor- interpretada ampliativamente. Licastro diz que, se o apelante quisesse que seu o não conhecimento da dinado, teria recorrido adesivamente, e não nas contrarrazões; para autor, (MELLO, Rogério Licastro recurso do ção, contém, como vencedor. visto, duas manifestado nas suas Destaca-se contrarrazões aqui a primeira. à apela- Torres apelação do vencido não impede o conhecimento da apelação do vencedor. Wambier, Fredie Didier Jr., Eduardo "Da apelação". Breves Comentários ao Código de Processo Civil. 2.237). Teresa o pensamento de Licastro Talamini Bruno Dantas São Paulo: RT, 2015, p. e (coord.). de que o parte de premissas bem distintas às deste Curso; para nós: a) recurso subordinado recurso adesivo, é gênero, que pressupõe recurso adesivo é b) o vencedor não poderia ter interposto o pela eventualidade de se tratando de do objeto da apelação no novo Código de "Preclusão Processo o p. fim 275-276 do agravo sucumbencia acolhimento recíproca; c) o interesse recursal do vencedor somente recursal surge antes da apelação do e ampliação vencido da apelação do vencido; o vencedor não tinha interesse razão de tudo isso, a apelação interesse do retido a recursal vencedor não pode ser conhecida, caso a apelação do vencido não seja e, por isso, não poderia ter recorrido; d) exatamente em provida faltaria do vencedor, no ponto.</p><p>200 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL 201 Barioni entende que pode haver caso de apelação Dá um indepen- dente Rodrigo do vencedor contra decisão interlocutória. ao valor exemplo: da causa No sistema sinônimas; do CPC-1973, no sistema recurso do subordinado e recurso adesivo eram rejeitando a impugnação decisão interlocutória pelo réu em contestação; essa decisão não é agravável; designações passa a ser gênero, de que é espécie o recurso recurso subordinado apresentada que julga improcedente o pedido, fixando os sobrevém sentença, advocatícios sobre valor da causa (art. 85, § 2°, CPC); Por serem espécies de um mesmo é possível honorários caberia apelação independente do vencedor (o réu), nesse discutir caso, a decisão interlocutória que rejeitou a impugnação ao solução de problemas dogmáticos relacionados à apelação subordinada para ciplina do recurso adesivo, muito mais completa. regra que buscar, sirva na dis- a valor para da causa e, com isso, aumentar a verba honorária. Segundo do do art. 1.009. autor, haveria interesse jurídico do vencedor restrito à impugnação de decisão Assim, aplica-se à apelação subordinada interposta pelo Não aderimos a essa conclusão. réu quer rever o capítulo da sen- como, aliás, já se viu, o disposto no inc. III do § do art. 997: ela vencedor. não será tença que fixou a verba honorária neste capítulo da sentença, o examinada se houver da apelação interposta pelo vencido resultado não lhe agradou. Tanto que Barioni diz que o objetivo do se ela for considerada Também dela se exigem os mesmos ou réu é aumentar a verba honorária a verba honorária foi definida na requisitos de admissibilidade exigidos de uma apelação (conforme dispõe sentença; por isso, o réu quer discutir a sentença. Ele poderá apelar § do art. 997). de modo independente, pois em parte sucumbiu em sua pretensão; mas terá de discutir a decisão interlocutória que rejeitou a impug- Pode acontecer, porém, uma situação inusitada. nação ao valor da causa e a sentença; se recorrer apenas da decisão interlocutória, 0 capítulo da sentença transita em julgado. Imagine que tenha havido sucumbência recíproca. Apenas uma das exemplo, então, não serve para a tese de um interesse partes recorre de forma independente. A outra opta pela interposição de recursal exclusivo do vencedor em impugnar uma decisão interlo- recurso adesivo. Sucede que, em relação ao capítulo da sentença de que foi cutória. a vencedora, havia sido proferida uma decisão interlocutória não agravável Carolina Uzeda Libardoni aventa uma hipótese em que o vencedor contrária a seu interesse um indeferimento de uma prova, por exemplo. poderia apelação independente contra decisão interlocu- tória não agravável: quando lhe for imposta multa pela ausência Como o prazo para o recurso adesivo é prazo para as contrarrazões injustificada à audiência de conciliação ou mediação (art. 334, § ao recurso independente, poderá a parte, então, cumular, em um mesmo CPC). Afirma que é possível ocorrer de a ausência ser justificada, recurso de apelação, a apelação adesiva, dirigida ao capítulo da sentença em mas juiz não aceitar a justificativa e impor multa à parte que não que restou vencida, e a apelação subordinada do vencedor contra a decisão compareceu. Partindo do pressuposto que essa é uma hipótese que não agravável relacionada ao capítulo da sentença em que não se subsome à lista do art. 1.015 do entende que o recurso cabível somente pode ser a apelação, ainda que a parte seja ao final restou vencedora. Duas apelações, em um mesmo instrumento, dirigidas a decisões em que o apelante se revela a um só tempo um vencido mérito A multa imposta representa uma condenação à parte, ampliando o (no recurso adesivo) e um vencedor (na apelação subordinada do do do CPC, do processo. A hipótese encarta-se no inciso II do art. 1.015 art. Isso poderia ser feito em duas peças a peça do adesivo e as desde sendo cabível agravo de Se a parte não recorrer mas não há qualquer problema em unir os recursos em logo, haverá Essa não é uma hipótese de apelação uma peça e as em outra; é até melhor do ponto de vista examinado Essa é agravável. tema voltará a ser no capítulo sobre agravo de da organização do futuro julgamento. Esta situação exigirá um cuidadoso exame do interesse recursal, que variará conforme a pretensão recursal; além disso, ela revela quão diferentes podem ser as posições processuais di- 11. BARIONI, que um mesmo sujeito exerce em um mesmo às vezes, é esta caso. 12. no novo Código Rodrigo. de "Preclusão Processo Civil", diferida, o fim 276. do agravo retido e a ampliação do objeto da apelação versidade se revela na prática de um mesmo ato processual, como justificada à Carolina de conciliação "Apelação ou exclusivamente p. contra decisão interlocutória. A ausência in- mediação e o recurso contra a multa arbitrada". https:// em 13. Sobre a o tema, "Despolarização do processo e "zonas de interesse: geral do sobre pro- migração CABRAL, Antonio do Passo. DIDIER Fredie Reconstruindo a teoria Salvador: acesso cesso. Jus Salvador: entre JusPodivm, polos da demanda". 2012; DIDIER In: Jr., Fredie. Curso de direito processual civil. 16. ed. vol. 1, p.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro Cunha Cap. 3 APELAÇÃO 202 203 2.4.3. A apelação do vencedor como espécie de recurso condicionado Procedimento de julgamento mento do recurso independente. 0 recurso adesivo sempre se à condição legal de conheci- Cumpre destacar a segunda peculiaridades A apelação do vencedor, prevista no § do art. se justifica 1.009, ela somente se a apelação segue a do mesma de subordinada, a apelação do vencedor prevista no do as coisas, também pode ser considerada vencido uma for provida. Bem Além do CPC é condicionada. Isso significa que somente será examinada se 1.009 a apelação do vencido for acolhida, afinal, repise-se, quem se vale dela é pensadas enquanto a apelação do vencido impugna a sentença, a apelação apelação do vencedor cruzada: o vencedor, que somente perderá esta qualidade se a apelação do vencido impugna uma decisão originário for provida. É preciso, então, definir o procedimento de votação destes dois re- Não se deve estranhar a prática de atos processuais sob cursos. muito menos a existência de recurso sob condição. Inicialmente, o tribunal examinará a apelação do Esta apela- A denunciação da lide proposta pelo autor é, por exemplo, uma de- ção pode ser para reformar ou invalidar a sentença. manda sob condição de ele, autor, perder a causa para o réu Se negar provimento à apelação do vencido, a apelação do vencedor não será examinada. A existência de recurso sob condição é defendida há muitos anos pela doutrina para caso do recurso especial ou extraordinário ade- Se der provimento à apelação do vencido para reformar a sivo a um recurso extraordinário ou especial. É o que se chama de recurso 0 tribunal prosseguirá para examinar a apelação do vencedor. Provida a adesivo apelação do vencedor, a decisão sobre a apelação do vencido se resolve: (a) a decisão interlocutória impugnada pelo vencedor será invalidada ou reformada pelo tribunal; (b) o processo retornará ao momento em que ela 14. Sobre o tema, DIDIER Jr., Fredie; Nogueira, Pedro Henrique Pedrosa. Teoria dos fatos jurídicos 2. Salvador: JusPodivm. 2013, p. havia sido proferida; (c) a sentença não será substituída pela decisão que 15. OLIVEIRA, Pedro Miranda. Recurso excepcional cruzado. In: Nery Jr., Nelson; Arruda Alvim Wambier, julgou a apelação do vencido, afinal processo retrocederá a momento Teresa Op. cit., p. 609 e NEVES, Daniel Amorim Interesse recursal eventual e o recurso adesivo condicionado ao julgamento do recurso principal. Revista Dialética de Direito anterior a ela. n. 32, p. 41-45. São Paulo: 2005. Não admitindo o recurso adesivo condicionado, do Júlio recurso os recursos excepcionais (especial e o art. 500 Uma observação importante. Aplica-se à apelação do vencedor a Revista de Direito n. 32. p. São Paulo: Dialética, 2005. o artigo 500 regra do do art. 938 do CPC, que autoriza a correção de defeitos do CPC-1973 corresponde aos §§ e do art. 997 do processuais no procedimento da apelação. Assim, caso seja possível, 16. o Imagine tribunal o caso. A parte fundamenta o seu pedido em questão constitucional e questão tribunal pode, em vez de dar provimento à apelação do vencedor poderá acolhe o pedido, mas rejeita o fundamento constitucional (ou federal). A parte vencida e invalidar a decisão proceder à correção do defeito e parte vencedora recurso não tem especial (para discutir a questão federal, que foi acolhida). Nesta situação, a a questão interesse na do recurso extraordinário para o STF (para discutir evitar, com isso, o retrocesso pode recorrer para discutir que simples foi fundamento na medida em que, vitoriosa na questão principal, não Sucede outra sem poder parte recorrer for provido: extraordinariamente é que, em tal ela pode sofrer que um há grave um problema prejuízo se para o recurso a parte especial vencedora: da A decisão sobre a apelação do vencido é, nesta hipótese, uma decisão que ficara preclusa. Para não sob legal resolutiva: dependerá da decisão que julgar a apelação evitar este rediscutir a questão constitucional, extraordinário a doutrina ou especial considera do vencedor adesivo possível de recurso tema ou é explicado sob por condição Barbosa de Moreira: somente cruzado (porque ser processado é recurso se extraordinário o recurso independente adesivo a interposição a recurso for acolhido. especial Se der provimento à apelação do vencido para invalidar a sentença, inverter-se a ordem a do na só que se surge hipótese para ele passando [recorrente adesivo], de de verificar-se ao que exame a outra da matéria tribunal prosseguirá para examinar a apelação do vencedor. Provida vencedor a ape- do parte tem veiculada no recurso adesivo simplesmente razão se no negará que cia do pedido provimento tange à matéria do principal; lação do vencedor: (a) a decisão interlocutória impugnada pelo recurso sem tocar a no este. ainda recurso que não adesivo a decisão de sem ad resistência. Com base será invalidada ou reformada pelo tribunal; (b) processo retornará ao se tem nesse admitido raciocínio é que em mais de um país, para ser do julgado um unicamente recurso adesivo recurso principal" no caso de condicionado, isto é, interposto é Rio de 2006. vol. José 5, Carlos convencer-se ao o órgão ad quem da procedência ed. Superior de Tribunal de Justica. Recurso extraordinário interposto sob condição". Direito aplicado II. Rio Do mesmo "Recurso p. 329 (o Exame texto em de questão itálico é de do inconstitucionalidade original: Código de o texto Processo entre Civil. de colchetes lei pelo 17. Janeiro do objeto da apelação "Preclusão diferida, o fim agravo retido e a ampliação do no novo Código de Processo Civil", cit., p. 279.</p><p>APELAÇÃO CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 204 205 momento em decisão que ela havia julgou sido a apelação proferida; do vencido, (c) a sentença efeito que não não será decorre substi- Diversamente, sobrevindo o recurso do vencido, recurso do vencedor, que passa a desfrutar da admissibilidade a ele se subordina da tuída decisão pela de invalidação. que Neste caso, ambas as sobre decisões a convivem, mas prevalece, do ponto de vista prático, a decisão apelação do tinha. cabe Aplica-se, ao órgão no julgador particular, levar o disposto em consideração no art. 493 fatos do CPC, segundo que não qual que constituam, modifiquem ou extingam direitos.18 os supervenientes pois se refere à decisão proferida em momento anterior, impondo a retomada do processo desde então. Outra situação. Provida a apelação do vencido para invalidar a senten- 3. REGULARIDADE FORMAL E PRAZO ça; o tribunal, com base no § do art. 1.013 do CPC, avança para julgar o mérito da causa, em vez de determinar o retorno dos autos à primeira A apelação deve ser interposta no prazo de quinze dias por meio de instância; a partir daí, aplica-se procedimento para o caso de provimento petição escrita dirigida ao juízo de primeira instância que proferiu a sen- da apelação para reformar: a decisão sobre o mérito ficará sob condição tença. Não se admite a interposição oral da apelação. Aplicam-se, aqui, as legal resolutiva, à espera da decisão sobre a apelação do vencedor. regras especiais de dobra de prazo, previstas para entes públicos, Minis- tério Defensoria Pública e litisconsortes com advogados distintos, já examinadas no capítulo sobre a parte geral dos recursos. Não é demais 2.4.4. Interposição de apelação autônoma pelo vencedor: aplicação da lembrar que, de acordo com o art. 219 do CPC, na contagem dos prazos instrumentalidade das formas fixados em dias só se contam os úteis. Já se viu que vencedor interpõe sua apelação na peça das contrarra- No caso de apelação interposta segundo o procedimento do Estatuto da Criança e do Adolescente, o prazo é de dez dias, na forma do art. ou seja, o instrumento das contrarrazões veicula, nesse caso, também, 198, II, da Lei n. 8.069/1990. Esse prazo também vale para o uma apelação do vencedor. É possível imaginar que o vencedor, numa rio Público, que, no caso, não tem direito à dobra de prazo (art. 180, atitude mais açodada, interponha apelação desde logo, não aguardando o § CPC). Por ser regra geral aplicável a qualquer processo, e por momento das não haver qualquer exceção ou regra especial em sentido contrário, Rigorosamente, vencedor não tem interesse de recorrer da sentença, o art. 219 do CPC se aplica aos processos regulados pelo Estatuto da Criança e do Adolescente e por outras leis extravagantes. Logo, mas pode, como visto, apelar de interlocutórias não agraváveis. o momento contam-se apenas os dias úteis. para recurso contra as interlocutórias não agraváveis é o das contrar- razões, mas é possível, embora incorreto, que o vencedor se antecipe e já A apelação pode ser interposta por petição única ou por petição de interponha sua apelação, sem a oportunidade das interposição que contenha, separadamente, as razões recursais. Neste Se o vencedor recorreu de apenas uma interlocutória não agravável, último caso, é imprescindível que ambas sejam apresentadas ao mesmo não poderá depois, nas contrarrazões à apelação do vencido, recorrer de tempo. A petição deve vir subscrita por advogado habilitado nos autos. A outras interlocutórias não agraváveis: terá havido preclusão consumativa. Não estando, porém, o advogado habilitado ou faltando sua assinatura, blema apelação aqui já é foi só interposta, devendo ser, inclusive, exigido preparo. pro- cumpre aplicar o art. 932, par. do CPC, com a intimação do apelante nas de A apelação do vencedor deveria ser veiculada para que regularize o mas ele antecipou-se ao apelação ratificação Já foi interposto o recurso, momento, não sendo valendo-se necessária de uma sua cursais, o apelante indique qual o tribunal que deverá julgar seu Não é necessário que, na petição de interposição ou nas razões apelo. re- posterior. bordinado Ocorre, e porém, que esse É preciso recurso do vencedor é, como já se viu, su- Caso vencedor que haja a agravável, e não sobrevier se antecipe e recorra contra alguma interlocutória parte não apelação da vencida. 18. A possibilidade de o juiz conhecer dos fatos supervenientes, a serem considerados podem dizer pelo respeito órgão fatos jul- ao a recursal ao vencedor, devendo apelação ser inadmitido da parte o seu vencida, faltará gador, aplica-se a qualquer instância jurisdicional; os fatos supervenientes Carneiro da. A atendibilidade dos interesse juízo supervenientes de admissibilidade no ou civil: ao próprio mérito comparativa (Cunha, entre Leonardo sistema e brasileiro. Coimbra: 2012, passim). processo</p><p>Cap.3 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha APELAÇÃO 206 207 possível cumular Em outras palavras, a falta de indicação do órgão ad quem não inviabiliza é pedidos respectivo de erros, no capítulo sobre a parte geral recursais dos recursos. sobre tema, ver 0 item a 1.010 do CPC fixa o conteúdo da petição da apelação: "I Embora o art. 1.010, IV, fale apenas em pedido de reforma nomes art. e a qualificação das partes; II - a exposição do fato e do os validação, é possível cogitar apelação para pedir a da ou de in- III as razões do pedido de reforma ou de decretação de nulidade: IV Caso a sentença de declaração; seja citra caso petita, os por embargos não ter não examinado sejam um pedido, decisão. cabem pedido de nova decisão". 0 art. 1.010, I, estabelece, inicialmente, que devem constar os nomes embargos apelar e pedir ao tribunal que proceda à integração da acolhidos, decisão, é tal possível como, do apelante e do apelado, com suas respectivas qualificações. o objetivo da aliás, autoriza o inciso III do § do art. 1.013 do CPC norma é delimitar subjetivamente recurso, pois haverá oportunidades em que é que o tribunal pode apreciar, tal como restará mais bem esclarecido fixando pedido serve para delimitar a extensão do efeito que nem todos os litigantes de primeira instância sejam abrangidos pelo recurso, como também pode acontecer que terceiro ingresse no processo. no próximo item. interpondo apelação. A não ser nesta última hipótese, é excessivo requi- sito da qualificação, pois aqueles que já eram partes estarão, qualificados, constituindo a omissão em simples 4. EFEITOS A apelação tem de conter, ainda, a exposição do fato e do direito apli- 4.1. Efeito devolutivo cável e as razões que justificam o pedido recursal (art. 1.010, II e III, CPC), que hão de ser apresentadas juntamente com a petição de 4.1.1. Generalidades não havendo chance para juntada ou complementação posterior. Em razão dessa exigência, não se permite a interposição de apelação por "cota nos A apelação, como qualquer outro recurso, produz efeito devoluti- autos", nem por referência a alguma outra peça anteriormente oferecida, de Por força do efeito devolutivo, são transferidas ao órgão ad quem as forma que não se admite apelação cujas razões se restrinjam a reportar-se questões suscitadas pelas partes no processo, com objetivo de serem à petição inicial, à contestação ou à outra peça apresentada. A apelação reexaminadas. o efeito devolutivo pode ser analisado em relação à sua deve "dialogar" com a sentença apelada: é preciso combater os pontos profundidade e à sua extensão. da decisão, e não simplesmente reiterar manifestações anteriores. art. 932, III, CPC, é muito claro ao reputar inadmissível recurso que não tenha Quanto à extensão, o grau de devolutividade é definido pelo recorrente impugnado especificadamente os fundamentos da decisão no pedido recursal. Significa dizer que, ao deduzir pedido de nova decisão, 0 recorrente delimita a extensão da devolutividade, a fim de que o tribunal É Mas cabe lembrar: a apelação é um recurso de fundamentação livre. possa julgar o recurso. recorrente definirá capítulo da sentença apelada possível formular qualquer espécie de crítica à sentença. que ele pretende seja reexaminado pelo tribunal. requerer 1.010, a anulação se da demonstrar um error in procedendo, deve o apelante IV, CPC). Ao a apelação deve conter pedido de nova decisão (art. Trata-se da aplicação do aforismo tantum devolutum quantum tribunal appella- tum, valendo dizer que, nesse caso, a matéria a ser apreciada pelo in deverá requerer sentença. sua reforma. Demonstrados diversamente, um error os dois tipos das razões apresentadas no recurso. 0 objeto do julgamento pelo "é delimitada pelo que é submetido ao órgão ad quem a partir da amplitude órgão ad quem pode ser igual ou menos extenso comparativamente ao julgamento 20. 19. 2004, Bernardo p. 289-290 Introdução aos recursos e à ação rescisória. 3 ed. São Paulo: Saraiva, n. do a quo, mas nunca mais Nesse José Carlos p. 379 Comentários ao Código de Processo Civil, ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994, 5, n. 235, 21. ainda a sob Maciel, a vigência do reforma Nesse parcial sentido, do sendo, julgado, por tribunal exemplo, não requerida poderá pelo conceder-lhe recorrente a reforma apenas DJ de Andrighi j. T. ROMS em p. 57.531: n. 23.10.2012 STJ, rel. Min. Adhemar rel. Min. João Otávio de publicado j. em no DJe de 29.10.2012: DJe de n. 1.320.527/RS, Rel. Min. Nancy AgRg no AREsp n. 22. 218 Paulo Henrique dos Santos. Eficácia das decisões e execução provisória. São Paulo: RT, 2000, p.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL 3 Fredie Didier Jr. e Leonarao Carneiro da Cunha Cap. APELAÇÃO 208 209 total, ainda que lhe pareça ser a melhor fixou solução. a extensão Isso porque, do efeito ao seu Assim, tendo o recorrente, por exemplo, postulado a pedido de nova tribunal decisão, apenas recorrente a reforma parcial. Desse modo, devolutivo o tribunal parcial do julgado, o tribunal, não ultrapassando esse limite apenas de reforma somente postulando lhe ao poderá outorgar que foi mais exatamente do que foi requerido pedido. ou menos podera analisar todo e qualquer provas e demais extensão, contidos nos autos, ainda que não examinados na sentença elementos do que isso. Não poderá conceder-lhe dos fim, autos, limitando-se, sempre, à extensão fixada pelo poderá o tribunal, em analisar todo material recorrida. constante En- É à extensão do efeito devolutivo da apelação que se refere caput do art. 1.013 do CPC: "A apelação devolverá ao tribunal o conhecimento Tome-se como exemplo uma sentença que condene o réu ao da matéria impugnada". Por sua vez, a profundidade do efeito devolutivo "é medida pelo de indenização por danos morais e Em sua a parte pagamento deman- material jurídico e fático com que órgão ad quem poderá trabalhar"23 dada impugna, apenas, o trecho da sentença que a condenou à indenização A profundidade do efeito devolutivo "consiste em determinar em que medida por danos materiais, não questionando o tópico relativo aos danos morais. 0 tribunal, ao apreciar o recurso, não poderá reformar a parte concernente aos competirá ao tribunal a respectiva apreciação sempre, é óbvio, dentro dos limites da 'matéria danos morais, mesmo que entenda ou verifique ser indevida a condenação nesse particular. Somente poderá reexaminar a sentença no que diz respeito ao Na realidade, não é somente a matéria efetivamente abordada na capítulo relativo aos danos materiais (extensão do efeito devolutivo, fixada pelo sentença que poderá ser inserida no efeito devolutivo da apelação. Tanto CPC, art. 1.013, caput). Para analisar a condenação pertinente aos as questões suscitadas e discutidas no processo mesmo que não deci- danos materiais, poderá o tribunal, contudo, apreciar todo material contido didas por inteiro como as questões anteriores à sentença ainda não nos autos, examinando argumentos, provas e demais elementos ali contidos, decididas poderão ser ventiladas no recurso do apelante, possibilitando ainda que não abordados ou mencionadas na sentença apelada (profundidade ao tribunal sua análise. É o que se depreende das regras decorrentes dos do efeito devolutivo CPC, art. 1.013, §§ e §§ 1° e 2° do art. 1.013, CPC. A devolução permitida pelo § do art. 1.013 do CPC refere-se a É preciso, porém, atentar para um aspecto. Se fundamento tiver sido examinado pelo juízo a quo, deverá o recorrente impugnar a questões suscitadas e discutidas no processo, ainda que não tenham sido solucionadas. solução judicial no seu recurso, sob pena de preclusão. 0 § do art. 1.013 cuida de questões não decididas. As questões decididas devem É por isso, por exemplo, que "quando reformar sentença que reconhe- ser impugnadas. Assim, se o pedido tiver uma pluralidade de causas ça a decadência ou a prescrição, tribunal, se possível, julgará o mérito, de pedir, e o juiz o julgou improcedente com base em todas elas (exa- ao examinando as demais questões, sem determinar o retorno do processo minou todas, pois), deve o recorrente impugnar a solução de cada juízo É de primeiro grau" (art. 1.013, CPC). uma delas, sob pena de somente as questões impugnadas subirem ao tribunal. Essa lição se aplica a qualquer recurso. Um bom exemplo é dos capítulo recursos: somente subirão com a apelação questões relacionadas fundamental relembrar 0 que se disse no capítulo sobre a teoria enunciado n. 126 da súmula do STJ: "É inadmissível recurso especial, quando o acórdão recorrido assenta em fundamentos constitucional ao 1.013 do CPC. impugnado. Capítulo não Isso, impugnado aliás, está claro na parte as final do § 1° do art. e qualquer deles suficiente, por si só, para man- pode ser transita tê-lo, e a parte vencida não manifesta recurso reexaminado em julgado isso, não pela do CPC decisão determina que pelo somente É por isso, também, decisão que e, por o art. recorrida 1.008 Se o acórdão tem mais de um fundamento, e não se interpõe recurso cabível para impugná-lo, há preclusão desta questão. Exatamente por do recurso nos limites do que foi impugnado. da isso, se a parte interpuser recurso especial para discutir o fundamen- 23. 25. 24. Nesse MOREIRA, 1994, LUCON, Paulo p. Henrique Carlos Barbosa. dos Santos. Comentários ao das Código decisões de Processo e execução Civil. provisória, ed. Rio cit., de p. Janeiro: 218. Forense, fundamento constitucional (ou vice-versa), 0 recurso especial to legal e não interpuser recurso extraordinário para questionar (ou n. 244, extraordinário) não será conhecido, porquanto mesmo questão se enunciado recorrente lograsse êxito, derrubando o fundamento legal, a já que, conhecer de matérias vinculadas n. 100 do ao Fórum pedido Permanente transitado de em Processualistas julgado pela Civis:"Não ausência de é dado ao tribunal constitucional continuaria "sustentando" a decisão recorrida, relação a como questão decidida não impugnada, teria havido em ela a</p><p>210 CURSO DE DIREITO Cunha APELAÇÃO 211 Uma última observação: como devolutivo visto no abrange capítulo também sobre teoria dos cursos, a à profundidade admissibilidade do do procedimento, que ainda não sejam as efeito consensual qual, das se homologada, questões de fato vincula e de as direito partes a e que juiz". se referem os incisos II relativas das, relativas ao capitulo impugnado, nos termos do § do art. 485, CPC Note consenso em torno dos limites do seu dissenso chegam que, neste caso, há um negócio bilateral, em que as partes Ou seja: as partes concordam que controvertem uma sobre tais 4.1.2. Questão prejudicial incidental resolvida e efeito devolutivo da ou quais pontos. lação Além disso, as partes delimitam consensualmente as questões que reputam fundamentais para a solução do Podem, jurí- § do art. 503 do CPC estende a coisa julgada à solução da ques- dicas exemplo, negociar qual o Direito aplicável ao caso, ou negociar eventual por tão prejudicial incidental, observados alguns pressupostos. Há, prescrição da pretensão ou da exceção não deve ser examinada que pelo juiz, a possibilidade de a coisa julgada abranger questão resolvida na funda- mentação da decisão. que se restringirá ao exame do pedido, sem ocupar-se na sua verificação. Aliás, a prescrição é, como se sabe, renunciável (Código Civil, art. 191). Cabe ao apelante impugnar a resolução da questão prejudicial inci- Observados os pressupostos gerais da negociação processual (art. 190 dental; se não o fizer, haverá coisa julgada. Embora se trate de questão do CPC), o juiz fica vinculado a essa delimitação. Nada impede que, nesse resolvida na fundamentação, interesse recursal existe, na medida em que acordo, se encartem outros negócios processuais, típicos (convenção sobre essa questão pode tornar-se indiscutível pela coisa julgada. ônus da prova, art. 373, §§ e CPC, .ex.) ou atípicos (art. 190 do Convém aventar um exemplo para facilitar a compreensão: sentença Homologado, o acordo se estabiliza e vincula as partes e o juiz, nos que, reconhecendo incidentalmente a paternidade, condena o réu a pagar exatos termos em que vincula a decisão de saneamento e organização do alimentos ao autor. Imagine-se que o réu apela, alegando não haver neces- processo proferida solitariamente pelo julgador. sidade do autor na percepção dos alimentos. Se o tribunal, ao apreciar a Essa vinculação estende-se a todos os graus de caso apelação, lhe der provimento para afastar a condenação, terá havido coisa contrário não faria sentido; o propósito é estabilizar processo dali em julgada de, da questão prejudicial incidental: o reconhecimento da paternida- diante. Por isso, essa vinculação limita a profundidade do efeito devolutivo preenchidos os pressupostos dos §§ e do art. 503 do CPC, será de futura apelação: somente as questões ali referidas serão devolvidas ao não alcançado pela coisa julgada, tornando-se imutável e Para tribunal, caso seja interposta apelação. interposta haja a coisa julgada da questão prejudicial incidental, é preciso que seja que aventado, o apelação réu contra essa parte da sentença. Como, no exemplo ora 0 acordo de organização do processo é, portanto, um limitador da profundidade do efeito devolutivo da apelação. a questão não integrou não a apelação contra o fundamento da sentença, seu efeito vindo Questão a transitar em julgado. prejudicial da é incidental decidida 4.1.4. Apelação nos casos de improcedência liminar do pedido questão preclusa e não que não tenha sido impugna- que porventura tenha outro poderá objeto, o no julgamento do recurso, Proferida a sentença com base no art. 332 do CPC (improcedência retratar-se, liminar do pedido) e interposta a apelação, poderá o juiz 4.1.3. Acordo didade do de efeito devolutivo do processo da (art. 357, CPC) e profun- 26. Negocio processo processual previsto pelo qual no as processo partes definiam civil romano o objeto (no litigioso período a das mais ser ações julgado detalhes, da posteriormente lei CUNHA, e no período Leonardo pelo do do art. 357 permite Carneiro da. A atendibilidade dos fatos supervenientes no processo iudex: em razão estabilizava-se o processo (sobre o tema, com civil: uma análise comparativa entre gação, uma organização que as partes levem ao homolo- 27 DIDIER sistema e o brasileiro. Coimbra: Almedina, 2012, n. 2.2, p. 15-24). 2015, 1, "As partes podem apresentar consensual ao do juiz, processo. para Eis o texto juiz, do para delimitação § do art. p. Jr., Curso de Direito Processual Civil. ed. Salvador: saneamento Editora Jus Podivm, consensual". NOVO CPC Encampando Selecionada. essa ideia, Alexandre LIPIANI, Freire, Julia; Ravi SIQUEIRA, Peixoto Marília. e Lucas Buril (coord.). Salvador: Editora Jus 2. p.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha Cap. 3 APELAÇÃO 212 213 pelo modificando próprio sua juiz sentença e recebida (art. a apelação, 332, CPC). o réu Mantida citado que para seja a responder sentence ao dar provimento à apelação, deverá determinar que os autos sejam no prazo de quinze dias (art. 332, § CPC). devolvidos nal, ao juízo de primeira instância para prosseguimento do ao recurso, Luiz Guilherme da Costa Wagner Jr. entendia que, nos casos de anu- 332 do CPC ampliou as hipóteses de improcedência liminar lação da sentença proferida com base no art. 285-A do CPC-1973, os do art. pedido. CPC-1973 permitia a improcedência liminar do pedido autos deveriam retornar ao juízo a quo, mas processo teria de ser em causas repetitivas (art. 285-A, CPC-1973) e nos casos de reco- conduzido por outro juiz, a quem competiria proferir nova sentença. nhecimento da prescrição ou decadência (art. 295, IV, Isso porque, na sua opinião, o juiz originário, cuja sentença fora anu- As reflexões feitas sobre a apelação contra sentença fundada no lada, deixou de ostentar imparcialidade, equiparando-se tal situação art. 285-A do CPC-1973 servem à compreensão da apelação contra hipótese prevista no do art. 157 do Código de Processo Penal ("o sentença fundada no art. 332 do CPC-2015. raciocínio é rigorosa- juiz que conhecer do conteúdo da prova declarada inadmissível não poderá proferir a sentença ou Afirma, ademais, que caso mente o mesmo. não se encaixa em nenhuma hipótese prevista nos arts. 134 e 135 do o objetivo da participação do réu é permitir que o tribunal possa, CPC-1973 (e, por consequência, dissemos nós, nos arts. 144 e 145 do eventualmente, modificar a sentença e julgar contrariamente ao deman- CPC-2015, que não trouxeram novidade no ponto), mas que faltaria ao juiz imparcialidade, sendo necessário seu afastamento do Se o réu não fosse citado para acompanhar o recurso, não poderia o raciocínio, a nosso ver, pode estender-se ao art. 332 do CPC-2015. o tribunal eventualmente julgar a ele, sob pena de Não seguimos esse entendimento. ofender o princípio do contraditório. Observe-se que o art. 332 somente terá aplicação nas causas que dispensam a fase instrutória (art. 332, caput, o juiz, no caso da obtenção de prova ilícita no processo penal, formou seu convencimento quanto aos fatos, não sendo fácil desfazer-se CPC) ou seja, em casos em que seria possível o julgamento antecipado daquela convicção, o que lhe retira a imparcialidade para julgar sem do mérito (art. 355, I, CPC). a prova anteriormente produzida. No caso do art. 332 do CPC-2015, Sucede que, para que tribunal possa, dando provimento à apelação, a sentença do juiz foi anulada porque se entendeu, por exemplo, que julgar procedente o pedido formulado pelo autor, é preciso que ele, autor, era necessária a produção de alguma outra prova. ora apelante, peça isso na apelação. É que essa apelação pode fundar-se em Não concordamos, enfim, com a falta de imparcialidade do juiz nesse error in procedendo caso não dispensa a fase instrutória, por exemplo, caso de anulação da sentença proferida com base no art. 332 do CPC, nem com a necessidade de o caso ser remetido a um outro não admitindo a improcedência liminar do Nesse caso, o tribu- juiz seria, a prevalecer a ideia da falta de imparcialidade, impe- dido ou suspeito? Qual regime jurídico seria aplicável? 0 do im- 28. de CUNHA, Leonardo Carneiro da. "Primeiras impressões sobre o art. 285-A do CPC (julgamento imediato pedimento ou o da suspeição? Não se pode alargar os casos de Processual. processos São repetitivos: uma racionalização para as demandas de massa)". Revista Dialética de Direito falta de imparcialidade, sem enquadrar a hipótese em alguma das Código de Processo Paulo: Dialética, 39, 2006, p. 100-103; NERY Jr., Nelson: NERY, Rosa. Comentários ao situações de impedimento ou de suspeição, sob pena de prejuízo à da apelação São Paulo: RT, 2015, p. 912. Em sentido diverso, não admitindo o provimento própria segurança jurídica. 0 disposto no § do art. 157 do CPP é Mouta. do "Processos que trazia uma de improcedência CPC-1973, para julgar procedente o pedido do autor, embora com reflexões feitas sobre o art. 285-A específico, não devendo ter sua interpretação estendida para caso Repetidos liminar do pedido, José Henrique e os Poderes a ele não assemelhado. por um lado, a parte tem direito a um Revista do Magistrado diante Observações e "Julgamento Prima Dialética Facie (Imediato) de Direito Processual pela São Paulo: Dialética, 2006, da Lei n. 37, p. 79); CAMBI, juiz imparcial, tem, por outro lado, direito à garantia do juiz natural RT, 2006, Técnica n. 854, do p. 68: art. 285-A Djanira do Revista dos Tribunais São Paulo: em seu aspecto subjetivo, devendo julgar sua causa aquele juiz que art. 285-A Maria do Código de de: Processo Haroldo. Iniciais sobre titulariza as funções naquele órgão jurisdicional e contra quem não Civil" 29. Nesse Revista sentido, de embora São com Paulo: reflexões RT, 2006, n. 133, p. 142. pesa qualquer óbice legal. cipada hipótese do de Mérito em Ações liminar do pedido: construídas ATAIDE para o art. Vicente 285-A do de CPC-1973, Paula. "A Resolução que trazia uma n. 141, Repetitivas p. 125); (Lei Efeito Revista de Paulo: RT, 2006, Processo. São Paulo: Proferida CAMPOS, e Gledson os Limites Marques n. da Apelação "A Sentenca Interposta Devolutivo Liminar contra da de Apelação ela". Revista Civil. São os Paulo: Requisitos RT, Processual. para p. que seja São do art. n. 285-A p. do 122: Código KOEHLER, de Processo Frederico Civil". Augusto Revista Leopoldino. Dialética de "Breve Direito Processual. Análise sobre São Dialética Alguns Paulo: de Dialética, Aspectos Direito Processual da Liminar de Improcedência (artigo 285-A do CPC)". Revista 46, 285-A p. 53-54: CUNHA processos Leonardo Carneiro da. "Primeiras de impressões Direito sobre art. São do de imediato massa)". de WAGNER feito Luiz Guilherme Dialética, da 2006, Costa. n. "A 41, falta p. de imparcialidade do magistrado CPC". Aspectos para prosseguir polêmicos no e Paulo: 72-75. CPC (julgamento Revista Marcelo "Julgamento de Direito dos Processos São Paulo: Repetitivos: uma racionalização uma Análise p. para 100-103; as demandas atuais quando um recurso anula sua decisão que aplicava art. 285-A do Alvim Wambier (coords.). dos recursos e assuntos afins. Nelson Nery Junior; Teresa Arruda Paulo: RT, 2011, p. 259-268.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol 3 Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 214 215 Na hipótese de, em razão de error in procedendo, o réu não ser citado para ao recurso, poderá o tribunal já julgar o mérito da efeito suspensivo do art. 1.012 lista algumas Nesses hipóteses casos, a em sentença que a apelação não Se o tribunal resolver manter a sentença, a falta de citação não gera qualquer produzir tem imediatamente seus efeitos, por exemplo, apelada o cumpri- pode nulidade. Para que o tribunal possa reformar a sentença e condenar o por exemplo, deverá, contudo, ter havido a citação deste para responder mento provisório (art. 1.012, § 2°, CPC). ao recurso. Nesse caso, a ausência de citação pode ser suprida no próprio Antes de examinar as hipóteses previstas no § do art. 1.012, é tribunal, devendo ser determinada, ali mesmo, a citação do Cumprida preciso fazer dois alertas: diligência e dada oportunidade ao réu para defender-se, a apelação já poderá a possível que a apelação seja recebida apenas no efeito ser julgada (art. 938, § 1°, CPC). Isso não será possível, se a sentença tiver em relação a um capítulo, e em ambos os efeitos, em relação a É sido anulada por ser necessária a instrução probatória na primeira importante notar, portanto, que as hipóteses em que a apelação não tem Somente será possível já realizar a citação do réu e promover o julgamento. efeito suspensivo ex vi legis podem referir-se a apenas um capítulo do se a causa não exigir dilação probatória; se, por exemplo, a resu- decisório da sentença. mir-se à aplicação ou não de uma súmula vinculante ou de um precedente obrigatório, não sendo necessária a produção de provas adicionais. b) mesmo que tenha efeito suspensivo, a apelação não impede a cons- tituição de hipoteca judiciária (art. 495, § III, CPC). 4.2. Efeito suspensivo Eis, então, as hipóteses em que a apelação não tem efeito suspensivo automático. 4.2.1. Regra geral e as hipóteses em que a apelação não tem efeito sus- pensivo automático (art. 1.012, § CPC) 4.2.1.2. Hipóteses em que a apelação não tem efeito suspensivo automático 4.2.1.1. Generalidades a) Apelação contra sentença que homologar divisão ou demarcação A apelação produz, via de regra, o efeito suspensivo (art. 1.012, CPC). de terras (art. 1.012, § Trata-se de uma hipótese em que sentenças Trata-se de efeito suspensivo automático, imputado pela lei à interposição constitutivas podem produzir efeitos imediatos, ainda que na pendência desse recurso. de recurso. Essa regra aplica-se exclusivamente à apelação contra sentença; a ape- b) Apelação contra sentença que condena a pagar alimentos (art. 1.012, lação contra as decisões interlocutórias não agraváveis não possui efeito II). enunciado é quase autoexplicativo e tem propósito evidente: permi- suspensivo essas decisões interlocutórias não poderiam per- tir 0 cumprimento provisório da prestação alimentícia. 0 Superior Tribunal manecer ineficazes até o julgamento da apelação, pois isso "inviabilizaria de Justiça tem precedentes que estendem essa regra à apelação interposta a própria solução do litígio em primeiro grau de do mesmo contra sentença que majorou ou reduziu o valor da pensão alimentícia, assim modo, não há sentido em suspender os efeitos da decisão interlocutória como contra a sentença que exonerou o devedor dessa após a prolação da c) Apelação contra sentença que extingue sem resolução de mérito não Interposta apelação pelo vencido contra uma decisão interlocutória ou julga improcedentes os embargos do executado (art. 1.012, § 1°, III). não agravável o efeito suspensivo automático dirige-se à sentença, e A sentença mantém-se suspensa com a apelação § do art. 1.012 do CPC. a não ser que o caso se enquadre numa das hipóteses do Cândido. Capítulos de Sentença. São Paulo: Malheiros Ed., 2002, p. 97. Assim, das decisões". também, Aspectos GIANNICO Marici, GIANNICO, Maurício. "Efeito suspensivo dos recursos e capítulos 411; CAMBI, Eduardo. Polêmicos e Atuais dos Recursos São Paulo: RT, 2002, 5, p. Atuais dos 31. no BARIONI, novo Código Rodrigo. de "Preclusão Processo diferida, cit., o p. fim do agravo retido e a ampliação do objeto da apelação Recursos da decisão recorrida e o efeito suspensivo dos recursos". Aspectos Polêmicos e 34. São Paulo: RT, 2006, 9, p. 129 de no 32. no novo Código de "Preclusão Processo diferida, cit., o p. fim 279. do agravo retido e a ampliação do objeto da apelação 25.11.2009 no REsp n. 1.138.898/PR rel. Min. Sidnei Beneti, j. em 17.11.2009, 02.08.2012, publicado publicado no DJe DJe de STJ, T., REsp n. 1.280.171/SP, Rel. Min. Massami Uyeda, j. em Carlos Ferreira, j. 11/11/2014, DJe 15.08.2012 STJ, AgRg no REsp 1.236.324/SP, rel. Min. Antonio</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha Cap. 3 APELAÇÃO 216 217 ção fundada em título extrajudicial sobre tema, capítulo respectivo execu- Embargos do executado é o instrumento de o defesa do ver executado na Inicialmente, uma observação: a regra provisória evidência ou cautelar aplica-se ou satisfativa a qualquer (antecipada). tutela no V. 5 deste Curso. Outra observação: a regra aplica-se apenas ao capítulo da decisão propósito do inciso é permitir que o exequente possa prosseguir relativo à tutela provisória confirmada. concedida ou execução, na pendência da apelação interposta contra sentenca que improcedentes ou extinguiu sem resolução de mérito os embargos do Se a sentença confirma tutela provisória anteriormente mais razoável do que a apelação não possuir efeito concedida, executado. nada tomático em relação ao capítulo cujos efeitos haviam sido suspensivo antecipados au- Como a execução fundada em título extrajudicial é sempre definitiva provisoriamente. No caso, a sentença apenas ratifica que já existe, não quando retomar seu curso, após a sentença que não acolheu os havendo justificativa para que, logo agora, em que há juízo fundado em gos do executado, ela voltará a correr como era: ou seja, voltará a correr cognição exauriente, a situação seja alterada. como execução Afinal, seria rematado contrassenso transfor- mar em provisória uma execução iniciada como definitiva e que acabou A sentença que concede a tutela provisória neste momento também de ser confirmada por uma Esse entendimento doutrinário foi produz efeitos imediatamente. Cria-se uma técnica pela qual o juiz pode consolidado pelo enunciado n. 317 da súmula do STJ, com seguinte reda- retirar o efeito suspensivo da apelação, desde que possa conceder, nesse ção: "É definitiva a execução de título extrajudicial, ainda que pendente momento, a tutela provisória requerida. apelação contra sentença que julgue improcedentes os embargos". É relevante destacar que a regra também se aplica à tutela provisória mesmo que a decisão dos embargos seja atacada por apelação sem efeito de evidência; lembre-se que a tutela de evidência foi ampliada pelo CPC- suspensivo, a execução continuará sendo definitiva. 2015, para casos em que o pedido está lastreado em precedente Quando se tratar de execução fundada em título extrajudicial contra rio (art. 311, II, CPC) ou em que o pedido se funda em prova documental, a Fazenda Pública (art. 910, CPC), não se aplica o disposto no inciso III do contra a qual o réu não opôs contraprova documental séria (art. 311, IV, § do art. 1.012, devendo a apelação ter efeito suspensivo. Isso porque CPC). No primeiro caso, a aplicação do inciso V do § do art. 1.012 pode a expedição de precatório ou de requisição de pequeno valor pressupõe 0 fazer com que a sentença que esteja em conformidade com precedente trânsito em julgado (art. 100, §§ e 5°, CF/88). De nada adianta receber obrigatório possa produzir efeitos imediatamente avanço inegável e a apelação apenas no efeito devolutivo, pois não se pode prosseguir na grande mudança promovida pelo CPC-2015; no segundo caso, a aplicação execução sem que haja o trânsito em julgado da sentença que rejeite os da regra pode tornar imediatamente eficaz toda sentença de procedência embargos opostos pela Fazenda Pública (art. 910, § CPC). proferida em julgamento antecipado do mérito (art. 355, d) Apelação contra sentença que julgar procedente o pedido de institui- A apelação também não terá efeito suspensivo automático, no caso a ção uma de arbitragem convenção (art. 1.012, IV). Caso qualquer das partes vinculadas de a sentença revogar a tutela provisória. 0 propósito é bem evidente: a de arbitragem se tral, cabe ação, nos termos do art. da Lei n. 9.307/1996. o procedimento A sentença que negue a instituir arbi- julga procedente esse pedido produz efeitos imediatamente, despeito da Nesse enunciado n. 217 do Fórum Permanente de Processualistas Civis: "A apelação contra de a interposição arbitragem. da apelação. É mais um dispositivo do CPC-2015 a que prestigia capítulo da sentença que concede, confirma ou revoga a tutela antecipada da evidência ou 38 urgência não terá efeito suspensivo automático". DINAMARCO Capítulos de Sentença. São Paulo: Malheiros Ed., 2002, p. 97; GIANNICO, Polêmicos Maricí, provisória e) Apelação (art. 1.012, contra § sentença V). que confirma, concede ou revoga a tutela "Efeito suspensivo dos recursos e capítulos das decisões". Aspectos da decisão e Atuais dos Recursos São Paulo: RT, 2002, 5, p. 411; CAMBI, Eduardo. Recursos "Efetividade São Paulo: recorrida e o efeito suspensivo dos recursos". Aspectos Polêmicos e Atuais dos RT 2006, 9, p. 129 DIDIER Fredie: OLIVEIRA, Alexandria de; BRAGA, Paula Sarno. Curso de Direito Processual Rafael ideia 35. consagra Salvador: Editora Jus Podivm, 2015, 2, p. 629. Compreendida provisória dessa maneira, satisfativa a p. THEODORO 86. JR., Curso de Direito Processual ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, tem como a impressão que Calmon de Passos teve desde sempre: a tutela a conceder ou 36. Araken Cumprimento da Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 145 confirmar principal função retirar Joaquim o efeito Calmon suspensivo de. Inovações da apelação no Código contra de Processo sentença Civil. que Rio de Janeiro: p. 29-30).</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha Cap. APELAÇÃO 218 219 revogação da tutela negou provisória o direito em cognição exauriente, deve pois deve produzir efeitos imediatamente da Lei n. 7.347/1985); b) 14 que concede sobre a sentença, a decisão que que concedeu a tutela fundada em cognição sumária 0 segurança (art. (art. 14, § 3°, da Lei n. 12.016/2009); c) sentença o mandado de ciso, no ponto, consagra entendimento jurisprudencial bem despejo (art. 58, V, da Lei n. d) sentenca que conceder em ações o ha- de data (art. 15, par. da Lei n. 9.507/1997); e) sentença deferir consagrado há tempos, por exemplo, no mandado de segurança (enunciado beas adoção, salvo se se tratar de adoção internacional ou se houver que n. 405 da súmula do Supremo Tribunal irreparável ou de difícil reparação ao adotando (art. 199-A, perigo da Lei de A regra também se aplica ao caso de a sentença modificar a tutela 8.069/1990) dano e a sentença que destituir ambos ou qualquer dos genitores n. provisória: a modificação produzirá efeitos imediatamente, ainda que haja do poder familiar (art. 199-B, da Lei n. 8.069/1990). apelação. f) Apelação contra sentença que decreta a interdição (art. 4.2.2. Modo para requerer efeito suspensivo à apelação (art. 1.012, §§ A sentença de interdição produz efeitos imediatamente. A apelação contra sentença que decreta a interdição não tem efeito suspensivo A eficácia imediata da sentença de interdição não retira a capacidade processu- 0 CPC disciplina o modo pelo qual se pode requerer a atribuição de al do interditando. Assim, o agora interdito tem capacidade processual para, efeito suspensivo à apelação, nas hipóteses do § do art. 1.012 quando por exemplo, recorrer da sentença. Isso significa que, para este ato, ele não ela não possui esse efeito automático. precisa estar representado pelo curador que acabou de lhe ser Preenchendo uma lacuna do CPC-1973, os §§ e do art. 1.012 re- Uma última observação. gulam o assunto, de modo praticamente autoexplicativo: pedido de rol do § do art. 1.012 não é exaustivo; a parte inicial do texto concessão de efeito suspensivo nas hipóteses do § poderá ser formulado do § do art. 1.012 confirma isso, ao dispor "Além de outras hipóteses por requerimento dirigido ao: I tribunal, no período compreendido entre previstas em a interposição da apelação e sua distribuição, ficando relator designado para seu exame prevento para julgá-la; II relator, se já distribuída a apela- Seguem, então, alguns exemplos de apelação sem efeito suspensivo ção. § Nas hipóteses do § a eficácia da sentença poderá ser suspensa automático previstos na legislação extravagante: a) Lei de ação civil pública pelo relator se o apelante demonstrar a probabilidade de provimento do recurso ou se, sendo relevante a fundamentação, houver risco de dano 40. grave ou de difícil reparação". STJ, REsp n. 145.676/SP. rel. Min. Barros Monteiro, j. em 21.06.2005, DJ de 19.09.2005, p. 327; STJ, T., REsp n. 768.363/SP, rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 14.2.2008, DJ de p. 41. deixa-se claro que o requerimento de atribuição de efeito "Denegado o mandado de segurança pela sentença, ou no julgamento do agravo, dele fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da decisão contrária". suspensivo à apelação deve ser dirigido ao tribunal. Como não tem mais 42. o Essa art. 682, II, do Código Civil, determina a extinção do mandato em razão da interdição do mandante. competência para proceder ao juízo de admissibilidade da apelação, o juízo contratado regra aplica-se também ao mandato judicial. Sucede que ela não se aplica ao mandato judicial cujo do excerto Assim decidiu o STJ, em precedente e muito bem pelo interditando para a sua defesa, no processo de interdição, sob pena de cerceamento a quo também não tem competência para atribuir-lhe efeito suspensivo. em seu favor, merece transcrição: "Ora, se os advogados constituídos pelo interditando não Assim, caso a apelação ainda não tenha chegado ao tribunal, reque- ação de interdição. o presente em que a pessoa nomeada como curadora integrou o polo ativo casos como interpor o recurso de apelação, haverá evidente prejuízo à sua defesa, mormente nos da rimento de atribuição de efeito suspensivo deve ser formulado em tribunal petição sentença, deveria assistir Há, nesse caso, evidente conflito de interesses entre a curadora, que, a partir da a que será livremente distribuída entre os órgãos do curadora desde o início da ou representar o e o próprio interditando. Com efeito, enquanto competentes para o julgamento da apelação; se já houver algum relator do ainda exerceu seu direito de ação nomear pretendeu advogados a interdição, o interditando não apenas resistiu a ela extinção como niente prevento porque cuida ou cuidou de um agravo de instrumento prove- nesse para atuar caso em sua defesa. Reconhecer a face da colisão no próprio de seus interesse interesses e em com ensejaria benefício os de evidente sua prejuízo Não ao se seu olvide direito que de a interdição defesa, inclusive se Min. em em desse mesmo processo, por exemplo (art. 930, par. CPC) Didier DIDIER Paulo de Jr., Tarso "Da j. em Breves 14.05.2013, comentários do interditando" publicado no DJe de REsp 23.05.2013). n. Teresa 1.251.728/PE, Wambier, Sobre rel. o Fredie tema, exame requerimento desse será dirigido a ele; de todo modo, concessão o relator de efeito a quem suspensivo coube fica prevento para a apelação (art. 1.012, § I, CPC). Trata-se de um requerimento autônomo de Eduardo Talamini e Bruno Dantas ao São Código Paulo: de RT, Processo 2015, Civil. p. 1.747. requerimento avulso de tutela provisória, que poderá ser concedida sem</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. - Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha APELAÇÃO 221 220 manifestar-se da parte adversária; no entanto, o recorrido 218, § não deverá há ser previsto ouvido que declara usucapião de terra pública ou que reconhece a ouvida sobre esse requerimento; como prazo negócio jurídico em torno de herança de pessoa como aplica-se para o prazo supletivo de cinco dias (art. valido casos, a "probabilidade de provimento" revela-se viva, na por evidente exemplo. de- Caso a apelação já tenha sido distribuída, o requerimento de sarmonia Nesses entre o dispositivo normativo e a sentença apelada. de efeito suspensivo será formulado em petição simples, incidental aos autos da apelação, dirigida ao relator (art. 1.012, § 3°, II, CPC). recursal. A Note, porém, que não basta ao apelante a demonstração de segunda hipótese ("b") é o tradicional caso de tutela de urgência § do art. 1.012 prevê os casos em que se permite a atribuição de dano grave ou de difícil reparação: é preciso que haja relevante funda- perigo efeito suspensivo à apelação interposta nos casos do § do art. Há de "Relevante fundamentação" é menos do que "probabilidade de duas hipóteses em que se autoriza a concessão de efeito suspensivo: a) suspensivo: provimento há necessidade de demonstração do perigo. A razão é, também do recurso", tanto que não basta para a concessão de efeito se houver "probabilidade de provimento" da apelação; b) se houver risco de dano grave ou de difícil reparação, sendo relevante a clara: deve-se dificultar a concessão de efeito suspensivo, de modo a prestigiar a sentença. A primeira hipótese ("a") é exemplo de tutela da evidência A atribuição de efeito suspensivo à apelação é, no caso, um exemplo de tutela provisória concedida apenas com base em elementos de evidência 4.3. Efeito de retratação ("probabilidade de provimento" da apelação). Como regra geral, a apelação não permite a retratação do juízo que Diferentemente do que fez no art. 311, que lista hipóteses mais pre- proferiu a sentença. Isso porque, publicada a sentença, juiz não pode, cisas que autorizam a concessão de tutela provisória da evidência, CPC em regra, mais alterá-la (art. 494, CPC). Ainda que venha a verificar sua no do art. 1.012, prevê um caso de tutela de evidência enunciado de incompetência absoluta, seu impedimento ou, até mesmo, o desacerto da modo mais vago, indeterminado; limitou-se o legislador a exigir a "proba- tese adotada ou da conclusão a que tenha ali chegado, não pode o juiz bilidade de provimento". alterar o conteúdo de sua sentença. Tal regra conhecida como inaltera- A compreensão desse termo indeterminado passa, inicialmente, pela bilidade da sentença comporta algumas das quais decorrem da percepção de que CPC-2015 estruturou um sistema de respeito a pre- interposição de apelação. cedentes obrigatórios (art. 927, CPC). Assim, há "probabilidade de provi- mento", a permitir a concessão do efeito suspensivo à apelação, nos casos Eis as relativas ao recurso de apelação: a) apelação contra em que a sentença apelada não tenha observado precedente sentença que indefere a petição inicial (art. 331, CPC); b) apelação contra sem apresentar qualquer fundamento de distinção ou superação (art. 489, sentença que julga liminarmente improcedente o pedido (art. 332, § CPC); § VI, CPC). Do mesmo modo, não será possível conceder esse efeito c) apelação contra sentença que extingue o processo sem resolução do mé- suspensivo, nos casos de apelação interposta contra sentença que segue rito (art. 485, § CPC); d) apelação contra sentença proferida nas causas precedente obrigatório, sem que o apelante demonstre fundadas razões que digam respeito a direitos de criança ou adolescente (art. 198, VII, ECA). para a distinção ou superação. Em todos esses casos, uma vez interposta a apelação, o juiz pode retra- Mas não se descarta a possibilidade de concessão de efeito suspensivo tar-se e modificar sua própria sentença. É preciso, porém, que a apelação mente ao texto de enunciados normativos, que soem aparecer em casos contrárias de apelação interposta contra sentenças absurdas, manifesta- seja preenchendo os requisitos de admissibilidade. 43. Nesse sentido, enunciado 5. NOVA DE FATO E ALEGAÇÃO DE FATO NOVO EM APE- n. 423 do dência Fórum Permanente Código de Processo assim, Licastro Torres Processualistas de. "Da apelação". Civis: "Cabe Breves comentários recursal". de tutela de evi- LAÇÃO ao São Paulo: RT, 2015, p. Teresa Wambier, Fredie Didier Jr., Eduardo Talamini e Bruno Dantas 44. Wambier, MELLO, Rogério Licastro Torres de. "Da apelação". Breves Teresa Fredie Didier Jr., Eduardo Talamini e Bruno Dantas comentários (coord.). ao São Código Paulo: de Processo RT, 2015, Civil. p. 2.243. deixou questões de fato novas no procedimento da apelação, desde que 0 art. 1.014 do CPC permite que o apelante ou apelado prove suscite que de fazê-lo por motivo de força maior.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 222 223 procedimento cio, de primeiro grau. Eis o texto normativo: "As questões de fato no invocadas A apenas no juízo de apelação por pessoa que já era parte de regra serve às questões de fato insuscetíveis de apreciação evidente, (art. 5°, CPC), de sorte que somente o princípio da boa-fé portanto, que o dispositivo concretiza processual em matéria de fato, se efetivamente se restar permite comprovado a inovação, um não propostas no juízo inferior poderão ser suscitadas na parte provar que deixou de fazê-lo por motivo de força maior" a motivo na de força A prova da nova alegação pode ser feita por Nesse Note que a regra se refere a alegação nova de fatos velhos. fatos que poderiam ter sido alegados em primeira mas impõe-se instauran o contraditório, intimando-se a parte contrária caso, foram por justa razão. Fatos novos, compreendidos como aqueles não sobre eles pronunciar-se for feita por outro em quinze meio, poderá dias (CPC, ser art. 437, Se, toda- para o supervenientes à decisão apelada, podem ser suscitados na vamente, próprio a prova produzida tarefa, poderá, aplicando-se colhida alternati- via, tribunal, pelo relator (art. 932, I, CPC), qual ou no conforme dispõem os arts. 342, I, e 493. Os §§ e do art. 933 delegar a um juízo de primeira instância a tificam a possibilidade de alegação de fatos supervenientes no proce- ra- analogicamente o art. 972 do CPC ver item dedicado à produção de dimento da apelação. prova em procedimento recursal, no capítulo relativo à ordem do processo Note, ainda, que a regra não proíbe a juntada de documento novo nos tribunais. referente a alegação de fato já formulada, desde que se demonstre que ele Há questões de direito que também podem ser suscitadas em não pôde ter sido juntado antes (art. 435, par. grau de apelação. São aquelas que "comportam apreciação a qualquer entendeu que a interpretação do art. 397 do CPC-1973 (corres- momento, seja qual for o grau de jurisdição, e independentemente de pondente ao art. 437 do CPC-2015) deve ser feita de forma ampliativa provocação da como as questões mencionadas no § do art. "de modo a admitir que a juntada de documentos novos ocorra em 485 do CPC. Cumpre lembrar, com Barbosa Moreira, "a impossibilidade situações não formalmente previstas, relativizando a questão sobre de inovar a causa no juízo da apelação, em que é vedado à parte pedir a extemporaneidade da apresentação de prova desde que não se trate de documento indispensável à propositura da ação que não pedira perante o órgão a quo (inclusive declaração incidental), e não haja má-fé na ocultação do documento, razão pela qual se ou sem prejuízo do disposto no art. 462, aplicável também em segun- impõe a oitiva da parte contrária (art. 398 do CPC)". T., do grau invocar outra causa petendi, sendo irrelevante a anuência do n. Rel. Min. Luis Felipe Salomão, j. em 21.2.2013, pu- adversário"48 blicado no informativo 516). parágrafo único do art. 435 do CPC foi claramente inspirado nessa orientação. 0 art. 1.014 do CPC aplica-se apenas às partes, não devendo incidir no recurso de terceiro, pois não tendo participado do processo, não o art. 1.014 do CPC não trata do efeito devolutivo da apelação, pois poderia, antes, ter suscitado qualquer questão de fato perante 0 órgão não se refere a questões já submetidas ao juízo de primeira instância, de primeira Como o dispositivo decorre da boa-fé objetiva, aludindo, em verdade, a pontos inéditos, ainda não submetidos, naquele e considerando que esta consiste numa avaliação comportamental, não processo, ao conhecimento do órgão jurisdicional. dispositivo permite a há qualquer contradição ou comportamento indevido do terceiro que, de força maior. alegação de novo fundamento de fato, desde que demonstrado um motivo prejudicado com a decisão, recorre, alegando fundamento de fato ainda não invocado Essa com do o intuito regra de ocultação tem por finalidade e o desiderato obstar de a deslealdade surpreender processual, a parte coibin- alegações de fato que não oportunamente, apresentadas. É 46. Nesse PEREIRA, Joana Carolina Lins. Recursos de apelação: amplitude do efeito devolutivo. Curitiba: 2003, p. 180. 45. Art. Parágrafo único, CPC: "Admite-se MOREIRA José Carlos Barbosa. Comentários ao Código de Processo Civil. ed. Rio de Janeiro: Forense, disponíveis após a petição após inicial esses ou atos, a bem como dos a juntada que se posterior tornaram de conhecidos, documentos ou também formados 48. 2002, p. MOREIRA ao Carlos Comentários ao Código de Processo Civil. 493 ed., do cit., CPC-2015. p. 431. A referência de juntá-los anteriormente e cabendo incumbindo à parte ao juiz, que os produzir comprovar o motivo que a impediu de acordo com o art. em qualquer caso, avaliar a conduta da parte 49 MOREIRA 462 do CPC-1973 deve ser compreendida como se feita ao art. cit., p. 453; PEREIRA, Joana Carlos Barbosa. Comentários ao Código de Processo Civil. cit., Carolina Lins. Recursos de apelação: amplitude do efeito devolutivo. p. 181.</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 224 225 6. PROCEDIMENTO pode retratar-se, caso a apelação seja, por exemplo, estaria, não neste caso, revendo uma decisão transitada em intempestiva 6.1. Procedimento da apelação perante o juízo a quo apelação intempestiva, o juiz deve limitar-se a não se retratar Diante primeira instância que proferiu a sentença recorrida (art. 1.010, retratação) pestividade e remeter a apelação ao tribunal, a quem compete da decisão decidir de não de da apelação pode ser único fundamento (a intem- A apelação tem de ser interposta por petição escrita perante juízo de CPC). apelado será intimado para apresentar no prazo de não conhecimento do recurso, se for 0 juiz não tem competência pelo quinze dias (art. 1.010, § 1°, CPC); se, nas o apelado recorre para inadmitir a apelação, frise-se. de alguma interlocutória não agravável, o apelante deverá ser intimado para apresentar suas no prazo de quinze dias (art. 1.009, § 2°). 6.2. Procedimento da apelação no tribunal Se houver apelação adesiva, o apelante originário será intimado para procedimento da apelação perante 0 tribunal possui algumas pe- apresentar as respectivas também no prazo de quinze dias culiaridades. (art. 1.010, § CPC). Em seguida, os autos serão remetidos ao a) No julgamento da apelação, a decisão será tomada pelo voto de independentemente do juízo de admissibilidade (art. 1.010, § CPC). três juízes (art. 941, § 2°, CPC). Aplica-se à apelação a técnica de Eis a principal novidade do CPC-2015 em relação ao procedimento da ampliação do colegiado, em caso de divergência, prevista no art. apelação: não há mais análise da admissibilidade da apelação no juízo a quo. 942 do CPC e examinada no capítulo sobre a ordem do processo Essa mudança, embora singela, é muito importante: por meio dela, elimina-se nos tribunais, neste volume do o agravo de instrumento contra decisão do juízo a quo que não admitia a ape- b) CPC-2015 extinguiu a figura do revisor no julgamento em tribunal. lação. Por consequência, ao juízo a quo não compete proferir qualquer decisão No CPC-1973, previa-se o revisor para o julgamento da apelação; a respeito da atribuição ou retirada do efeito suspensivo da apelação, tarefa agora, não mais. que cabe ao tribunal (art. 1.012, §§ e CPC). Também em razão disso, não há mais necessidade de juiz intimar o Ministério Público de primeira c) Permite-se a sustentação oral no julgamento da apelação (art. instância, que atua como fiscal da ordem jurídica, para manifestar-se sobre a 937, I, CPC). admissibilidade da apelação interposta nos processos em que foi chamado a d) 0 agravo de instrumento, interposto no mesmo processo, tem pre- intervir; caberá ao órgão do Ministério Público que atua em tribunal manifes- cedência em relação à apelação, se ambos houverem de ser julgados tar-se sobre a Houve inegável avanço, no ponto. on na mesma sessão (art. 946, par. CPC). Cabe reclamação constitucional, por usurpação de competência, caso De resto, à apelação aplica-se o regramento geral da ordem do pro- o juiz de primeira instância não receba a cesso nos tribunais, sem qualquer peculiaridade. Remete-se o leitor ao Conforme É visto acima, em alguns casos a apelação permite o juízo de capítulo respectivo, neste volume do Curso. relativa retratação. o que ocorre com a apelação interposta contra sentença a) a infância e adolescência. b) de improcedência liminar do pedido ou c) fundada no art. 485 do CPC. 7. JULGAMENTO DO MÉRITO DIRETAMENTE PELO TRIBUNAL (ART. 1.013, § CPC) de admissibilidade da apelação função exclusiva do para tribunal. Mas o juiz Como visto, juízo a quo não tem competência proceder ao juízo 7.1. Generalidades do art. 1.013 do CPC autoriza que o tribunal possa decidir direta- 50. no DIDIER novo Jr., Fredie; Repercussões GODINHO, do Robson novo CPC "Questões atuais sobre as posições do Ministério mente mérito da causa, após dar provimento à apelação, em certos casos. 51. Salvador: Editora Jus Podivm, 2015, p. 26. Robson Godinho e Susana Costa (coord.). 52. Nesse por usurpação sentido, da enunciado competência n. 207 do do tribunal Fórum Permanente de Processualistas Civis: "Cabe reclamação Nesse pestiva sentido, enunciado n. 293 do Fórum Permanente de Processualistas liminarmente Civis: "Se considerar improcedente intem- de juiz de grau que inadmitir recurso de de apelação". justiça ou tribunal regional federal, contra a decisão a apelação contra sentença que indefere a petição inicial ou julga Processual Civil. ed. Salvador: Editora Jus Podivm, a quo 2015, 1, p. 561. não pode o juízo Assim, também, Curso de Direito</p><p>226 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. 3 Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha APELAÇÃO 227 dispositivo versão consideravelmente ampliada do do 515 do CPC-1973 consagra a ideia de que, estando a causa "madura". nos Assim, para que seja aplicada a regra do do art. 1.013 do ali mencionados, não deve o tribunal determinar a devolução preciso que o recorrente, dê provimento em suas à razões recursais, requeira expressamen- CPC, é autos, casos para que o juiz profira nova sentença: o tribunal ele mesmo dos tribunal apelação prosseguir e julgar o mérito da causa. Na doutrina, costuma-se dizer que da te que demanda. Caso o apelante requeira que, após e, desde o provimento logo, aprecie do o mérito o CPC encampou a "teoria da causa madura", no ponto. sejam os autos devolvidos ao juízo de primeira instância análise recurso, mérito, não poderá o tribunal, valendo-se do § do art. para 1.013 do CPC, do A regra é, na verdade, consagradora dos princípios da primazia decisão de mérito (art. CPC) e da duração razoável do processo (art. da adentrar o exame do mérito, sob pena de proferir decisão extra petita. LXXVIII, CF/1988; art. CPC). Caso o apelante requeira que o tribunal, provendo seu recurso. já aprecie o mérito, aí sim cabe ao tribunal, proceder a Para a aplicação do dispositivo, exige-se que o processo esteja "em do mérito, sob pena de a decisão ser citra petita. Nesse caso, condições de imediato julgamento". Isso significa que o processo tem de tribunal apenas deixará de apreciar o mérito, se processo não estiver em estar pronto: réu citado e provas Somente falta a decisão condições de imediato julgamento. Vale dizer que, havendo requerimen- sobre o mérito. to expresso do apelante, e preenchidos os demais pressupostos legais, é o julgamento do mérito diretamente pelo tribunal não é consequência obrigatório ao tribunal, aplicando o § do art. 1.013 do CPC, já conhecer do efeito devolutivo do recurso, até porque ele ocorre após julgamento do mérito da do recurso é um outro efeito da apelação, mais especificamente do pro- Em síntese, há três pressupostos para aplicação da regra do § do vimento da apelação, já denominado de efeito desobstrutivo do art. do CPC: a) requerimento do apelante; b) provimento da apelação; Mas parece inegável que a possibilidade deste julgamento é efeito do c) processo estiver em condições de imediato julgamento. julgamento do recurso. É preciso saber, então, se a aplicação do § do Por fim, uma observação: a regra aplica-se ao recurso ordinário (art. art. 1.013 do CPC pressupõe requerimento do recorrente, em homenagem 1.027, § CPC). Há quem defenda, ainda, com razão, a aplicação do ao princípio dispositivo, ou, ao contrário, é efeito anexo do julgamento recursal e, nessa qualidade, dispensa provocação do interessado. julgando o recurso, mas sim fazendo o que o juízo inferior faria se os autos lhes fossem devolvidos. Mesmo que esse julgamento não decorra diretamente do efeito de- Nestes casos, o recurso funciona, apenas, como instrumento de eliminação de empecilho criado pelo volutivo do recurso, é certo que o § do art. 1.013 amplia o thema deci- 10 grau ao julgamento, no momento adequado, do fundo do litígio. Talvez a compreensão do que propomos não seja fácil, até porque a ideia que sempre tivemos é que toda e qualquer atividade dendum na instância recursal. desempenhada pela instância, nos feitos que não conhece originariamente, dá-se no exercício de competência Tal ideia deve ser superada, inclusive para que o instituto possa ser bem com- Razões de ordem sistemática aconselham que se exija a formulação de preendido e aproveitado. Deveras, se esquecemos qualquer suposta relação do julgamento per saltum requerimento do para a aplicação da regra, tendo em vista que com o efeito devolutivo do recurso, conseguimos entender tal atividade como simples decorrência a delimitação pelo órgão jurisdicional do do impulso oficial, que, para ser exercitado, independe da vontade e do requerimento das partes. Além disso, colocamos os princípios dispositivo e da vedação da reforma para pior nos é, no ordenamento brasileiro, matéria adstrita ao princípio dispositivo e, seus devidos lugares permitindo ao tribunal julgar por salto de instância de forma contrária, inclusive, pois, à provocação da parte aos interesses da parte recorrente. Assim é que o requerimento da parte não é exigido para o salto o seu que tem como pressupostos, apenas, a interposição e o conhecimento de um recurso; provimento ou a anulação da sentença e a maturidade da causa" (LOPES Jr., Gervásio. 515 do Julgamento CPC-1973, 53. Sobre Min. Arnaldo a necessidade de acervo completo, STJ, Corte Especial, EREsp n. Rel direto do mérito pelo cit., p. 164-165). o texto foi escrito para o do art. officio do § do Pedro Miranda Esteves Lima, j. em publicado no informativo 528. Também assim, OLIVEIRA mas serve Na mesma linha, considerando possível a aplicação ex o do OLIVEIRA, Pedro Miranda de. Novíssimo Sistema Recursal conforme 2015, p. Sistema Recursal conforme o Conceito Florianopolis: Conceito Editorial, 2015, p. 109. Há 54. LOPES p. Jr., 36. Gervásio. Julgamento direto do mérito instância recursal. Salvador: Editora Jus precedentes do sobre a aplicação do § do art. 515 do CPC-1973, ora no sentido Esteves de Lima, que DJ é 2007, 56. 55. Em JORGE, sentido Flávio diverso, com A nova bela reforma processual. São Paulo: Saraiva, 2003, p. 146-148. transcrição que expresso da parte REsp n. 836.932/RO, rel. Min. Fernando Gonçalves, 3.5.2011, DJe 10.5.2011; de 22.10.2007 p. ora em sentido contrário, ou seja, entendendo ser DJe 24/11/2008; o requerimento do apelante (STJ, RMS n. rel. Min. desnecessário Arnaldo o requerimento objeto merece ser literal (recomenda-se a leitura deste posiciona-se Gervásio Lopes Jr., em tribunal aprecia AgRa nos EDcl Min. Sebastião Reis j. em 19.6.2012, 29.6.2012; DJe no rel. Min. Benedito Gonçalves, j. em DJe de uma causa, sem que o a quo o tivesse feito, de forma "Na total verdade, ou parcial, quando não o está propriamente STJ. de no no REsp AREsp 1.142.225/PA, n. 292.166/SP, rel. Rel. Min. Sidnei Beneti, j. em 16.04.2013, publicado no</p><p>228 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. 3 e Leonardo Carneiro da Cunha APELAÇÃO 229 Jr. vai além: entende que a aplicação do instituto é possível em todos dispositivo ao recurso inominado nos Juizados Gervasio Lopes recursos, salvo os embargos de declaração.58 aceitou a apelação em que se pretenda a invalidação de uma sentença que não tenha de julgar diretamente o mérito da causa, mesmo no caso de provimento regra ao agravo de instrumento (REsp n. 1.215.368-ES, Rel. Min. Herman da examinado o mérito da causa. Benjamin, j. em 1.6.2016, DJe de 19.9.2016). De fato, o § do mesmo art. 938 do CPC permite a correção de processuais no processamento da apelação. Nada impede de- feitos defeitos sejam defeitos da sentença apelada. Uma vez corrigido que o defeito esses 7.2. Hipóteses de aplicação da regra da e estando o processo maduro para a decisão, realmente não o § do art. 1.013 do CPC prevê quatro casos de aplicação da regra mais se justifica o seu retorno à primeira instância, para que se profira que permite o julgamento do mérito diretamente pelo decisão de mérito. Trata-se de solução que parece mais consentânea os princípios da duração razoável do processo e da primazia da decisão com de mérito, que a regra comentada busca concretizar. 7.2.1. Sentença de conteúdo processual (art. 1.013, § I, CPC) Esse entendimento é reforçado pela constatação de que outros incisos Quando o tribunal, dando provimento à apelação, reformar sentença do § do art. 1.013 do CPC (incisos II e IV) referem-se exatamente a casos que extinguiu o processo sem resolução do mérito, nos termos do art. 485 de error in procedendo essas hipóteses não estavam previstas expressa- do CPC (art. 1.013, § I, CPC). o enunciado preserva o regramento do mente no CPC-1973. A alteração do direito positivo, no particular, muito CPC-1973, que somente cuidava expressamente desse caso. possivelmente levará a uma consagração generalizada desse Assim, extinto o processo sem exame do mérito, pela profe- Caso não seja aplicado o § do art. 1.013, e 0 tribunal entender que, rida pelo juiz de primeira instância, poderá o tribunal, ao dar provimento diante do error in procedendo, deve anular a sentença, a solução consistirá, à apelação, adentrar o exame do preenchidos os pressupostos de necessariamente, na determinação de remessa dos autos para que haja aplicação do § do art. 1.013 do CPC. nova atividade jurisdicional pelo órgão a quo. Enfim, anulada a sentença, Há, entretanto, de levar-se em conta um impõe-se o retorno ao juízo de primeira instância, não se permitindo o julgamento, desde logo, do mérito da causa pelo tribunal. inciso I do do art. 1.013 do CPC pode ser aplicado quando o funda- mento da apelação for error in Não há qualquer dúvida nesse caso. 7.2.2. violou a regra da congruência (art. 1.013, II, CPC) cabimento da aplicação do inciso I do § do art. 1.013 à apelação fundada em error in procedendo é, porém, mais polêmico. Barbosa Moreira, Quando o tribunal, dando provimento à apelação, decretar a nulida- escrevendo sobre o art. 515, § do CPC-1973, não a admite, sob fun- de da sentença por não ser ela congruente com os limites do pedido ou da damento de que o tribunal, ao dar provimento ao recurso, terá que anular causa de pedir, poderá avançar e, desde logo, julgar o mérito (art. 1.013, a sentença, e não a substituir59 Até a oitava edição deste volume, era esse II, CPC). o posicionamento que Fomos convencidos dos argumentos em sentido contrário60. passamos a admitir a possibilidade de o tribunal Daniel Amorim Manual de direito processual civil. São Paulo: Método, 2010, p. 487- 488; Flávio Cheim. A nova reforma processual. São Paulo: Saraiva, 2003, p. 146; KARAM, Munir. 59. 58. MOREIRA, LOPES Jr., Carlos Julgamento Barbosa. direto do mérito na instância recursal, p. 164-166. "Novo aspecto da apelação civel (o julgamento por salto de instância do § do art. 515)". In: NERY Nelson: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Aspectos polêmicos e atuais dos recursos e assuntos de 60. Comentários ao Neste Goncalves LOPES de Jr., Castro. Julgamento direto do mérito de Processo na instância Civil, recursal, ed. cit., p. p. 405. 165); Código Processo afins. Paulo: p. 379; LUCON, Paulo Henrique dos Santos. "Art. 515, § (coord.); do Código CRUZ, Luana ordem pública e In: MEDINA, José Miguel Garcia GOMES recursos: síntese e "A nova etapa da reforma do código de processo civil no dos Luiz Pedrosa de Figueiredo (coord.); CERQUEIRA, Otávio Sequeira de (coord.); homenagem 515 Gleydson do Kleber Halfeld Lopes Rezende. "Efeito Linhas In: devolutivo mestras Hélio do do processo Rubens Batista civil. São Paulo: DINAMARCO, Atlas, 2004, p. Pedro; 20; OLIVEIRA, RIBEIRO, do art. à Professora Teresa Arruda Alvim Wambier. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. Manoel (coord.). Os poderes do juiz e o controle das decisões judiciais: estudos em 38-39; PASSOS, CPC" In: NERY recurso de apelação em face do novo § dos recursos cíveis e de outros meios Nelson; de impugnação Teresa às decisões Arruda judiciais. Alvim. São Aspectos Paulo: polêmicos RT, 2002, e p. atuais 259; p. 153; MORAES, Paula Souza. Julgamento direto do mérito na instância Bacharel recursal Direito. Calmon de. Esboço de uma teoria das nulidades aplicada às nulidades processuais. Rio de (art. Janeiro: 515, Universidade Federal da Bahia. Salvador, 2010. do Monografia apresentada como requisito para obtenção do grau de em</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Vol. 3 Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 230 231 A não formulado e deixa de examinar pedido que deveria ter hipótese diz respeito às decisões extra petita, em que o juiz cometa tais errores No inciso in procedendo III, ora ali, há decisão que desfeita. examinado, fala-se precisa pedido nado. Nesse caso, o tribunal invalida o capítulo da sentença em que houve ser não há defeito (não há defeito apenas em "constatar para julgar o capítulo que não fora examinado houve decisão sobre aquele pedido. tribunal no que limita-se não existe), a porque não a extrapolação dispositivo e pressupõe, prossegue por isso, que sentença apelada seja, que deveria ter sido julgado. fato "omissão quanto ao pedido" e integrar a sentença, julgando reconhecer o pedido o mente, extra petita e citra Se a decisão é apenas citra petita, o caso se encaixa no inciso III, caso Decisões, proferidas ao tempo do CPC-1973, permitiam a omissão se refira a um pedido, ou no inciso IV, caso a omissão se refira nunciação da lide não examinada em primeira instância pudesse que a de- a um fundamento relevante. julgamento da Note-se que, nesse caso, não há sê-lo no Se a decisão é apenas ultra ou extra petita, tribunal, ao dar provi- petita: juiz deixou de examinar a denunciação, porque denunciante sentença citra mento à apelação, se limitará a invalidar a parcela excessiva62 nada mais vencedor na demanda principal (art. 129, parágrafo único, CPC). A despeito foi precisa ser feito. disso, parece totalmente aplicável, por analogia, disposto no inciso III do ob § do art. 1.013: reformada a sentença e, portanto, passando denun- ciante a ser vencido na demanda principal, tribunal poderá avancar para 7.2.3. Sentença que não examinou um pedido (art. 1.013, III, CPC) julgar a denunciação da lide. Quando tribunal, dando provimento à apelação, constatar a omissão raciocínio é idêntico para o caso de pedido subsidiário não exami- no exame de um dos pedidos, poderá julgá-lo (art. 1.013, § III, CPC). A nado em razão do acolhimento do pedido principal (art. 326, CPC): provida regra se aplica se o juiz deixar de examinar um ou mais de um pedido. a apelação contra a sentença que acolheu pedido principal, poderá tribunal avançar a decidir o pedido subsidiário, que não fora examinado o inciso III do § do art. 1.013 do CPC consagra entendimento cons- pelo juízo a quo64. truído ao tempo do CPC-1973, em que se admitia a intepretação extensiva do § do seu art. 515, para os casos de sentença citra petita. A regra concretiza, ainda, a possibilidade de a apelação poder ter como causa de pedir a omissão judicial e, como pedido, a integração da decisão A omissão judicial, nesse caso, revela-se pelo não exame de um dos pedidos formulados. Não se trata de decisão citra petita pelo não exame apelada. Caso o apelante não formule o pedido de integração da sentença de uma questão relevante essa hipótese é regulada pelo inciso IV do em razão da omissão, o tribunal não poderá suprir essa omissão ex ofício; § do art. 1.013, pois revela problema na fundamentação. haverá preclusão do direito de exigir exame do pedido diretamente pelo cabe à parte, se quiser, propor demanda autônoma para exame Agora, há autorização expressa nesse sentido. do pedido que não fora examinado. Note o uso do verbo Nos incisos II e IV desse § 3°, le- sutileza gislador usa o verbo "decretar". Há uma razão para a diferença é uma técnica que não pode passar despercebida. 7.2.4. sem fundamentação (art. 1.013, § IV, CPC) A ponto, omissão não judicial em relação a um pedido faz com que a decisão, Quando o tribunal, dando provimento à apelação, decretar a nulidade do da. nesse Não se invalida exista. que Porque não existe. não há Nos decisão, ela não pode ser invalida- do § de por falta de fundamentação, poderá avançar e, desde logo, julgar 0 mérito (art. 1.013, § IV, CPC). art. 1.013 do CPC, há imposição da sanção casos de dos nulidade incisos a II sentença e IV que STJ, 4a REsp n. 94.227-RS, rel. Min. Ruy Rosado, j. 20.08.1996, publicado no DJ de 07.10.1996, p. 61. NEVES, 64. Janeiro: Daniel Amorim 2015, p. Assumpção. Novo CPC alterações e supressões comentadas. Rio de DIDIER 571. Curso de Direito Processual Civil. ed. Salvador: Editora Jus Podivm, Civis: 2015, pedido sub- 1, p. 62. Daniel Amorim Novo CPC alterações e supressões comentadas. Rio de Método, 2015, com sidiário (art. 326) não apreciado pelo juiz que acolheu o pedido principal Nesse sentido, enunciado n. 102 do Fórum Permanente de Processualistas é devolvido ao tribunal 65. NERY Jr., Nelson; NERY, Rosa. Comentários ao Código de Processo Civil. São Paulo: RT, 2015, p. 2.069. a apelação interposta pelo réu".</p><p>CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL . Vol.3 - Fredie Didier Jr. e Leonardo Carneiro da Cunha 232 A regra é bem interessante: o tribunal reconhece o defeito da funda. mentação, invalida a sentença e, percebendo que o processo está pronto para a decisão, rejulga a causa. A regra, claramente, pressupõe que, caso os autos retornassem ao juízo a quo, muito possivelmente a decisão seria a mesma - se for o mesmo juiz -, apenas com um reforço na Mas ela pode produzir um efeito colateral. o juiz pode deliberada. mente não atender ao comando do § 1° do art. 489 do CPC, que 0 dever de motivar, pois sabe que, mesmo que o tribunal invalide a sentença por falta de motivação, os autos não retornarão para que nova sentença seja proferida, tendo em vista a possibilidade prevista no inciso IV do § do art. 1.013. Por isso, cabe ao tribunal, ao aplicar o dispositivo, dividir bem 0 jul- gamento: primeiramente, reconhece a falta de fundamentação e invalida a sentença; depois, preenchidos os pressupostos do inciso IV, julga a causa66 A divisão é importante, pois certamente o número de decisões anuladas por falta de fundamentação será levado em conta nos processos adminis- trativos de promoção do magistrado. sup 66. Nesse insuficiência pressupostos sentido, da enunciado sua fundamentação, n. 307 do o Fórum tribunal Permanente decretará de nulidade Processualistas sentença Civis: e, "Reconhecida preenchidos os a do § do art. 1.013, desde logo o a mérito da causa". da</p>