OAB - Reclamação trabalhista - parte 2

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Diego Oliveira 
 
 
 
 
 
 
 
Prática 
Trabalhista 
 
 
 
2ª Fase Exame da Ordem 
 
 
APOSTILA – RECLAMAÇÃO TRABALHISTA – PARTE 2 
 
 
 
 
 
Diego Oliveira 
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Prática 
Trabalhista 
APOSTILA PARA PREPARAÇÃO PARA A 2ª 
FASE DO EXAME DE ORDEM 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Versão 1.0 
Atualizado até 19/02/2020
SUMÁRIO 
SUMÁRIO ................................................................................................................................... 2 
MÉRITO ...................................................................................................................................... 3 
Remuneração e Salário ......................................................................................................... 3 
Reflexos............................................................................................................ 3 
Jornada de Trabalho ............................................................................................................. 5 
Jornada 12 x 36 horas ...................................................................................... 6 
Turno ininterrupto de revezamento................................................................ 6 
Intervalos na jornada ....................................................................................... 7 
Intervalo intrajornada ...................................................................................... 7 
Intervalo interjornada ..................................................................................... 7 
Adicional noturno ............................................................................................ 7 
Honorários advocatícios ...................................................................................................... 8 
Da multa do art. 467 da CLT ................................................................................................. 8 
Multa do art. 477 §8º da CLT ................................................................................................. 8 
Dano de natureza extrapatrimonial .................................................................................... 9 
 
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Capítulo 1 
MÉRITO 
Neste tópico do nosso material poderemos ter uma infinidade de assuntos, pois aqui 
estará o corpo da nossa petição inicial, delimitando e apontando os pedidos que faremos na 
reclamação trabalhista. 
Será o momento de fazer uma nova pausa para a leitura do enunciado, identificando 
os direitos do reclamante que foram violados e que serão postulados na ação. 
Para discorrer acerca do mérito da nossa reclamação trabalhista, utilizaremos os dados 
fornecidos pelo examinador, após identificar os direitos violados que serão postulados. 
Neste tópico, serão muito importantes as marcações feitas no nosso material. 
Tem-se percebido pelo estudo dos espelhos da banca examinadora que o examinando 
deve estruturar a sua petição inicial da seguinte maneira: 
 
Remuneração e Salário 
A Salário é toda a contraprestação recebida pelo empregado diretamente do seu 
empregador, seja em dinheiro, seja em utilidades. Já a remuneração é o somatório do salário 
com as gorjetas que o trabalhador receber. Equiparam-se aqui também as gueltas, que são 
os incentivos financeiros recebidos pelo trabalhador para venderem determinados produtos. 
Esse incentivo é pago por terceiros, em geral, o laboratório que fabrica os produtos. 
Essa distinção é fundamental, visto que algumas verbas trabalhistas são calculadas 
sobre o valor da remuneração (FGTS, férias, 13º salário, etc.); e outras são calculadas sobre o 
valor do salário, como o adicional de periculosidade (Súmula 191, TST) ou sobre o salário 
mínimo, como o adicional de insalubridade etc. 
Reflexos 
Para formular os reflexos de determinado pedido, precisaremos observar: 
1. Pedido principal 
2. Verificar se parcela tem natureza salarial e se é fornecida com habitualidade 
3. Verificar se devemos pedir o reflexo em DSR (pediremos o reflexo em DSR 
sempre que o pedido principal for variável (recebido por produção, por dia ou por hora). Se 
for recebido mensalmente ou quinzenalmente, o DSR já estará incluso (como diferença 
salarial, por exemplo). 
4. Se for o caso de pedir o reflexo em DSR, pediremos também Aviso prévio, 13º 
salário, Férias + 1/3 e FGTS. 
 4 
Os reflexos irão incidir sempre em parcelas de natureza contratual e resilitórias. No 
caso de: 
Férias – As integrais são contratuais e as proporcionais são resilitórias. O reflexo incide 
em ambas, inclusive no 1/3 constitucional. 
13º salário – Os integrais são contratuais e os proporcionais são verbas resilitórias. O 
reflexo incide em ambas. 
FGTS – No caso do FGTS, os reflexos incidirão nos depósitos mensais (8%), bem como 
na indenização compensatória (multa de 40%) 
Aviso prévio – esta é uma verba meramente resilitória e também incidirá reflexos 
sobre ela. 
O pedido de reflexos deve, conforme sugestão, seguir sempre o pedido principal, 
conforme modelo abaixo: 
Pedido principal + reflexos 
Exemplo: 
Requer a condenação da reclamada ao pagamento das horas extras excedentes à 
oitava hora diária com adicional de 50% e reflexos nas verbas contratuais e resilitórias em 
DSR, aviso prévio, férias integrais e proporcionais + 1/3, 13º salários integrais e 
proporcionais, depósitos do FGTS e multa de 40% do FGTS, no valor de R$. 
IMPORTANTE! 
Só para lembrar! Devemos pedir reflexos apenas em parcelas de natureza salarial 
recebidas com habitualidade recebidas. No caso do reflexo em DSR, incidirá apenas se a 
parcela for recebida em formato variável (por dia, por hora ou produção). Ex: hora extra, 
sobreaviso, intervalos, adicional noturno, comissões, etc. 
Se a parcela tiver natureza salarial, for recebida com habitualidade, MAS A FORMA DE 
RECEBIMENTO FOR QUINZENAL OU MENSAL, devemos pedir reflexos em aviso prévio, 
décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do 
terço constitucional, e FGTS (depósitos e multa de 40%), MAS NÃO DEVEMOS PEDIR 
REFLEXOS EM DSR. Ex: adicional de periculosidade, adicional de insalubridade, equiparação 
salarial, salário in natura, etc. 
Não tem natureza salarial: 
• Aviso prévio indenizado; (gera diferença apenas de FGTS); 
• Férias indenizadas (gera diferença apenas de FGTS); 
• Multa e depósito do FGTS 
• Alimentação que não é fornecida em dinheiro 
• Veículo fornecido pelo empregador para o trabalho 
• Indenização do art. 9º da Lei 7238/84 
• Indenização de rescisão antecipada do contrato por tempo determinado (art. 479 
CLT) 
• PLR 
• Vale transporte 
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• Ajuda de custo 
• Diárias para viagem 
• As utilidades constantes do art. 458, § 2º CLT fornecidas para o trabalho. 
• Intervalo de jornada não concedido 
IMPORTANTE! 
Quando o pedido principal for verba que já gera reflexo (aviso prévio, férias, DSR, etc.), 
não devemos pedir reflexos, salvo no FGTS. Ex. Se o pedido principal for o aviso prévio não 
pago pela reclamada, teremos apenas o pedido principal (aviso prévio) com reflexos apenas 
no FGTS pela prorrogação ou cumprimento do aviso. 
Jornada de Trabalho 
O tema jornada de trabalho merece especial atenção para a nossa 2ª Fase. Quando o 
examinador apresentar o enunciado, você deve verificar na jornada os seguintes elementos: 
1) Se o trabalhador laborava em jornada extraordinária (se eram pagas ou 
compensadas) 
Você deve ficar atento se o trabalhador exercia alguma jornada especial (ex: bancário). 
Caso ele labore em jornada extraordinária, havia compensação de jornada? 
Havia banco de horas? Em caso de banco de horas, as horas compensadas ou pagas? 
Não há motivo para pânico, todas essas informações estarão no enunciado. 
2) Se havia concessão de intervalo intrajornada e interjornada 
Caso não houve concessão de intervalo intrajornada ou interjornada, o trabalhador 
recebe com adicional deno mínimo 50%. 
3) Se havia concessão do DRS (também o DSR + o interjornada) 
Devemos observar se o trabalhador recebia e gozava o Descanso Semanal 
Remunerado. Lembrando que o DRS combinado com intervalo interjornada deve dá ao 
empregado um descanso de 35 horas. DSR (24h) + Interjornada (11h). 
4) Se o trabalhador faz jus ao adicional noturno 
O caso deverá apontar a jornada do trabalhador e, nós, devemos identificar se faz jus 
ao adicional noturno urbano (22h às 05h) ou rural (21h às 05h agricultura e 20h às 04h 
pecuária). 
Lembrando as horas extras são verbas de natureza salarial e recebidas por hora, por 
isso, incide reflexos em DSR, aviso prévio, férias integrais e proporcionais + 1/3, 13º salário 
integrais e proporcionais e FGTS. 
Lembro que falamos na apostila anterior que iríamos aprofundar mais o tema! E isso se 
deve ao fato de que demos uma noção geral na apostila passada, apenas para entender a 
estrutura da peça e agora, sim, agora vamos aprofundar um pouco mais. 
Como pedir horas extras em uma petição inicial de uma reclamação trabalhista? 
Segue um modelo: 
DAS HORAS EXTRAS 
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O trabalhador cumpria uma jornada de segunda à sábado das 08h às 18h, com 1h hora 
de intervalo para refeição e descanso, sem, contudo, receber pelas horas extras trabalhadas. 
O limite da jornada máxima do trabalhador deve ser de 8 horas diárias e 44 horas 
semanais, extrapolados no curso do contrato de trabalho, nos termos do art. 7º, XIII, CF/88 e 
do art. 58 da CLT, art. 59, § 1º, da CLT e art. 7º, XVI, da CF/88 
Desta forma, requer seja a reclamada condenada ao pagamento das horas extras 
excedentes à 8ª hora diária e à 44ª hora semanal, com adicional de no mínimo 50%, bem 
como os reflexos em DSR, aviso prévio, férias integrais e proporcionais + 1/3, 13º salário 
integrais e proporcionais e depósito e multa de 40% sobre o FGTS, no valor de R$. 
Jornada 12 x 36 horas 
O artigo 59-A da CLT prevê a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de 
descanso, (12x36), prevista em acordo individual escrito, lei ou ajustada mediante acordo 
coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho. 
Nestes casos, o empregado não tem direito ao pagamento de adicional referente ao 
labor prestado na décima primeira e décima segunda horas. 
Caso a questão aponte uma jornada 12x36, para verificar a jornada do trabalhador, 
você deve verificar: 
 
Se a jornada acima não foi ajustada por acordo individual escrito, lei ou norma 
coletiva, significa que a jornada 12x36 não tem validade e o trabalhador será enquadrado na 
jornada comum, sendo considerada hora extra, todas que ultrapassarem a 8ª hora diária e a 
44ª semanal. 
Exemplo: 
Embora o trabalhador tenha exercido a jornada 12x36, esta não fora fixada mediante 
acordo escrito, lei ou norma coletiva. 
A jornada 12x36 somente terá validade se firmada mediante acordo escrito, lei ou 
norma coletiva, conforme previsão no artigo 59-A da CLT, art. 59, § 1º, da CLT e art. 7º, XVI, 
da CF/88. 
Desta forma, requer seja a reclamada condenada ao pagamento das horas extras 
excedentes à 8ª hora diária e à 44ª hora semanal com adicional de no mínimo 50%, bem 
como os reflexos em DSR, aviso prévio, férias integrais e proporcionais + 1/3, 13º salário 
integrais e proporcionais e depósito e multa de 40% sobre o FGTS, no valor de R$. 
Turno ininterrupto de revezamento 
No caso do turno ininterrupto de revezamento, sabemos que, em regra, a jornada 
máxima diária é de 6 horas, podendo esta ser prorrogada para 8 horas, mediante norma 
coletiva. 
A questão pode vir abordando, por exemplo, uma temática semelhante ao tópico 
anterior. Logo você deve observar se a jornada do turno de revezamento for de 8 horas 
 7 
diárias, se foi pactuada mediante norma coletiva. Caso contrário o trabalhador fará jus à 
horas extras na 7ª e 8ª horas trabalhadas. 
Segue modelo: 
Embora o trabalhador tenha cumprido jornada diária de 8 horas em turno ininterrupto 
de revezamento, esta não fora pactuada mediante norma coletiva, na forma do art. 7º, XIV, 
CF/88. 
O trabalhador apenas não fará jus à horas extras em relação 7ª e 8ª horas do turno 
ininterrupto de revezamento, se a jornada for pactuada mediante norma coletiva, o que não 
foi o caso, nos termos do art. 7º, XIV, CF/88 e Súmula 423 do TST. 
Desta forma, requer seja a reclamada condenada ao pagamento das horas extras 
excedentes à 6ª hora diária com adicional de no mínimo 50%, bem como os reflexos em DSR, 
aviso prévio, férias integrais e proporcionais + 1/3, 13º salário integrais e proporcionais e 
depósito e multa de 40% sobre o FGTS, no valor de R$. 
Intervalos na jornada 
Os intervalos na jornada assumem papel fundamental na elaboração da sua peça 
processual, pois sabemos que, se não forem gozados, o trabalhador terá direito a receber 
como hora extra. 
Intervalo intrajornada 
Se trabalhador labora até 04 horas por dia, não fará jus ao intervalo intrajornada. Se 
laborar entre 04h e 06h, por dia, fará jus ao intervalo de 15 minutos. Quando laborar acima 6 
(seis) horas por dia, o intervalo deverá ser de no mínimo 1 (uma) e no máximo 2 (duas) 
horas, salvo acordo ou convenção coletiva de trabalho que poderão elastecer o intervalo. 
Caso trabalhador não goze do intervalo intrajornada, deverá receber apenas a parcela 
não usufruída do intervalo com adicional de no mínimo 50%, conforme art. 71, § 4º, CLT. 
Vale lembrar que essa parcela do intervalo intrajornada não gozada pelo empregado 
terá natureza indenizatória, não incidindo reflexos nas parcelas de natureza salarial. 
Portanto, quando for pleiteada em sua petição, você NÃO deve requer os reflexos nas 
verbas contratuais e resilitórias, aviso prévio, 13º integral e proporcional, férias integrais e 
proporcionais + 1/3, FGTS (depósito e multa), bem como no DSR. 
Intervalo interjornada 
O intervalo interjornada, entre um a jornada de trabalho e outra deve ter a duração 
do, em regra, de pelo menos 11 horas consecutivas, conforme artigo 66 da CLT. Caso esse 
intervalo não seja respeitado, o trabalhador fará jus ao recebimento na forma do art. 71, §4º 
e Súmula 110 do TST, aplicado analogicamente, vide OJ 355 do TST. 
Adicional noturno 
 O adicional noturno é devido nos casos dos trabalhadores urbanos de rurais. 
Destacamos também a hipótese do advogado conforme quadro abaixo: 
Hipótese Previsão Legal Jornada Adicional Observação 
Trabalhador 
Urbano 
Art. 73 CLT 22h às 05h 20% Hora reduzida 
52 min e 30 
seg 
 8 
Rural 
Agricultura 
Art. 7º Lei 
5889/73 
21h às 05h 25% 
Rural Pecuária Art. 7º Lei 
5889/73 
20h às 04h 25% 
Advogado Art. 20, §3º Lei 
8906/94 
20h às 05h 25% 
Vale lembrar que o adicional noturno tem natureza salarial e, se pago com 
habitualidade, integra a remuneração do empregado para todos os fins. 
Honorários advocatícios 
Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de 
sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze 
por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico 
obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. 
Vencido o beneficiário da justiça gratuita, desde que não tenha obtido em juízo, ainda 
que em outro processo, créditos capazes de suportar a despesa, as obrigações decorrentes 
de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de exigibilidade e somente poderão ser 
executadas se, nos dois anos subsequentes ao trânsito em julgado da decisão que as 
certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situação de insuficiência de recursos 
que justificou a concessão de gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais 
obrigações do beneficiário. 
São devidos honorários de sucumbência na reconvenção. 
Segue um modelo para adaptação conforme o caso: 
Requer a condenação da parte ao pagamento dos honorários sucumbenciais no 
importe de 15%, na forma do artigo 791-A da CLT. 
Da multa do art. 467 da CLT 
A reclamada deve sempre quitar asverbas incontroversas até a primeira audiência, sob 
pena de incidir uma multa de 50% sobre elas. Logo, em uma reclamação trabalhista, você 
deve sempre fazer esse pedido. 
Segue modelo: 
Requer que a reclamada efetue o pagamento das verbas rescisórias incontroversas até 
a primeira audiência, sob pena de ser condenada a fazer, incidindo uma multa de 50%, nos 
termos do art. 467, da CLT 
Multa do art. 477 §8º da CLT 
 O art. 477, §6º, da CLT prevê o prazo de dez dias após o término do contrato de 
trabalho para pagamento das verbas rescisórias. Este prazo não leva mais em consideração o 
aviso prévio, se foi indenizado ou trabalhado, sendo unificado. 
 Caso não haja o cumprimento do prazo para pagamento das verbas rescisórias, o 
empregador deverá pagar uma multa equivalente à um mês de salário do reclamante, 
conforme art. 477, § 8º da CLT. 
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 Logo, ao se deparar com uma reclamação trabalhista, você deve se atentar ao prazo 
para pagamento das verbas rescisórias e pedir a multa caso o prazo não tenha sido 
cumprido, vide modelo abaixo: 
 O reclamante fora dispensado sem justa causa, tendo cumprido aviso prévio até o dia 
15/10/18, e suas verbas foram quitadas pela reclamada em 30/10/18. 
 O pagamento das verbas rescisórias deve ser feito no prazo de dez dias contados a 
partir do término do contrato, o que não fora cumprido pela reclamada, conforme art. 477, 
§6º, da CLT. 
 Desta forma, requer seja a reclamada condenada ao pagamento da multa prevista no 
art. 477, §8º, da CLT. 
Dano de natureza extrapatrimonial 
A caracterização do dano de natureza extrapatrimonial leva em consideração os 
elementos da responsabilidade civil exportados do direito civilista. 
Neste sentido, para a caracterização do dano é necessário identificar uma ação ou 
omissão do agente que ofenda a esfera moral ou existencial da pessoa física ou jurídica. 
Para o surgimento do dever de indenizar é indispensável que o dano sofrido pela 
vítima tenha nexo de causalidade com a ação ou omissão do agente. 
Observe que o dano extrapatrimonial irá sempre ofender a esfera moral do indivíduo, 
ou seja, direitos da personalidade, ou a esfera existencial, afetando-lhe os projetos de vida e 
a vida de relações. 
O dano existencial é caracterizado pela carga excessiva de trabalho que afeta os 
projetos de vida do trabalhador, impedindo-lhe de ter ascensão pessoal e/ou profissional, 
além de violar a sua vida de relações, que se caracteriza pelo prejuízo ao convívio social do 
trabalhador em razão da carga de trabalho. 
A CLT considera a etnia, a idade, a nacionalidade, a honra, a imagem, a intimidade, a 
liberdade de ação, a autoestima, o gênero, a orientação sexual, a saúde, o lazer e a 
integridade física como bens juridicamente tutelados inerentes à pessoa natural. 
Ao mesmo tempo, considera a imagem, a marca, o nome, o segredo empresarial e o 
sigilo da correspondência são bens juridicamente tutelados inerentes à pessoa jurídica. 
A reparação por danos extrapatrimoniais pode ser pedida cumulativamente com a 
indenização por danos materiais decorrentes do mesmo ato lesivo. 
Se houver cumulação de pedidos, o juízo, ao proferir a decisão, discriminará os valores 
das indenizações a título de danos patrimoniais e das reparações por danos de natureza 
extrapatrimonial. 
Os danos matérias são os prejuízos patrimoniais que a parte sofre em razão da ação ou 
omissão do agente. Se classificam em danos emergentes e lucros cessantes. 
Os danos emergentes são os prejuízos materiais de imediato que a parte sofreu em 
razão da ação ou omissão do agente. 
Já os lucros cessantes são caracterizados pelo ganho que a parte razoavelmente deixou 
de obter em razão da ação ou omissão do agente. 
A composição das perdas e danos, assim compreendidos os lucros cessantes e os 
danos emergentes, não interfere na avaliação dos danos extrapatrimoniais. 
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Ao julgar procedente o pedido, o juízo fixará a reparação a ser paga, a cada um dos 
ofendidos, em um dos seguintes parâmetros, vedada a acumulação: 
I - para ofensa de natureza leve - até três vezes o valor do último salário contratual do 
ofendido; 
II - para ofensa de natureza média - até cinco vezes o valor do último salário contratual 
do ofendido; 
III - para ofensa de natureza grave - até vinte vezes o valor do último salário contratual 
do ofendido; ou 
IV - para ofensa de natureza gravíssima - até cinquenta vezes o valor do último salário 
contratual do ofendido. 
Se o ofendido for pessoa jurídica, a indenização será fixada com observância dos 
mesmos parâmetros estabelecidos acima, mas em relação ao salário contratual do ofensor. 
Na reincidência entre partes idênticas, o juízo poderá elevar ao dobro o valor da 
indenização. 
Como pedir: 
O reclamante sofreu abalos psíquicos e profunda dor moral em razão da perda de um 
membro inferior em acidente de trabalho lhe gerando um dano gravíssimo. 
Causa dano de natureza extrapatrimonial a ação que ofenda a esfera moral da pessoa 
física titular exclusivas do direito à reparação, conforme previsão do art 223-B da CLT, art. 
223-C da CLT, art. 223-G da CLT e art. 5º, X, CF/88. 
Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento de indenização 
de natureza gravíssima, no importe de cinquenta vezes o valor do salário contratual do 
ofendido, no valor de R$. 
Obs: Caso o enunciado não traga elementos demonstrado qual foi a natureza do 
dano, deve-se pedir para que a indenização seja arbitrada pelo juízo.