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Prática Jurídica Civil e Empresarial I Responsável pelo Conteúdo: Prof.ª M.ª Christiane Cavalcante Marcellos Revisão Textual: Prof.ª Dra. Luciene Oliveira da Costa Granadeiro Petição Inicial Petição Inicial • Introduzir o aluno no estudo prático do Direito, de modo que possa elaborar uma petição inicial adequada ao caso concreto, baseado na técnica desenvolvida em sala de aula e de acordo com as exigências das provas e mercado de trabalho. OBJETIVO DE APRENDIZADO • Noções Gerais da Petição Inicial; • Requisitos da Petição Inicial; • Orientações Gerais para a Elaboração de uma Petição Inicial; • Esqueleto da Peça. UNIDADE Petição Inicial Noções Gerais da Petição Inicial Chegou! Finalmente, chegou a hora de você aplicar na prática aquilo que aprendeu na teoria. E como é bom vivenciar a prática, já se imaginando um profissional do Direito! Figura 1 – Poder Judiciário Fonte: Getty Images Você sabe qual é a primeira peça de um processo? É a petição inicial. Redundante dizer, mas como é a primeira peça recebe o nome de petição inicial, também é chamada de exordial ou peça inaugural. A petição inicial é a peça que inaugura o processo, estabelecendo uma relação jurídica processual entre o autor e o juiz. Em outras palavras, é a peça processual por meio da qual a parte, que é o autor, exerce seu direito de ação, invocando uma tutela jurisdicional. Importante! As petições visam influenciar na convicção do magistrado. O advogado se vale desse poderoso instrumento para convencer o juiz de que seu cliente tem determinado direi- to assegurado no ordenamento jurídico. Não se trata de mera narrativa de fatos e de direitos, mas de texto articulado para atuar na inteligência do magistrado (BARROSO; LETTIERE, 2019, p. 23). O processo não se inicia sozinho, precisa provocar o órgão jurisdicional. Costumamos dizer que nunca um juiz irá bater à sua porta e perguntar se você quer processar alguém. Como ensina Chacon (2021, p. 5): É preciso, portanto, tirar o juiz da inércia que lhe é inerente. Isso se faz por meio de um complexo requerimento, qual seja a petição inicial, que fixará os fatos, os fundamentos jurídicos, os pedidos e a causa de pedir, utiliza- dos pelo ente jurisdicional para o julgamento da lide então instaurada, nos moldes e limites da legislação. 8 9 É sempre bom lembrar que não fazemos nada “do nosso jeito”, mas sim como manda a lei. A Lei n. 13.105/2015, do Código de Processo Civil, traz um capítulo específico (arts. 319 ao 321) sobre a da petição inicial. Porém, antes de tratarmos dos requisitos legais, precisamos ter uma conversa séria sobre dois temas muito importantes: estudo jurídico e estudo da língua portuguesa. Sobre a questão jurídica, é importante que você tenha o hábito de estudar. Não estamos nos referindo ao estudo de véspera de prova, mas sim ao estudo contínuo. Precisamos que você estude com afinco o direito material e processual. Se não for assim, você terá dificul- dade na disciplina de prática. É realmente necessário que você se preocupe com seu nível de conhecimento e, caso se sinta inseguro, basta estudar. Seja qual for o caminho escolhido, o profissional do Direito não para nunca, está sempre estudando, pesquisando e atualizando seus conhecimentos. Outro assunto sério e que todo estudante deve se preocupar, é a língua portuguesa. Começamos perguntando: você tem uma boa gramática da língua portuguesa? Deseja- mos que sim, pois você precisará estudar a língua portuguesa com o mesmo empenho que estuda o direito. Entenda que os dois conhecimentos andam juntos, não adianta você conhecer o direito, mas não saber se expressar adequadamente. Também não adianta você conhecer muito bem a língua, mas não o direito. Como dispõe o art. 192, “Em todos os atos e termos do processo é obrigatório o uso da língua portuguesa”, então vamos caprichar, pois o jurista deve escrever de forma correta. O aluno e o profissional do Direito não devem esquecer de que a boa escrita, ao lado da organização das palavras, da lógica do texto e do bom domínio da técnica forense, viabilizam a pretensão pretendida pela parte por meio de seu advogado, pois certamente o convencimento será algo mais evidente quando o pedido (leia-se a petição) estiver bem elaborado. (CHACON, 2021, p. 5) Mais uma coisa: a elaboração de uma boa petição inicial, além dos conhecimentos jurídicos e da língua portuguesa, exige treino. Por isso, sempre que possível, faça as provas da OAB e de outros concursos, seja protagonista de seus estudos, assim teremos a certeza de que você vai longe. Feitas essas considerações, acreditamos que você já está preparado(a) para estudar os requisitos da petição inicial, então vamos lá. Requisitos da Petição Inicial Como dito antes, o profissional do Direito age conforme a lei; por se tratar de ma- téria processual, a petição inicial está disciplinada pelo Código de Processo Civil, Lei 13.105/2015, artigos 319 a 321. 9 UNIDADE Petição Inicial Figura 2 – Reunião de cliente e advogado Fonte: Getty Images Art. 319. A petição inicial indicará: I – o juízo a que é dirigida; II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; III – o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV – o pedido com as suas especificações; V – o valor da causa; VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. § 1º. Caso não disponha das informações previstas no inciso II, poderá o au- tor, na petição inicial, requerer ao juiz diligências necessárias a sua obtenção. § 2º. A petição inicial não será indeferida se, a despeito da falta de infor- mações a que se refere o inciso II, for possível a citação do réu. § 3º. A petição inicial não será indeferida pelo não atendimento ao dis- posto no inciso II deste artigo se a obtenção de tais informações tornar impossível ou excessivamente oneroso o acesso à justiça. Primeiramente, leia e releia o art. 319 infinitas vezes. Após, vamos juntos analisar cada requisito. São eles: I – O juízo a que é dirigida Trata-se do endereçamento, ou seja, o foro que a ação será proposta (foro competente). O Código de Processo Civil trata do assunto nos artigos 42 a 53, recomendamos a leitura. Ensinam Barroso e Lettiere (2019, p. 99) que: Quando da elaboração da inicial, o autor deverá indicar o órgão jurisdicio- nal competente para a demanda (o juízo = órgão + foro), observando as regras de competência funcional (como regra, previstas na Constituição da República, Constituições dos Estados e nas leis de organização judiciária) e as de competência territorial (estabelecidas nos arts. 46 a 53 do CPC). 10 11 Regra Comum de Competência: • Ação fundada em direito pessoal ou em direito real sobre bens imóveis (art. 46, caput): domicílio do réu; • Ações fundadas em direito real sobre imóveis (art. 47, caput): foro de situação da coisa. Cuidado, não deixe de estudar as situações em que a lei prevê foro privilegiado, em especial, aquelas previstas no art. 53. Por exemplo, a ação de alimentos, sendo compe- tente o foro do domicílio do alimentando (art. 53, II, do CPC). Saiba que cada estado tem uma Lei de Organização Judiciária, assim você consegue saber sobre a existência de varas especializadas ou foros regionais. O endereçamento será indicado na parte superior da petição inicial, procure usar letras maiúsculas e não faça abreviaturas. Não existe uma lei que estabelece como deve ser feito o endereçamento, segue-se a praxe jurídica, conforme exemplos abaixo: Justiça Estadual (mais de uma vara): EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA___ª VARA CÍVEL DO FORO DA COMARCA DE ____________ DO ESTADO DE ______. Obs.: Pelo novo CPC, também estaria correto “ao juízoresumo, sempre com a intenção de ajudar na elaboração da peça: Quadro 4 – Petição Inicial: ação de usucapião Cabimento Art. 1238 a Art. 1.244 do CC. Foro competente Bem imóvel: § 2º do Art. 47 do CPC (foro da situação do imóvel). Bem móvel: Art. 46 do CPC (domicílio do réu). Legitimidade ativa Em regra, o atual possuidor. Fundamento legal Código Civil: Art.1238 a 1244. 22 23 Procedimento Procedimento Comum, Arts. 319 e 320 do CPC. Petição Inicial (requisitos) CPC: Art. 319, Art. 320, Art. 256. Valor da causa Cuidado, tema controvertido. Valor da causa = valor do bem usu- capiendo (valor venal de referência) Art. 259, IV do CPC. No VIII Exame de ordem unificado, na PROVA PRÁTICO-PROFISSIONAL, aplicada em 21/10/2012, a peça pedida foi “Ação de Usucapião Especial Urbano”. A seguir, o enunciado e o gabarito comentado, na íntegra. Leia com atenção e já comece a elaborar a sua peça. Boa sorte! Exame OAB – Ação De Usucapião Especial Urbano (VIII Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 21/10/2012) Enunciado “Norberto da Silva, pessoa desprovida de qualquer bem material, adquiriu de terceiro, há nove anos e meio, posse de terreno medindo 240m² em área urbana, onde cons- truiu moradia simples para sua família. O terreno está situado na Rua Cardoso Soares nº 42, no bairro de Lírios, na cidade de Condonópolis, no estado de Tocantins. São seus vizinhos do lado direito Carlos, do esquerdo Ezequiel e, dos fundos, Edgar. A posse é exercida ininterruptamente, de forma mansa e pacífica, sem qualquer oposição. No último ano o bairro passou por um acelerado processo de valorização devido à cons- trução de suntuosos projetos imobiliários. Em razão disso, Norberto tem sido constante- mente sondado a se retirar do local, recebendo ofertas de valor insignificante, já que as construtoras alegam que o terreno sequer pertence a ele, pois está registrado em nome de Cândido Gonçalves. Norberto não tem qualquer interesse em aceitar tais ofertas; ao contrário, com setenta e dois anos de idade, viúvo e acostumado com a vida na localidade, demonstra desejo de lá permanecer com seus filhos. Por não ter qualquer documentação oficial que lhe resguarde o direito de propriedade do imóvel, Norberto procura um advogado a fim de que seja intentada medida judicial. Elabore a peça processual cabível in caso, indicando os seus requisitos e fundamentos nos termos da legislação vigente.” Gabarito Ocomentado “A medida judicial é AÇÃO DE USUCAPIÃO ESPECIAL URBANO, regido pela Lei n. 10.257/01 c/c Art. 1.240 do CC e Artigos 941 a 945 do CPC, pelo rito sumário (Art. 14 da Lei n. 10.257/01). O examinando deverá dirigir a Petição Inicial ao juízo cível competente para conhecer e julgar a medida, que é o da comarca de Condonópolis, à luz da competência territorial absoluta em razão do disposto no Art. 95 do CPC. No bojo da Petição Inicial deverá indicar corretamente os polos passivo (Cândido Gonçalves) e ativo (Norberto da Silva), qualificando as partes, e o nome correto da ação, observando 23 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento que o procedimento a ser adotado é o sumário (Art. 14 da Lei n. 10.257/01 c/c Art. 275, II, h, do CPC), e por isso deve indicar, desde logo, o rol de testemunhas. O endereço profissional para onde deverão ser encaminhadas as intimações também deve ser apresentado em atenção ao que dispõe o Art. 39, I, do CPC. Por se tratar o autor de pessoa idosa e desprovida de recursos materiais, deve ser apresentada fundamentação para a concessão da prioridade na tramitação do feito (Art. 71 da Lei n. 10.74/01 – Estatuto do Idoso – ou Art. 1.211-A do CPC) e que justifique a concessão dos benefícios da Justiça Gratuita (Lei n. 1.060/50), inclusive no âmbito do cartório do registro de imóveis (§ 2º do Art. 12 da Lei n. 10.257/01). Além da narrativa dos fatos com clareza, devem ser apresentados os fundamentos jurídi- cos compreendendo, em razão da natureza da causa, a exposição do exercício prolongado da posse, sem oposição, de maneira ininterrupta e para fins de moradia, além do aponte da inexistência de outro bem de propriedade do autor, bem como a demonstração de que o imóvel é inferior 250m² nos termos da planta do imóvel anexada (Art. 942 do CPC), tudo nos moldes do Art. 183 da CRFB/88 OU 1.240 e seguintes do CC ou 9º da Lei n. 10.257/01. No pedido, deverá ser requerida a concessão dos benefícios da gratuidade de justiça e da prioridade na tramitação; a citação do réu, dos confinantes pessoalmente (Súmula 391 do STF) e dos interessados, por edital; intimação das Fazendas Públicas (Art. 943 do CPC) e do Ministério Público (Art. 944 do CPC) e a produção de provas. Ao final, a procedência do pedido para declarar a propriedade do imóvel e a condenação em ho- norários e custas processuais. Por fim, deverá indicar o valor da causa e apontar o rol de testemunhas (Art. 14 da Lei n. 10.257/01 c/c Art. 276 do CPC)” Disponível em: https://bit.ly/3hjkhPw Observação A prova foi aplicada antes da vigência do novo CPC, sendo assim: • Art. 941 a 945 (Procedimento Especial para a Ação de Usucapião) – Sem corres- pondente no CPC atual, que segue o Procedimento Comum; • Art. 275 (Procedimento Sumário) – Sem correspondente no CPC atual, segue o Procedimento Comum; • Art. 39, I – atual Art. 106, I. Ação de Divórcio Como você já sabe, o divórcio põe fim ao casamento. 24 25 Figura 4 – Fim do casamento Fonte: Getty Images Após a alteração ocorrida no § 6º do Art. 226 da CF, a única exigência para o pedido de divórcio é estar casado, o que se prova pela certidão de casamento. Quadro 5 Redação anterior a EC 66/2010 § 6º. O casamento civil pode ser dissolvido pelo divórcio, após pré- via separação judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separação de fato por mais de dois anos. Redação posterior a EC 66/2010 § 6º. O casamento civil pode ser dissolvido pelo divórcio (Redação dada Pela Emenda Constitucional nº 66, de 2010) . Segundo o Art. 1.581 do CC, “O divórcio pode ser concedido sem que haja prévia partilha de bens”. Temos o Divórcio Litigioso (Judicial) e o Divórcio Consensual (Judicial e Extrajudicial). Iremos tratar especificamente do Divórcio Consensual (Judicial). Além dos requisitos do Art. 319 e 320 do CPC, a Petição Inicial do Divórcio Consensual, segundo o Art. 731, deve indicar que as partes estão em comum acordo com relação: I – as disposições relativas à descrição e à partilha dos bens comuns; II – as disposições relativas à pensão alimentícia entre os cônjuges; III – o acordo relativo à guarda dos filhos incapazes e ao regime de visitas; e IV – o valor da contribuição para criar e educar os filhos. Uma excelente opção é o Divórcio Extrajudicial (Escritura Pública), que só é possível se houver consenso entre o casal, a inexistência de nascituro ou filhos incapazes (Art. 733). Após o Divórcio, não tem mais como restabelecer o casamento: só se casando novamente. 25 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Quadro 6 – Petição Inicial: ação de divórcio consensual Cabimento Ambos estarem de acordo em relação a todas as cláusulas. Foro competente Art. 53. É competente o foro: I – para a ação de divórcio, separação, anulação de casamento e reconhecimento ou dissolução de união estável: a) de domicílio do guardião de filho incapaz; b) do último domicílio do casal, caso não haja filho incapaz; c) de domicílio do réu, se nenhuma das partes residir no antigo domicílio do casal; d) de domicílio da vítima de violência doméstica e familiar, nos ter- mos da Lei nº 11.340, de 7 de agosto de 2006 (Lei Maria da Penha). Legitimidade ativa Casal (Divórcio Consensual). Fundamento legal § 6º do Art. 226 da CF. Lei 5.515/77, Art. 40, § 2º. Art. 731 ao Art. 733, ambos do CPC. Art. 1571 do CC. Procedimento Arts. 319, Art. 320, Art. 731, todos do CPC. Petição Inicial (requisitos) CPC: Art. 319, Art. 320, Art. 731. Valor da causa Com partilha de bens:a somatória dos valores dos referidos bens (Art. 292). Não havendo bens, aplica-se Art. 291 do CPC. Após incessantes buscas, tive a triste constatação: desde a unificação, não caiu a peça de Ação de Divórcio na Segunda Fase da Prova da OAB. Por outro lado, não faltaram questões sobre o tema na Prova Objetiva e nas questões da Segunda Fase. Selecionei duas, especialmente para você. Saiba Mais (FGV – 2018 – OAB – Exame de Ordem Unificado – XXV – Primeira Fase) “Aline e Alfredo, casados há 20 anos pelo regime da comunhão parcial de bens, possuem um filho maior de idade e plenamente capaz. Não obstante, Aline encontra-se grávida do segundo filho do casal, estando no sexto mês de gestação. Ocorre que, por divergên- cias pessoais, o casal decide se divorciar e se dirige a um escritório de advocacia, onde demonstram consenso quanto à partilha de bens comuns e ao pagamento de pensão alimentícia, inexistindo quaisquer outras questões de cunho pessoal ou patrimonial. Assinale a opção que apresenta a orientação jurídica correta a ser prestada ao casal: A) Inexistindo conflito de interesses quanto à partilha de bens comuns, Aline e Alfredo poderão ingressar com o pedido de divórcio pela via extrajudicial, desde que estejam devidamente assistidos por advogado ou defensor público. 26 27 B) Aline e Alfredo deverão ingressar com ação judicial de divórcio, uma vez que a exis- tência de nascituro impede a realização de divórcio consensual pela via extrajudicial, ou seja, por escritura pública. C) O divórcio consensual de Aline e Alfredo somente poderá ser homologado após a partilha de bens do casal. D)A partilha deverá ser feita mediante ação judicial, embora o divórcio possa ser reali- zado extrajudicialmente.” CORRETA: “B” (VI Exame de Ordem Unificado – Direito Civil – Prova Prático-Profissional) “Paulo, maior e capaz, e Eliane, maior e capaz, casaram-se pelo regime da comunhão parcial de bens no ano de 2004. Nessa ocasião, Paulo já havia herdado, em virtude do falecimento de seus pais, um lote de ações na Bolsa de Valores, cujo montante atualiza- do corresponde a R$ 50.000,00, sendo certo que Eliane, à época, não possuía bens em seu patrimônio. No ano de 2005, nasceu João, filho do casal. Em 2006, Paulo vendeu as ações que havia recebido e, com o produto da venda, comprou um auto- móvel de igual valor. Em 2007, Paulo foi contemplado com um prêmio de loteria no valor atualizado de R$ 100.000,00, que se mantém depositado em conta bancária. Agora, no ano de 2012, o casal, pretendendo se divorciar mediante a lavratura de escritura pública, decide consultar um advogado. Na condição de advogado(a) consultado(a) por Paulo e Eliane, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso. a) Pode o casal divorciar-se por meio de lavratura de escritura pública? (Valor: 0,6) b) A respeito da partilha de bens em caso de divórcio do casal, qual(is) bem(ns) deve(m) integrar o patrimônio de Eliane e qual(is) bem(ns) deve(m) integrar o patrimônio de Paulo? (Valor: 0,65)” Gabarito Comentado “a) Não, de acordo com o Artigo 1124-A, CPC. Isso porque os cônjuges possuem um filho menor de idade, o que consiste em empecilho legal à utilização da via extraju- dicial para a decretação do divórcio. b) Caberá a Eliane perceber metade do prêmio de loteria a título de meação, na for- ma do Artigo 1660, Inciso II, do CC/02. Paulo terá direito ao automóvel, por ter sido adquirido com o produto da herança (Art. 1659, Inciso I, CC/02), e também a metade do prêmio de loteria (Artigo 1660, II, CC /02)”. Disponível em: https://bit.ly/3z0fVD0 Ação Renovatória (Locação) O Contrato de Locação Empresarial (Locação Não Residencial) tem proteção garan- tida pela Lei 8.245/91 (Lei do Inquilinato). A finalidade da Ação Renovatória é assegurar a continuidade da locação e a proteção ao Ponto Empresarial. 27 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Sabemos que não é fácil adquirir uma boa clientela, por isso, o ponto é valorizado pelo Legislador, que permite, preenchidos os requisitos legais, a renovação do Contrato de Locação independente da vontade do locador. A Ação Renovatória, que independe da vontade do locador, segundo o § 5º do Art. 51 da Lei 8.245/91, deve ser proposta até seis meses antes da finalização do Contrato (“Do direito a renovação decai aquele que não propuser a ação no interregno de um ano, no máximo, até seis meses, no mínimo, anteriores à data da finalização do prazo do contrato em vigor.”) Segundo o Art. 51, o locatário terá direito à renovação do Contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I – o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II – o prazo mínimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininter- ruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III – o locatário esteja explorando seu comércio, no mesmo ramo, pelo prazo mínimo e ininterrupto de três anos. Além do Artigo 319 e 320 do CPC, o Artigo 71 da Lei 8.245/91 apresenta outros requisitos que devem ser observados na Petição Inicial, sendo: I – prova do preenchimento dos requisitos dos Incisos I, II e III do Art. 51; II – prova do exato cumprimento do contrato em curso; III – prova da quitação dos impostos e taxas que incidiram sobre o imóvel e cujo pagamento lhe incumbia; IV – indicação clara e precisa das condições oferecidas para a renovação da locação; V – indicação do fiador quando houver no contrato a renovar e, quando não for o mesmo, com indicação do nome ou denominação completa, nú- mero de sua inscrição no Ministério da Fazenda, endereço e, tratando-se de pessoa natural, a nacionalidade, o estado civil, a profissão e o número da carteira de identidade, comprovando, desde logo, mesmo que não haja alteração do fiador, a atual idoneidade financeira; VI – prova de que o fiador do contrato ou o que o substituir na renovação aceita os encargos da fiança, autorizado por seu cônjuge, se casado for; VII – prova, quando for o caso, de ser cessionário ou sucessor, em virtude de título oponível ao proprietário. A seguir, um resumo para facilitar a elaboração da Petição Inicial. Quadro 7 – Petição Inicial: ação renovatória Cabimento Art. 51 da 8.245/91. Foro competente Art. 58, Inciso II, da Lei nº 8.245/91 “II - é competente para conhecer e julgar tais ações o foro do lugar da situação do imóvel, salvo se outro houver sido eleito no contrato”; 28 29 Legitimidade ativa • Locatário; • Pelos “cessionários ou sucessores da locação; no caso de sublo- cação total do imóvel, o direito a renovação somente poderá ser exercido pelo sublocatário” (§ 1º do Art. 51). Fundamento legal Art. 71 a 75 da Lei nº 8.245/91. Procedimento Art. 318 e seguintes do CPC. Art. 58 da Lei 8.245/91. Petição Inicial (requisitos) Art. 319 e Art. 320 do CPC. Art. 71 da Lei 8.245/91. Valor da causa Art. 58, III, da Lei nº 8.245/91 “III – o valor da causa corresponderá a doze meses de aluguel, ou, na hipótese do Inciso II do Art. 47, a três salários vigentes por oca- sião do ajuizamento;” No XX Exame de Ordem Unificado, PROVA PRÁTICO-PROFISSIONAL – Aplicada em 18/09/2016, Direito Empresarial, a Peça pedida foi uma “Ação Renovatória”. Recomendo que leia com atenção total. Em seguida, pode começar a peça. Fique tranquilo(a). Você tem total capacidade para fazer essa prova. Exame OAB – Ação Renovatória De Locação Não Residencial (XX Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 18/09/2016) Enunciado “Distribuidora de Medicamentos Mundo Novo Ltda. foi dissolvida em razão do fale- cimento do sócio Pedro Gomes, ocorrido em 2013, com fundamento no Art. 1.035 do Código Civil. A sociedade foi constituída, em 1997, para atuar na comercialização de medicamentos e sempre atuou nesta atividade. Para manter a clientela do estabelecimento, mesmo após a dissolução da sociedade, Iguatemi, única sócia de Pedro Gomes, requereu seu registro como empresáriaindi- vidual, e, com o deferimento, prosseguiu, agora em nome próprio, a empresa antes exercida pela sociedade. O estabelecimento onde foi instalada a sociedade está situado na cidade de Chapa- dão do Sul, Estado de Mato Grosso do Sul. O imóvel é alugado desde a constituição da sociedade, sendo locadora a Imobiliária Três Lagoas Ltda. A vigência inicial do contrato foi de 3 (três) anos, tendo sido celebrados contratos posteriores por igual prazo, sucessiva e ininterruptamente. Durante a vigência do último contrato, que expirou em setembro de 2015, a sociedade limitada foi dissolvida. Diante da con- tinuidade da empresa posterior à dissolução da sociedade limitada, por Iguatemi, como empresária individual, esta procurou o locador e lhe apresentou proposta de novo aluguel, que foi rejeitada sem justificativa plausível. Em abril de 2014, temendo o prejuízo ao estabelecimento empresarial já consoli- dado, a perda considerável de clientela e os efeitos nefastos da transferência para 29 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento outra localidade, Iguatemi procurou sua advogada para que esta propusesse a me- dida judicial que assegurasse sua permanência no imóvel, informando que o valor atual do aluguel mensal é de R$ 17.000,00 (dezessete mil reais) e que contratou seguro de fiança locatícia. Considerando que na Comarca de Chapadão do Sul/MS existem apenas duas varas (1ª e 2ª), competindo ao Juiz da 1ª Vara o julgamento de ações cíveis, elabore a peça adequada (Valor: 5,00). Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação”. Gabarito Comentado “A questão tem relação com o contrato de locação empresarial (locação não residen- cial) e a ação apropriada para assegurar a continuidade da locação e a proteção ao ponto empresarial, isto é, a permanência pelo empresário no local onde exerce sua empresa e que é referencial para sua clientela. Com base nos dados descritos no enunciado verifica-se que a peça adequada para assegurar a permanência de Iguatemi no imóvel é a AÇÃO RENOVATÓRIA [de locação não residencial], com fundamento no Art. 51, caput, e § 3º e no Art. 71, ambos da Lei nº 8.245/91. A Petição Inicial da ação renovatória deve ser instruída com os documentos arrola- dos no Art. 71 da Lei nº 8.245/91, no que couber, em conformidade com as informa- ções do enunciado. A Petição Inicial deve ser endereçada ao juízo da 1ª Vara da Comarca de Chapadão do Sul/MS, com fundamento no Art. 58, Inciso II, da Lei nº 8.245/91 (“é competente para conhecer e julgar tais ações o foro do lugar da situação do imóvel”). O examinando deverá qualificar as partes: a autora Iguatemi, empresária individual (que não é não EIRELI nem pessoa jurídica de direito privado) e a ré Imobiliária Três Lagoas Ltda. Deverá ser explicitado que a autora não é a locatária originária, mas tem legitimida- de ativa ad causam, pois é sub-rogatária do direito à renovação porque permaneceu exercendo o mesmo ramo de atividade após a dissolução da sociedade empresária, com fundamento no Art. 51, § 3º, da Lei nº 8.245/91. Nos fundamentos jurídicos do pedido o examinando deve demonstrar que a auto- ra cumpre todos os requisitos do Art. 51, Caput, da Lei nº 8.245/91, com expressa menção a esse dispositivo legal, (citando-os de per si e relacionando-os aos dados contidos no enunciado). Ademais, deve ser ressaltado que a ação foi proposta dentro do prazo previsto no Art. 51, § 5º, da Lei nº 8.245/91 (no interregno de um ano a seis meses anteriores à data da finalização do prazo do contrato em vigor). Com base no Art. 71, Incisos IV e V, da Lei nº 8.245/91, na petição da ação renovatória o autor deverá prestar informações complementares referentes a: a) apresentação da proposta das condições oferecidas para a renovação da locação, de “forma clara e precisa”. O examinando deverá cumprir este requisito na elabo- ração da peça, apresentando uma proposta de sua autoria, considerando o valor atual do aluguel como patamar mínimo OU informar que a proposta está anexada à inicial. 30 31 b) indicação do fiador em conformidade com a informação do enunciado (a au- tora contratou seguro de fiança locatícia), portanto deverá ser apresentado o nome empresarial da seguradora, CNPJ e endereço. Nos pedidos deve ser requerida (i) a procedência do pedido para declarar o direito da autora à renovação compulsória do contrato de locação pelo prazo de 5 anos nas condições por ela propostas. O examinando não deverá pedir a prorrogação do contrato pela soma dos pra- zos dos contratos anteriores, ainda que não tenha havido interrupção entre eles. A orientação na jurisprudência é a de que a renovação do contrato de locação não residencial não excederá a 5 anos, mesmo que a soma dos contratos anteriores seja superior a esse tempo, seja na vigência do Decreto nº 24.150/1934 (STF, Súmula nº 178: “Não excederá de cinco anos a renovação judicial de contrato de locação fun- dada no Dec. 24.150, de 20.04.1934”; STJ, RESP 7653 e RESP 11640) seja na vigência da Lei nº 8.245/91 (RESP 1323410/MG; RESP AR 4.220/MG; REsp. 693.729/MG; REsp. 267.129/RJ; REsp. 170.589/SP; REsp. 202.180/RJ; REsp. 195.971/MG). Ademais, o examinando deve requerer (ii) a citação do réu (locador) e (iii) sua conde- nação ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios. Das provas: A Petição Inicial deverá ser instruída com as provas exigidas no Art. 71, Incisos I, II, III e VI, da Lei nº 8.245/91). A simples transcrição do Art. 71 e seus Incisos não pontua. Portanto, o examinando deverá fazer referência expressa que instrui a inicial (ou que se encontram anexados) com os seguintes documentos: a) contratos de locação firmados pela sociedade Distribuidora de Medicamentos Mun- do Novo Ltda., para fins de cumprimento do Art. 51, Incisos I e II, da Lei nº 8.245/91; b) prova(s) de que Iguatemi, como sub-rogatária do direito à renovação, deu con- tinuidade ao mesmo ramo de negócio da sociedade empresária (distribuição de medicamentos) perfazendo, sem interrupção, o prazo mínimo de três anos (Art. 51, Inciso III, da Lei nº 8.245/91); c) documentos que atestem o cumprimento do contrato em vigor; d) comprovante (s) de quitação dos impostos e taxas sobre o imóvel e cujo paga- mento incumbia a locatária; e) apresentação de apólice de Seguro Fiança Locatícia contratada com a seguradora e que o valor total da apólice abrange todos os custos da locação até seu encerra- mento (a apólice substitui prova de anuência do fiador com os encargos da fiança de que trata o Art. 71, Inciso VI, da Lei nº 8.245/91). O valor da causa deve ser mencionado expressamente e corresponde a 12 meses do alu- guel vigente por ocasião do ajuizamento da ação (Artigo 58, Inciso III, da Lei nº 8.245/91): R$ 17.000,00 x 12 = R$ 204.000,00. No fechamento da peça o examinando deverá proceder conforme o item 3.5.8 do Edital, abstendo-se de inserir dado ou informação não contidos no enunciado: Local ... ou Município (Chapadão do Sul/MS), Data..., Advogado... e OAB...” Disponível em: https://bit.ly/3z1rTMP 31 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Ação Monitória Sobre a ação monitoria, ensinam Barroso e Lettiere (2019, p. 252): É por meio do procedimento monitório que o credor – que não possui título executivo, apenas prova escrita – provocará a formação do título e, assim, procederá à execução forçada de sentença. Um exemplo seria a Ação Monitória baseada em cheque prescrito há mais de dois anos sem demonstrar origem da dívida. (Súmula 299 do STJ) Pode ser objeto da Ação Monitória, segundo o Art. 700 do CPC, I – o pagamento de quantia em dinheiro; II – a entrega de coisa fungível ou infungível ou de bem móvel ou imóvel; III – o adimplemento de obrigação de fazer ou de não fazer. Figura 5 – Cheque Fonte: Getty Images Em relação à Petição Inicial, além dos requisitos do Art. 319, a Inicial deve conter requisitos específicos, contidos no § 2º do Art. 700 do CPC, são eles: a importância de-vida, instruindo-a com memória de cálculo, o valor atual da coisa reclamada, o conteúdo patrimonial em discussão ou o proveito econômico perseguido. Súmulas do STJ Súmula 247: Contrato de Abertura de Crédito – Ação Monitória. O contrato de abertura de crédito em contracorrente, acompanhado do demonstrativo de débito, constitui documento hábil para o ajuizamento da Ação Monitória. Súmula nº 299: Ação Monitória Fundada em Cheque Prescrito. É admissível a Ação Monitória fundada em cheque prescrito. 32 33 Segue um resumo sobre a Ação Monitória: Quadro 8 – Petição Inicial: ação monitória Cabimento Art. 700 do CPC. Foro competente Art. 46 do CPC (domicílio do réu). Fundamento legal Código Civil: Arts. 389 a 420 (inadimplemento das obrigações). Código de Processo Civil: 700 a 702 do CPC. Procedimento Procedimento Especial: Arts. 700 a 702 do CPC. Petição Inicial (requisitos) Art. 319, Art. 320 do CPC. Art. 700 do CPC. Valor da causa Art. 700, § 3º, CPC. • Valor total da dívida cobrada; • O conteúdo patrimonial em discussão ou o proveito econômico perseguido. No XXI Exame de Ordem Unificado, PROVA PRÁTICO-PROFISSIONAL, Direito Empresarial, aplicada em 22/01/2017 foi pedida uma Ação Monitória. Caso bem interessante, sendo reproduzido, na íntegra, enunciado e gabarito comentado. Vamos fazer a Peça? Prova OAB – Ação Monitória (XXI Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 22/01/2017) Enunciado “Em 31/10/2012, quarta-feira, Peçanha, domiciliado e residente na Rua X, casa Y, nº 1, na cidade de São Lourenço/MG, adquiriu eletrodomésticos no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), do Lojão Chalé Ltda., EPP, tendo sido emitida, na mesma data, uma nota promissória em caráter pro solvendo no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), com vencimento para o dia 25/01/2013, sexta-feira, dia útil no lugar do pagamento. Em 05/01/2017, quinta-feira, o Sr. Fabriciano Murta, administrador e representante legal da credora, procura você munido de toda a documentação pertinente ao negó- cio jurídico mencionado. A cliente pretende a cobrança judicial do valor atualizado e com consectários legais de R$ 280.000,00 (duzentos e oitenta mil reais) por não ter sido adimplida a obrigação no vencimento pelo devedor e restadas infrutíferas as tentativas de cobrança amigável. Elabore a peça adequada, eficaz e pertinente para a defesa do interesse da cliente e considere que a Comarca de São Lourenço/MG tem duas varas com competência concorrente para julgamento de matérias cíveis. (Valor: 5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utiliza- dos para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação.” 33 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Gabarito Comentado “O(A) examinando(a) deverá demonstrar conhecimento da disciplina relativa às no- tas promissórias, especialmente o conhecimento do prazo prescricional trienal para a ação de execução e sua necessária e umbilical relação com o cabimento da Ação Monitória, caso esse prazo tenha expirado. Dentre as ações cabíveis para a cobrança judicial da nota promissória (cambial ou executiva, monitória e ordinária), aquela que se revela a mais adequada, eficaz e pertinente para a defesa dos interesses da credora é a Ação Monitória, com base nas informações contidas no enunciado, considerando-se que houve a prescrição da pre- tensão à execução da nota promissória, a partir da análise das datas de vencimento e da consulta feita ao advogado. De acordo com o Art. 77 do Decreto nº 57.663/66 (Lei Uniforme de Genebra – LUG), aplicam-se à nota promissória as disposições relativas à prescrição da letra de câm- bio. Por sua vez, o Art. 70 do mesmo diploma estatui o prazo de 3 (três) anos para a propositura da ação por falta de pagamento em face do aceitante, contados do vencimento da cártula. A nota promissória não tem aceitante e sim subscritor, por- tanto, é necessário o fundamento no Art. 78 da LUG, que equipara o subscritor da nota promissória ao aceitante. Pelas datas citadas no enunciado (25/01/2013 e 05/01/2017), verifica-se o decurso de mais de 3 anos entre a data do vencimento e a data da solicitação de cobrança judicial. Assim sendo, é patente a ocorrência da prescrição da pretensão à execução da nota promissória. O examinando deverá reconhecer a prescrição e relacionar tal fato ao cabimento da Ação Monitória. Com base nessas considerações, a peça a ser elaborada pelo(a) examinando(a) é uma Ação Monitória, com fundamento no Art. 700, Inciso I, do CPC/15, tendo em vista que o título (prova escrita) perdeu sua eficácia executiva e a credora pretende pagamento de quantia em dinheiro. Por esta razão, é indispensável que o exami- nando mencione em sua resposta o Inciso I do Art. 700 do CPC/15, pois deverá pre- cisar que o autor pretende o pagamento de quantia em dinheiro e não a entrega de coisa ou de bem, ou ainda o cumprimento de obrigação de fazer ou de não fazer. O Juízo competente será a 1ª OU a 2ª Vara Cível da Comarca de São Lourenço/MG, lu- gar do pagamento e domicílio do subscritor da nota promissória (Art. 53, Inciso III, alí- nea d, do CPC/15). A vara onde tramitará a ação não estará determinada no momento da elaboração da petição. Assim, não cabe sua indicação prévia na Petição Inicial. O(A) examinando(a) deve demonstrar a tempestividade no ajuizamento da ação, com base no Art. 206, § 5º, Inciso I, do Código Civil (prazo quinquenal) OU na Súmu- la 504 do STJ (“O prazo para ajuizamento de Ação Monitória em face do emitente de nota promissória sem força executiva é quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do título”, STJ, Segunda Seção, julgada em 11/12/2013, DJe 10/02/2014). Considerando-se que o vencimento ocorreu em 25/01/2013, não decorreram ainda 5 (cinco) anos, portanto há tempestividade para a propositura da Ação Monitória. Na Petição Inicial da Ação Monitória, o autor deve explicitar o conteúdo patrimonial em discussão, de modo que devem constar no texto da resposta na parte referente aos fundamentos jurídicos: a) a origem do crédito: aquisição de eletrodomésticos pelo devedor, ora réu; b) o crédito está representado em nota promissória emitida pelo réu; 34 35 c) não houve novação na emissão da nota promissória em relação ao crédito por ter sido emitida em caráter pro solvendo; d) do dia seguinte ao do vencimento da nota promissória até a data da propositura da ação, decorreram mais de 3 (três) anos, verificando-se a prescrição da pretensão à execução, nos termos do Art. 77 c/c os Artigos 70 e 78, todos do Decreto nº 57.663/66; e) com a perda da eficácia executiva do título ainda é cabível a cobrança por via de Ação Monitória, nos termos do Art. 700, Inciso I, do CPC/15. A razão jurídica para o cabimento da Ação Monitória está, necessariamente, relacio- nada à prescrição em 3 anos da pretensão à execução da nota promissória. Por esta razão, a pontuação do item “e” da Fundamentação Jurídica depende que o exami- nando reconheça a prescrição em 3 anos em sua resposta, e, dessa forma, atinja o conteúdo mínimo avaliado. Nos pedidos, o(a) examinando(a) deve requerer: a) a expedição de mandado de citação (admite-se a citação por qualquer dos meios permitidos para o Procedimento Comum, Art. 700, § 7º, CPC/15) E de pagamento con- tra o réu, a ser cumprido no prazo de 15 dias, nos termos do Art. 701, caput, do CPC/15; b) o pagamento de honorários advocatícios de 5% (cinco por cento) do valor de R$ 280.000,00 (duzentos e oitenta mil reais), correspondentes ao valor da causa, OU o pagamento de honorários advocatícios no valor de R$ 14.000,00 (catorze mil reais), correspondente a 5% do valor da causa (o simples pedido de honorários não pontua); c) a condenação do réu ao pagamento de custas processuais em caso de descumpri- mento do mandado monitório, em conformidade com o Art. 701, § 1º, do CPC/15 (o simples pedido de condenação em custas não pontua); d) a procedência dopedido para decretar a constituição, de pleno direito, de título executivo judicial, independentemente de qualquer formalidade, se não realizado o pagamento E não apresentados embargos pelo réu (Art. 701, § 2º, do CPC/15); e) em obediência ao Art. 318, parágrafo único c/c o Art. 319, Inciso VII, ambos do CPC/15, a indicação de ter interesse (ou não) pela realização de audiência de conci- liação ou de mediação. Das provas: a petição deverá estar necessariamente instruída com a prova escrita sem eficácia de título executivo (nota promissória), nos termos do Art. 700, caput, do CPC/15. Portanto, o examinando deverá fazer referência expressa a ela, bem como à memória de cálculo que serviu de base para apuração da importância devida (Art. 700, § 2º, Inciso I, do CPC/15). Valor da causa: Nos termos do Art. 700, § 3º, do CPC/15, o(a) examinando(a) deverá fa- zer menção expressa ao valor da causa de R$ 280.000,00 (duzentos e oitenta mil reais), que corresponde à importância devida prevista no Art. 700, § 2º, Inciso I, do CPC/15. Fechamento da peça: o(a) examinando(a) deverá proceder conforme o item 3.5.9 do Edital (Local ... ou Município (São Lourenço/MG), Data..., Advogado(a)... e OAB...), abstendo-se de inserir dado ou informação não contidos no enunciado (ex: dia, mês e ano definidos) para não identificar sua peça. Cabe lembrar que, em hipótese alguma, a peça deve ser datada, pois não há este comando no enunciado da questão”. Disponível em: https://bit.ly/2X9QCkN 35 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Material Complementar Indicações para saber mais sobre os assuntos abordados nesta Unidade: Livros Manual de prática forense civil CHACON, L. F. R. Manual de prática forense civil. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2020 Ler capítulo V – Resolução de Exames da OAB (peças e questões), p. 95 e ss. (e-book) Vídeos Saber Direito – Teoria e prática das Ações Possessórias – Aula 2 https://youtu.be/nQBe04DeXKU Prova Final: Usucapião https://youtu.be/a_hKhqOCT6Y Leitura Exame de Ordem da OAB https://bit.ly/3laZhvA 36 37 Referências ARAÚJO JÚNIOR, G. C. Prática no Processo Civil. 24. ed. São Paulo: Atlas, 2020. (e-book) BARROSO, D.; LETTIERE, J. F. Prática no Processo Civil. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2019. (e-book) THEODORO JÚNIOR, H. Código de Processo Civil Anotado. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2020. (e-book) ARAUJO JÚNIOR, G. C. Prática de Contestação no Processo Civil: contestação, reconvenção, exceções, impugnações. 6. ed. rev. atual. ampl. São Paulo: Atlas, 2020. (e-book) CHACON, L. F. R. Manual de Prática Forense Civil. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2020. (e-book) TARTUCE, F. D. L. Manual de Prática Civil. 16. ed. rev. atual. São Paulo: Método, 2021. (e-book) 37 Prática Jurídica Civil e Empresarial I Responsável pelo Conteúdo: Prof.ª M.ª Christiane Cavalcante Marcellos Revisão Textual: Prof.ª Dra. Selma Aparecida Cesarin Respostas do Réu Respostas do Réu • Atuação na defesa do jurisdicionado, utilizando toda a técnica necessária disponível no Direito; • Redação jurídica pautada na ética, no conhecimento da Lei, da doutrina e da jurisprudência. OBJETIVOS DE APRENDIZADO • Introdução; • Contestação; • Reconvenção; • Outras Petições Incidentais Importantes; • Da Audiência de Conciliação e Mediação. UNIDADE Respostas do Réu Introdução O momento agora é o da defesa! Figura 1 – Advogada estudando o Processo Fonte: Getty Images Defender-se é exercer o Direito Fundamental ao Contraditório e Ampla Defesa, previsto no Art. 5º, LV da Constituição Federal. Seguindo o comando maior, o Código de Processo Civil dispõe que “O juiz não pode decidir, em grau algum de jurisdição, com base em fundamento a respeito do qual não se tenha dado às partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matéria sobre a qual deva decidir de ofício” (Art. 10). O tema “resposta do réu” encontra-se disciplinado no CPC, do Artigo 335 até o 343, que estabelece a Contestação e a Reconvenção como meios de resposta do réu no Processo de Conhecimento. Além da resposta do réu, nesta Unidade, iremos estudar outras Petições Incidentais importantes, como a Réplica e o Rol de Testemunhas. Para fechar com chave de ouro, falaremos sobre a Audiência de Conciliação e a Mediação. Boa aula! Contestação Para Barroso e Lettiere (2019, p. 123), a Contestação ”é o instrumento pelo qual o réu se defende contra a pretensão do autor (pedido e causa de pedir), além de permitir a defesa processual”. 8 9 Figura 2 – Redigindo a Contestação Fonte: Getty Images Na Contestação, o réu deve se defender de forma ampla, ou seja, “Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir” (Art. 336). A Contestação pode ser dividida em duas partes, defesa processual (também chamada de preliminar) e defesa de mérito (direta e indireta). Em rápidas palavras, na defesa de mérito direta, o réu ataca os fatos alegados pelo autor e ou a fundamentação jurídica. Na defesa de mérito indireta, o réu não nega as alegações do autor, mas apresenta fato novo (extintivo, modificativo ou impeditivo). A Defesa Processual refere-se às questões processuais do Processo, deve ser alegada antes de discutir o mérito, conforme Art. 337 do CPC. São elas: I – inexistência ou nulidade da citação; II – incompetência absoluta e relativa; III – incorreção do valor da causa; IV – inépcia da petição inicial; V – perempção; VI – li- tispendência; VII – coisa julgada; VIII – conexão; IX – incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X – convenção de arbitragem; XI – ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII – falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII – indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. Na Contestação, o advogado deve tomar muito cuidado para não esquecer de se manifestar sobre todas as alegações de fato constantes da Petição Inicial, aquelas não impugnadas presumem-se verdadeiras, salvo se: “I – não for admissível, a seu respeito, a confissão; II – a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei con- siderar da substância do ato; III – estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto”, lembrando-se de que “O ônus da impugnação especificada dos fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial” (Parágrafo Único do Art. 341). 9 UNIDADE Respostas do Réu Mas o que significa dizer que o réu tem o dever de impugnar especificamente todos os pontos da Inicial? O ordenamento processual prevê que é ônus do réu impugnar os fatos narrados pelo autor, sob pena de, ao deixar de se manifestar sobre algum deles, ocorrer a presunção de veracida- de, salvo se o fato depender da prova por instrumento público e o autor deixou de exibir tal documento na petição inicial. Trata-se de direito indisponível que não comporta confissão, ou, ainda, quando a interpretação do conjunto da contestação permitir a conclusão de que todos os fatos estão impugnados” (BARROSO; LETTIERE, 2019, p. 126). O réu tem o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar a Contestação. Se apresentar no 5º dia, por exemplo, não pode mais apresentar até o vencimento, pois ocorreu a chamada preclusão consumativa. Depois da Contestação, segundo o Art. 342, “só é lícito ao réu deduzir novas alega- ções quando: I – relativas a direito ou a fato superveniente; II – competir ao juiz conhecer delas de ofício; III – por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição”. Importante! Não deixe de contestar! “A ausência de contestação acarreta a revelia” (CPC/2015, Art. 344). Em regra, são graves os efeitos da revelia: (1) presumem-se verdadeiras as alegações dos fatos formuladas pelo autor na petição inicial (CPC/2015, Art. 344); (ii) se não houver advogado constituído nosautos, os prazos correm independentemente de intimação, bastando que haja a publicação no diário oficial (CPC/2015, Art. 346); (iii) é possível o julgamento antecipado do mérito (Art. 335, II) ou o julgamento antecipado parcial do mérito (Art. 356, II) (TARTUCE, 2020, p. 208). Chacon apresenta o que ele chama de “quadro facilitador” para a elaboração da Contestação. Achei o quadro bem interessante, e por isso o trouxe para você. Veja a seguir: Tabela 1 Endereçamento ao juiz da causa Preâmbulo com qualificação resumida das partes Resumo da petição inicial Preliminares Mérito da Contestação Fatos e fundamentos jurídicos da Reconvenção Pedido de improcedência da ação + preliminares + pedido de procedência da Reconvenção e requerimentos Protesto por provas Fechamento Fonte: Adaptada de CHACON, 2021, p. 68 10 11 Como se vê, a Contestação tem forma simples e você não terá dificuldade, mas sugiro alguns cuidados: • Leia com atenção a Petição Inicial e os documentos juntados; • Agende uma reunião com seu cliente; • Estude a Lei, a doutrina e a jurisprudência sobre o caso. Prazo de 15 Dias para Contestar Art. 335. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial será a data: I – da audiência de conciliação ou de Mediação, ou da última sessão de conciliação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver autocomposição; II – do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conciliação ou de Mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do Art. 334, § 4º, inciso I; III – prevista no Art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citação, nos demais casos. Enunciado 122 da II Jornada de Direito Processual Civil (CJF) “O prazo de contestação é contado a partir do primeiro dia útil seguinte à realização da audiência de conciliação ou Mediação, ou da última sessão de conciliação ou Mediação, na hipótese de incidência do Art. 335, inc. I, do CPC”. Na segunda fase do XVI Exame de Ordem Unificado, aplicada em 17/05/2015, a Peça Processual pedida foi uma Contestação. Para melhor compreensão do tema, peço que leia o enunciado e o gabarito comentado, na íntegra, apresentados a seguir. Depois disso, já pode começar a fazer! Exame OAB – Contestação (XVI Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 17/05/2015) Enunciado João andava pela calçada da rua onde morava, no Rio de Janeiro, quando foi atingido na cabeça por um pote de vidro lançado da janela do apartamento 601 do edifício do Condomínio Bosque das Araras, cujo síndico é o Sr. Marcelo Rodrigues. João desmaiou com o impacto, sendo socorrido por transeuntes que contataram o Corpo de Bombeiros, que o transferiu, de imediato, via ambulância, para o Hospital Municipal X. Lá chegando, João foi internado e submetido a exames e, em seguida, a uma cirurgia para estagnar a hemorragia interna sofrida. João, caminhoneiro autônomo que tem como principal fonte de renda a contrata- ção de fretes, permaneceu internado por 30 dias, deixando de executar contratos já negociados. A internação de João, nesse período, causou uma perda de R$ 20 mil. 11 UNIDADE Respostas do Réu Após sua alta, ele retomou sua função como caminhoneiro, realizando novos fre- tes. Contudo, 20 dias após seu retorno às atividades laborais, João, sentindo-se mal, voltou ao Hospital X. Foi constatada a necessidade de realização de nova cirurgia, em decorrência de uma infecção no crânio causada por uma gaze cirúrgica deixada no seu corpo por ocasião da primeira cirurgia. João ficou mais 30 dias internado, deixando de realizar outros contratos. A internação de João, por este novo período, causou uma perda de R$ 10 mil. João ingressa com ação indenizatória perante a 2ª Vara Cível da Comarca da Capital contra o Condomínio Bosque das Araras, requerendo a compensação dos danos sofri- dos, alegando que a integralidade dos danos é consequência da queda do pote de vidro do condomínio, no valor total de R$ 30 mil, a título de lucros cessantes, e 50 salários mínimos a título de danos morais, pela violação de sua integridade física. Citado, o Condomínio Bosque das Araras, por meio de seu síndico, procura você para que, na qualidade de advogado(a), busque a tutela adequada de seu direito. Elabore a peça processual cabível no caso, indicando os seus requisitos e fundamentos, nos termos da legislação vigente (Valor: 5,00). Responda justificadamente, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso. Gabarito Comentado A peça a ser formulada é uma Contestação à ação indenizatória proposta por João. O Condomínio deverá defender a sua ilegitimidade passiva pelo fato de, em relação à queda do pote de vidro, ser identificado o condômino e, com relação ao erro médico, ser responsabilidade do Hospital Municipal X. O Condomínio deverá arguir improcedência do pedido de indenização em relação à primeira cirurgia, tendo em vista que o pote de vidro foi lançado de apartamento in- dividualizado – 601 –, isto é, de unidade autônoma reconhecida. De acordo com o Art. 938 do Código Civil, “aquele que habitar prédio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele caírem ou forem lançadas em lugar indevido”. Assim, o habitante (proprietário, locatário, comodatário, usufrutuário ou mero possuidor) da unidade autônoma é o responsável pela prática do ato danoso, e não o Condomínio. Outrossim, deverá o Condomínio arguir que não há obrigação de indenizar de sua parte em relação aos danos decorrentes da segunda cirurgia sofrida por João, na medida em que o dano é resultado de erro médico cometido pela equipe cirúrgica do Hospital Municipal X, não da queda do pote de vidro. Ainda que materialmente relacionado ao evento, a queda do pote de vidro do edifício somente se pode atribuir a consequências danosas do primeiro evento, de acordo com o Art. 403 do CC: ”Ainda que a inexecução resulte de dolo do devedor, as perdas e danos só incluem os preju- ízos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuízo do disposto na lei processual”. Por fim, deverá defender a inexistência de danos morais a serem indenizados e, caso seja diferente o entendimento do juízo, que o valor a ser fixado a título de indenização seja inferior àquele pedido pelo autor. Fonte: https://bit.ly/3zaUeQK 12 13 Reconvenção Segundo o Art. 343 do CPC, “Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa”. Figura 3 – Acidente de trânsito Fonte: Getty Images A Reconvenção nada mais é do que um contra-ataque, feito na própria Contestação (mesma peça). No CPC antigo, a Reconvenção era apresentada simultaneamente à Contestação, em peça autônoma. Para entender melhor a Contestação e a Reconvenção, Chacon (2021, p. 71) faz uma comparação inteligente: Imagine uma arena de luta romana. O soldado, gladiador, empunha uma espada e um escudo. Quando ele é atacado por seu oponente, ficando numa posição defensiva e levanta o escudo para se defender dos golpes do adversário, está usando a ”Contestação” como método único de defe- sa de mérito. Mas, quando ele percebe que pode contra-atacar e golpeia o adversário com sua espada, usa a ”Reconvenção”, tudo na mesma luta. Essas são as duas principais e mais comuns respostas do réu no processo e devem ser feitas na mesma petição: a defesa propriamente dita e ao contra-ataque (Reconvenção). Proposta a Reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias (§1º do Art. 343). 13 UNIDADE Respostas do Réu Podem ser partes contrárias na Reconvenção o autor e terceiro (§3º do Art. 343). O réu pode propor Reconvenção independentemente de oferecer Contestação (§ 6º do Art. 343). Ademais, a desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimentodo processo quanto à Reconvenção (§ 2º do Art. 343). Na segunda fase do XXVIII Exame de Ordem Unificado, aplicada em 05/05/2019, a Peça Processual pedida foi uma Contestação com Reconvenção. Muito interessante o caso trazido pela OAB. Leia o enunciado e já pode fazer a peça. Você irá acertar! Exame OAB – Contestação Com Reconvenção (XXVIII Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 05/05/2019) Enunciado Julia dirigia seu veículo na Rua 001, na cidade do Rio de Janeiro, quando sofreu uma batida, na qual também se envolveu o veículo de Marcos. O acidente lhe gerou danos materiais estimados em R$ 40.000,00 (quarenta mil reais), equivalentes ao conserto de seu automóvel. Marcos, por sua vez, também teve parte de seu carro destruído, gastando R$ 30.000,00 (trinta mil reais) para o conserto. Diante do ocorrido, Julia pagou as custas pertinentes e ajuizou ação condenatória em face de Marcos, autuada sob o nº 11111111111 e distribuída para a 8ª Vara Cível da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro, com o objetivo de obter indeni- zação pelo valor equivalente ao conserto de seu automóvel, alegando que Marcos teria sido responsável pelo acidente, por dirigir acima da velocidade permitida. Julia informou, em sua petição inicial, que não tinha interesse na designação de audiência de conciliação, inclusive porque já havia feito contato extrajudicial com Marcos, sem obter êxito nas negociações. Julia deu à causa o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais). Marcos recebeu a carta de citação do processo pelo correio, no qual fora dispensada a audiência inicial de conciliação, e procurou um advogado para representar seus interesses, dado que entende que a responsabilidade pelo acidente foi de Julia, que estava dirigindo embriagada, como atestou o boletim de ocorrência, e que ultra- passou o sinal vermelho. Entende que, no pior cenário, ambos concorreram para o acidente, porque, apesar de estar 5% acima do limite de velocidade, Julia teve maior responsabilidade, pelos motivos expostos. Aproveitando a oportunidade, Marcos pretende obter de Julia indenização em valor equivalente ao que dispendeu pelo conserto do veículo. Marcos não tem interesse na realização de conciliação. Na qualidade de advogado(a) de Marcos, elabore a peça processual cabível para de- fender seus interesses, indicando seus requisitos e fundamentos, nos termos da legis- lação vigente. Considere que o aviso de recebimento da carta de citação de Marcos foi juntado aos autos no dia 04/02/2019 (segunda-feira), e que não há feriados no mês de fevereiro (Valor: 5,00). 14 15 Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utiliza- dos para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito Comentado A peça processual cabível é uma Contestação (Art. 335 do CPC), com Reconvenção (Art. 343 do CPC), apresentada no prazo de 15 dias úteis (Art. 219 do CPC) a partir da juntada do AR relativo à carta de citação (Art. 335 e Art. 231, inciso I, ambos do CPC) ou seja, até 25/02/2019. O examinando deverá apresentar a Contestação dirigida ao processo nº 11111111111, para a 8ª Vara Cível da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro. Na Contestação, deverá alegar, em preliminar, incorreção do valor da causa, que deve corresponder ao proveito econômico pretendido por Julia, nos termos do Art. 292, inciso I, do CPC (ou seja, R$ 40.000,00), requerendo a correção e sua intimação para recolher as custas complementares (Art. 292, § 3º, do CPC). No mérito da Contestação, deverá indicar como os fatos ocorreram, defendendo a ausência de responsabilidade pelo acidente, porque não praticou ilícito (Art. 927 e Art. 186 do Código Civil), imputando à Julia a responsabilidade exclusiva pelo aci- dente. Subsidiariamente, deve defender a responsabilidade concorrente de Julia (Art. 945 do CC). Na Reconvenção, deverá reiterar a responsabilidade de Julia, e demonstrar os pre- juízos sofridos com o conserto de seu veículo, comprovando-o com notas fiscais e comprovantes de pagamento dos R$ 30.000,00, para comprovar a extensão do dano (Art. 944 do Código Civil). Ao final, deve requerer a improcedência do pedido de Julia, ou subsidiariamente, o reconhecimento de culpa concorrente, reduzindo-se o valor da indenização. Deve requerer também a procedência do pedido reconvencional. Fonte: https://bit.ly/3nyBKaA Outras Petições Incidentais Importantes Além de estudar a Petição Inicial, a Contestação e a Reconvenção, seria interessante que você estudasse outras duas Petições: a Réplica e o Rol de Testemunhas. A Réplica é a manifestação do autor sobre as alegações do réu. Ensina Tartuce (2020, p. 264) que: Se na Contestação o réu trouxe defesas processuais ou novos argumen- tos quanto ao mérito, preveem os arts. 350 e 351 do CPC/2015, em atenção à ampla defesa, a possibilidade de o autor se manifestar sobre tais alegações. A petição em que o autor poderá expor seus argumentos é denominada, na praxe forense e na doutrina, “réplica”. Se o réu alegar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, este será ouvido no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe o juiz a produção de prova (Art. 350). 15 UNIDADE Respostas do Réu Da mesma forma, se o réu alegar qualquer defesa processual (Art. 337), o juiz de- terminará a oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe a produção de prova (Art. 351). Já faz um tempinho que a réplica caiu no Exame de Ordem. Foi na Prova Prático-Pro- fissional, Direito Civil, Exame de Ordem 2010/1, Cespe/UnB, aplicada em 25/07/2010. Vamos fazer? Pode começar! Prova OAB – Réplica Prova Prático-Profissional, Direito Civil, Exame de Ordem 2010/1, Cespe/UnB, apli- cada em 25/07/2010 Enunciado Júlia ajuizou ação sob o rito ordinário, distribuída à 34.ª Vara de Família de São Paulo – SP, com o objetivo de ver declarada a existência de união estável que alega ter mantido, de 1989 a 2005, com Jonas, já falecido. Arrolou a autora, no polo passi- vo da lide, o nome dos herdeiros de Jonas, que, devidamente citados, apresentaram Contestação no prazo legal. Preliminarmente, os réus alegaram que: • O pedido seria juridicamente impossível, sob o argumento de que Jonas, apesar de não viver mais com sua esposa havia vinte anos, ainda era casado com ela, mãe dos réus, quando falecera, algo que inviabilizaria a declaração da união estável, por ser inaceitável admiti-la com pessoa casada; • A autora não teria interesse de agir, sob o argumento de que Jonas não deixará pensão de qualquer origem, sendo inútil a ela a simples declaração; • O pedido encontraria óbice na coisa julgada, sob o fundamento de que, em opor- tunidade anterior, a autora ajuizara, contra os réus, ação possessória na qual, alegando ter sido companheira do falecido, pretendia ser mantida na posse de imóvel pertencente ao último, tendo sido o julgamento dessa ação desfavorável a ela, sob a fundamentação de que não teria ocorrido a união estável; • Haveria litispendência, sob o argumento de que já tramitava, na 1.ª Vara de Órfãos e Sucessões de São Paulo – SP, ação de inventário dos bens deixados pelo falecido, devendo necessariamente ser discutido naquela sede qualquer tema relativo a interesse do espólio, visto que o juízo do inventário atrai os processos em que o espólio é réu. No mérito, os réus aduziram que Jonas era homem dado a vários relacionamentos e, apesar de ter convivido com a autora sob o mesmo teto, tinha uma namorada em cidade vizinha, com a qual se encontrava, regularmente, uma vez por semana, no período da tarde. Considerando as matérias suscitadas na defesa, o juiz conferiu à autora, mediante intimação feita em 21/9/20XX (segunda-feira), prazo para manifestação. Disponível em: https://bit.ly/3hxOJWj 16 17 Gabarito Comentado Deve-se redigir uma réplica, com argumentos jurídicos capazes de levar à rejeição das alegações aduzidas pelos réus em Contestação. A Peça Réplicaendereçada ao juiz da 34.ª Vara de Família de São Paulo – SP. Data: 1.º de outubro de 20XX (CPC, Art. 327). Relato da situação fática. Preliminares A separação de fato entre o falecido e sua esposa, ocorrida há mais de vinte anos, não serve de óbice à possibilidade jurídica do pedido (Código Civil, Art. 1.723, § 1.º), verificando-se a possibilidade jurídica do pedido quando este é admitido pelo orde- namento jurídico, ou não é vedado. Estabelece o Código Civil: Art. 1.521. Não podem casar: (...) VI − as pessoas casadas; (...) Art. 1.723. É reconhecida como entidade familiar a união estável entre o homem e a mu- lher, configurada na convivência pública, contínua e duradoura e estabelecida com o obje- tivo de constituição de família. § 1º. A união estável não se constituirá se ocorrerem os impedimentos do Art. 1.521, não se aplicando a incidência do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente. Existe interesse de agir mesmo na simples declaração da união estável sem que haja pensão. A convivência duradoura entre duas pessoas é um fato, sendo a união estável um conceito jurídico que poderá ou não definir tal relação. A lei prevê a possibilidade de ser declarada a existência de relação jurídica (CPC, Art. 4.º, I). Ademais, conside- rando-se que há ação de inventário em curso, o falecido deixou bens, podendo algum deles ter sido adquirido na constância da união estável. Não ocorre litispendência, pois os elementos das ações não são coincidentes. Para que ocorra a litispendência, deverá ser repetida ação em curso. De fato, uma ação é idêntica a outra quando ambas têm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (CPC, Art. 301, §§ 1.º e 2.º). A atração exercida pelo inventário não se põe de tal modo a determinar que o pedido de reconhecimento da união estável de quem não é herdeira precise necessariamente ser processado nos autos do inventário. O reconhecimento de união estável é de com- petência da vara de família. Foi respeitada a competência do foro, visto que a ação declaratória foi proposta no foro do domicílio do autor da herança (CPC, Art. 96). Não ocorre, na hipótese, coisa julgada, pois o pedido é diferente nas duas ações. Ademais, os fundamentos de uma sentença não transitam em julgado de modo a impedir novo pronunciamento judicial acerca da matéria já discutida em momento anterior (CPC, Art. 301, §§ 1.º e 3.º). 17 UNIDADE Respostas do Réu Mérito A existência de relacionamento não estável não serve de empecilho ao reconheci- mento da união estável da autora com o falecido, visto que, conforme informação da própria Contestação, o suposto relacionamento não tinha os atributos de união es- tável nos termos da lei civil, de acordo com o que dispõe o Art. 1.723 do Código Civil: “É reconhecida como entidade familiar a união estável entre o homem e a mulher, configurada na convivência pública, contínua e duradoura e estabelecida com o obje- tivo de constituição de família”. Requerimento Final Deve ser requerida ao juiz a rejeição das preliminares alegadas, da causa de extinção do processo, com a procedência do pedido inicial. Observação para a correção Atribuir pontuação integral às respostas em que esteja expresso o conteúdo do dis- positivo legal, ainda que não seja citado, expressamente, o número do Artigo. Disponível em: https://bit.ly/2XkpxLP Observação A prova foi aplicada antes da vigência do novo CPC. Sendo assim: • Art. 327, atual Art. 351; • Art. 4º, I, atual Art. 19, I; • Art. 301, §1º e § 2º, atual Art. 337, § 1º e § 2º; • Art. 96, atual Art. 48. Figura 4 – Oitiva de testemunha Fonte: Getty Images Vamos falar um pouco da Prova Testemunhal. Muito comum no Processo é a Prova Testemunhal, que sempre é possível, não dispondo a Lei de modo diverso (Art. 442). 18 19 O CPC (Art. 443) permite que o juiz indefira a Prova Testemunhal sobre fatos “I – já provados por documento ou confissão da parte; II – que só por documento ou por exa- me pericial puderem ser provados”. Caso tenha sido determinada a produção de Prova Testemunhal, o juiz fixará prazo comum não superior a 15 (quinze) dias para que as partes apresentem rol de testemu- nhas (§ 4º do Art. 357). O rol de testemunhas deve conter, sempre que possível, ”o nome, a profissão, o estado civil, a idade, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas, o número de registro de identidade e o endereço completo da residência e do local de trabalho” (Art. 450). Uma vez apresentado o rol, não pode mais ser alterado, sendo permitido a substituição das testemunhas quando a testemunha arrolada falecer, se estiver enferma, sem condi- ções de depor ou, ainda, caso tenha mudado o endereço e não for encontrada (Art. 451). Importante salientar que o “juiz indeferirá a inquirição de testemunhas sobre fatos: I – já provados por documento ou confissão da parte; II – que só por documento ou por exame pericial puderem ser provados” (Art. 443). Trata-se de uma Petição simples, endereçada do Juiz da causa, devendo a parte infor- mar a forma como a testemunha será intimada (Art. 455, § 4º, I) e os dados de cada uma, individualmente, conforme Art. 450. Da Audiência de Conciliação e Mediação Ensina Tartuce (2020, p. 142): Na audiência de Mediação ou conciliação, o terceiro facilitador buscará, inicialmente, a restauração da comunicação entre as partes, fator que po- derá contribuir para celebrar acordos (transações) proveitosos para elas, caso estas assim o desejam. Como se percebe, tal audiência representa importante momento proces- sual; se bem que engendrada, poderá ensejar excelentes oportunidades para os litigantes e seus advogados. Segundo o Art. 334 do CPC: Se a petição inicial preencher os requisitos essenciais e não for o caso de improcedência liminar do pedido, o juiz designará audiência de con- ciliação ou de Mediação com antecedência mínima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o réu com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedência. 19 UNIDADE Respostas do Réu Figura 5 – Audiência de Conciliação Fonte: Getty Images Lembre-se de que a intimação do autor para a audiência será feita na pessoa de seu advogado (§ 3º do Art. 334). A regra é pela audiência, que somente não será realizada: “I – se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composição consensual; II – quando não se admitir a autocomposição” (§ 4º do Art. 334). O autor deve manifestar seu desinteresse na Petição Inicial, e o réu, por Petição, apresentada com 10 (dez) dias de antecedência, contados da data da audiência (§ 5º. do Art. 334). Salienta-se, ainda, que: [...] o não comparecimento injustificado do autor ou do réu à audiência de conciliação é considerado ato atentatório à dignidade da justiça e será sancionado com multa de até dois por cento da vantagem econômica pre- tendida ou do valor da causa, revertida em favor da União ou do Estado. (§ 8º do Art. 334) Lembrando-se, por fim, de que as partes devem estar acompanhadas por seus advo- gados ou defensores públicos (§9º do Art. 334) e que a parte poderá constituir represen- tante, por meio de procuração específica, com poderes para negociar e transigir (§ 10 do Art. 334). Enunciado 121 da II Jornada de Direito Processual Civil: não cabe aplicar multa a quem, com- parecendo à Audiência do Art. 334 do CPC, apenas manifesta desinteresse na realização de Acordo, salvo se a sessão foi designada unicamente por requerimento seu e não houver justificativa para a alteração de posição. 20 21 Material Complementar Indicações para saber mais sobre os assuntos abordados nesta Unidade: Livros Prática no processo civil ARAÚJO JÚNIOR, G. C. Prática no processo civil. 24. ed. São Paulo: Atlas, 2020. O autor apresenta diversos modelos de Peças Processuais, a obra irá ajudar você a se pre- parar para redigir sua própria petição. (e-book) Vídeos Português Jurídico – Aula 1 Aula sobre “Português Jurídico”, ministrada pelo Professor Marcelo Paiva, Programa Saber Jurídico, transmitido pela TV Justiça.A aula é dada de modo simples e com ótima didática, o que permite ao aluno ampliar seus conhecimentos na Linguagem Jurídica. https://youtu.be/fU5Kr-fzv1s Saber Direito – Direito Processual Civil – Aula 1 Aula sobre Direito Processual Civil, ministrada pelo Professor Daniel Viana, Programa Saber Direito, transmitido pela TV Justiça. A aula irá ajudar você a revisar os principais temas sobre o procedimento comum. https://youtu.be/VFNTyUGIRxg Leitura Recurso Especial n.º 1940016 – PR, (021/0102946-0) Julgamento, na íntegra, proferido pelo Superior Tribunal de Justiça, sobre Contestação e Reconvenção (REsp 1940016/PR, Resp 2021/0102946-0, Relator(a) Ministro Ricardo Villas Bôas Cueva, 3ª Turma, Data do Julgamento 22/06/2021, DJe 30/06/2021). https://bit.ly/397Xb9W 21 UNIDADE Respostas do Réu Referências ARAÚJO JÚNIOR, G. C. Prática de Contestação no processo civil: Contestação, Re- convenção, Exceções, Impugnações. 6. ed. rev. atual. ampl. São Paulo: Atlas, 2020. (e-book) ________. Prática no processo civil. 24. ed. São Paulo: Atlas, 2020. (e-book) BARROSO, D.; LETTIERE, J. F. Prática no processo civil. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2019. (e-book) CHACON, L. F. R. Manual de prática forense civil. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2020. (e-book) TARTUCE, F. D. L. Manual de prática civil. 16. ed. rev. atual. São Paulo: Método, 2021. (e-book) THEODORO JÚNIOR, H. Código de Processo Civil Anotado. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2020. (e-book) 22civil da comarca de ___” EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ª VARA CÍVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL – SÃO PAULO. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ª VARA DE FAMÍLIA E SUCESSÕES DA COMARCA DE NITERÓI – RJ. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CÍVEIS DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA SAPITAL – SÃO PAULO. Justiça Federal: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE FEDERAL DA ___ª VARA CÍVEL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE ______. Você sabe o motivo de mantermos um espaço em branco antes da Vara? Nos foros com mais de uma vara, quando a petição inicial é distribuída, não sabemos a vara, por isso deixamos em branco. Nas demais petições, no entanto, a vara é indicada. Com o novo Código de Processo Civil, surgiu uma discussão. O atual CPC fala em “juízo a que é dirigida (319, inciso A), o antigo falava em “juiz”. Por isso você pode ouvir alguém falar que atualmente o endereçamento mudou, passou a ser apenas “Ao Juízo Civil da Comarca de ___”. Na verdade, os dois estão corretos, como explicam Barroso e Lettiere (2019, p. 99), “ao indicar VARA CÍVEL de tal lugar... o autor da peça processual está indicando o Juízo, cumprindo de forma técnica a previsão legal”. 11 UNIDADE Petição Inicial Importante! • Juiz Estadual: na petição inicial é chamado de Juiz de Direito (Comarca); • Juiz Federal: na petição inicial é chamado de Juiz Federal (Seção ou Subseção Judiciária). II – Os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu Trata-se da qualificação das partes, feita no preâmbulo da petição inicial. A quali- ficação deve ser completa, com todas as informações contidas no inciso II. Detalhe, é muito comum constar a cédula de identidade (RG) na petição inicial, mas saiba que não é requisito obrigatório, pois não está inserido no inciso II. Se o autor não souber alguma informação obrigatória, como o endereço do réu, segun- do o § 1º do art. 319, “poderá o autor, na petição inicial, requerer ao juiz diligências neces- sárias à sua obtenção.” Para a localização do réu, por exemplo, muito comum o pedido de expedição de ofícios (ex. IIRG, DRF, Bacen). A petição inicial não será indeferida se, a despeito da falta de informações a que se refere o inciso II, for possível a citação do réu. (§ 2º do art. 319). Exemplo: Para pessoa física (autor e réu): NOME DO AUTOR, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da cédula de identidade n._____, inscrito no Cadastro de Pessoas Físicas do Ministério da Fazenda sob o n._____, endereço eletrônico ___, residente e domiciliado na Rua ________, n.___, Bairro, Cidade, Estado, CEP_______. Para pessoa jurídica (autor e réu): NOME DO AUTOR, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ) sob o n.____, com sede na Rua____, n.___, Bairro, Cidade, Estado, CEP_______, endereço eletrônico___, por seu representante (qualificar igual à pessoa física). Lembre-se de que, apesar de constar na qualificação a nacionalidade e o RG, não são requisitos obrigatórios do art. 319. Algumas situações merecem um cuidado maior, vamos mencionar duas. Os absoluta- mente incapazes são representados ou assistidos, portanto, na qualificação, deve cons- tar o nome do representante ou assistente (art.3º e 4º do Código Civil). Para o nascituro, qualifica-se como: ”nascituro de ____ (nome da mãe)”. Para concluir, gostaríamos que soubesse que, na petição inicial, escreve-se o nome das partes na qualificação, mas, após, não é necessário repetir os nomes, basta indicar 12 13 as partes como “autor” e “réu”, que é a regra geral. Lembrando que o autor é aquele que promove a ação e o réu aquele contra quem se promove. Atente ao CPC, que apresenta a terminologia correta das partes. Exame de Ordem Não se devem criar dados, somente utilizar aqueles trazidos pelo problema. Se o pro- blema não trouxer, deixar de forma genérica, conforme exemplo acima. Qualquer informação criada ou alterada corre um enorme risco de causar a anulação da prova, pois se considera identificação do candidato, por exemplo, inventar sobrenome, nú- mero de documento, endereço. Observe um trecho da segunda fase da OAB, sendo a peça cabível uma petição ini- cial, observe que o problema não traz maiores informações acerca da qualificação. Aline é proprietária de uma pequena casa situada na cidade de São Paulo, residindo no imóvel há cerca de 5 anos, em terreno constituído pela acessão e por um pequeno pomar. Pouco antes de iniciar obras no imóvel, Aline precisou fazer uma viagem de emergência para o interior de Minas Gerais, a fim de auxiliar sua mãe que se encontrava gravemente doente, com previsão de retornar dois meses depois a São Paulo. Aline comentou a viagem com vários vizinhos, dentre os quais, João Paulo, Nice, Marcos e Alexandre, pedindo que “olhassem” o imóvel no período. (XXVI Exame de Ordem Unificado – 2018.2) Ah, outra coisa importante. No preâmbulo, após a qualificação do autor, também consta que o autor possui advogado (exemplo: “vem, por seu advogado”). Consta também o nome da ação (conhecimento ou execução) e o procedimento (comum ou especial), embora o CPC não trata disso expressamente. (vide modelo no item 4). III – O fato e os fundamentos jurídicos do pedido O autor deve indicar os fatos e os fundamentos do pedido que embasam o seu pedido, ou seja, a causa de pedir (causa de pedir remota e causa de pedir próxima). Para a descrição dos fatos, exige-se uma boa redação, com começo, meio e fim. Escre- va somente o necessário, sempre com clareza e objetividade. Recomendamos iniciar os fatos demonstrando a relação jurídica existente entre as partes (existência do contrato, por exemplo) e a violação que deu causa à propositura da ação (não cumprimento do contrato, por exemplo). Os fatos “nada mais são que os eventos ou acontecimentos ocorridos no plano material que originaram o conflito; os fatos costumam ser denominados como causa de pedir remota. Como exemplo, imagine uma ação indenizatória decorrente de acidente de veículo auto- motor. Os fatos vão indicar quando, onde e como se deu o acidente, assim como as conse- quências que dele advieram (se houve ou não vítimas, se ocorreu alguma conversa entre os envolvidos no acidente, quais foram os prejuízos, se houve algum tipo de pagamento etc.)” (TARTUCE, 2020, p. 102). Lembre-se de que o juiz não conhece os fatos, por isso seja bastante claro e objetivo. 13 UNIDADE Petição Inicial No Exame de Ordem, os fatos trazidos no problema devem ser respeitados, não crie dados novos e nem altere os existentes. Além de narrar os fatos (causa de pedir remota), o autor deve apresentar os funda- mentos jurídicos (causa de pedir próxima). Não se trata apenas da citação ou transcrição do artigo, o autor deve apresentar uma boa narrativa, que demonstre a aplicação da lei ao caso concreto e que convença o juiz. Fundamentos Jurídicos [...] não se trata de dar a fundamentação legal, citando o número do artigo da lei (fundamento legal é diferente de fundamento jurídico). A fun- damentação legal seria apenas a indicação ou transcrição do artigo da lei; enquanto o fundamento jurídico é mais, ao passo que representa o raciocínio lógico de aplicação do direito ao fato, levando o magistrado ao convencimento para acolher a pretensão. É na fundamentação jurídica que o autor poderá apresentar jurisprudência, doutrina e, até mesmo, a indicação do texto da lei. (BARROSO; LETTIERE, 2019, p. 108) Como se vê, nos fundamentos jurídicos, você terá a oportunidade de demonstrar seus conhecimentos técnicos, utilizando-se da lei, doutrina e jurisprudência. IV – O pedido com as suas especificações O pedido é fundamental, em geral, limita a atuação jurisdicional. Para melhor entendimento, recomendamos leitura dos artigos 322 ao 329 do Código de Processo Civil. Valelembrar que o pedido pode ser imediato (providência jurisdicional) e mediato (resultado prático que se pretende). Segundo o CPC, o pedido deve ser certo (caput do art. 322) e determinado (caput do art. 324). Mesmo que o autor não faça pedido expresso, compreendem-se no principal os juros legais, a correção monetária e as verbas de sucumbência, inclusive os honorá- rios advocatícios. (§1º do art. 322), vale dizer que a parte vencida arcará com tais verbas. Por fim, o pedido deve ser interpretado conforme “o conjunto da postulação e observará o princípio da boa-fé”. (§2º do art. 322). A certeza do pedido diz respeito à providência jurisdicional pleiteada, ao verbo que será utilizado na redação da petição: no pedido deve-se fazer menção a condenar, declarar ou constituir. A determinação do pedido diz respeito ao complemento do verbo, ao bem da vida: ao pedir a condenação (certeza do pedido), deve-se indicar de quanto se quer a condenação (TARTUCE, 2020, p. 108). Alguns pedidos dependem do caso concreto, como o pedido de concessão de Justiça Gratuita, conforme arts. 98 e 99 do CPC e Lei n. 1060/50. Não se esqueça de as comunicações e atos processuais devem ser feitos em nome do advogado. 14 15 Para finalizar, uma pergunta: é possível o autor acrescentar algo no pedido, após a distribuição da petição inicial? Segundo o art. 329, inciso I, o autor poderá “até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de consenti- mento do réu”. Por outro lado, o autor vai precisar do consentimento do réu, na hipótese prevista no inciso II do precitado artigo. Assim, o autor poderá: II – até o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com consentimento do réu, assegurado o contraditório mediante a possibilidade de manifestação deste no prazo mínimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar. V – O valor da causa Outro requisito obrigatório é o valor da causa, toda causa tem um valor. Em regra, o valor da causa corresponde ao benefício econômico reclamado pelo autor. Conforme art. 291, “toda causa será atribuída valor certo, ainda que não tenha conteúdo econômico imediatamente aferível”. As regras para atribuição do valor da causa estão nos artigos 291 a 293 (recomendo leitura), além de legislação especial (ex. Lei do Inquilinato). A atribuição do valor à causa estabelece: • O cálculo da taxa judiciária; • A competência (em alguns estados, existem foros regionais que têm sua competência fixada pelo valor da causa); • O procedimento (ex. juizados especiais); • O valor das verbas de sucumbência (art. 85, parág. 2º, CPC: de 10 a 20% do valor atualizado da causa). Exemplo: Dá à causa o valor de R$______ (valor por extenso). Dá-se à causa o valor de R$ ____ (valor por extenso). Veja algumas regras para atribuição do valor da causa, segundo o art. 292: • Na ação de cobrança de dívida, será a soma monetariamente corrigida do principal, dos juros de mora vencidos e de outras penalidades, se houver, até a data de pro- positura da ação; • Na ação de alimentos, será a soma de 12 (doze) prestações mensais pedidas pelo autor; • Na ação indenizatória, inclusive a fundada em dano moral, será o valor pretendido; • Na ação em que há cumulação de pedidos, será a quantia correspondente à soma dos valores de todos eles. VI – As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados Ao autor compete, na petição inicial, especificar as provas com que pretende de- monstrar a veracidade dos fatos constitutivos de seu direito. Segundo o art. 369 do CPC: “As partes têm o direito de empregar todos os meios le- gais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para 15 UNIDADE Petição Inicial provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz”. Na prática, irá depender do caso concreto, sendo as mais comuns as provas orais (depoimento pessoal e oitiva de testemunhas), documentais e periciais. Exemplo: Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, em especial pelo depoimento pessoal do autor, oitiva de testemunhas, juntadas de documentos e outros que se fizerem necessários à demonstração da verdade dos fatos. “Protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, principalmente juntada de novos documentos, prova oral e pericial, sem exceção de outras que pos- sam ser indicadas no momento oportuno” (CHACON, 2021, p. 9). Sobre a prova documental, aqueles indispensáveis à propositura da ação (procura- ção, por ex.) devem ser juntados com a petição inicial (art. 320). No caso concreto, é possível verificar a indispensabilidade do documento, por exemplo, na ação de divórcio, deve-se juntar a certidão de casamento. VII – A opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação O autor deve indicar na Petição Inicial se tem interesse ou não na realização de audi- ência de conciliação. Segundo o §4º do art. 334, a audiência não será realizada “I – se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composição consensual; II – quando não se admitir a autocomposição”. Exemplo: Nos termos do art. 334, § 5º do Código de Processo Civil, o autor desde já manifesta, pela natureza do litígio, desinteresse em autocomposição. Nos termos do art. 334 do Código de Processo Civil, requer que seja designada a audiência de conciliação, pois o autor manifesta interesse em autocomposição. Ausência dos Requisitos Legais O que acontece quando a petição inicial não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito? Segundo o art. 321, o juiz determinará que o autor a emende ou a complete no prazo de 15 (quinze) dias, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado. E se o autor não cumprir a diligência? Aí o juiz indeferirá a petição inicial (parágrafo único do art. 321). E por falar em petição inicial, tome muito cuidado, pois o artigo 330 diz que a pe- tição inicial será indeferida quando: for inepta, a parte for manifestamente ilegítima, o autor carecer de interesse processual ou quando não forem atendidas as prescrições dos arts. 106 e 321. 16 17 Quando a petição inicial é inepta? Vamos recordar o §1º do precitado art. 330: a petição é inepta quando lhe faltar pedido ou causa de pedir, quando o pedido for inde- terminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico, quando da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão e quando contiver pedidos incompatíveis entre si. Sinceramente, é muito desagradável ter uma petição considerada inepta, por isso há importância em estudar. Não se esqueça, por fim, de que sobre a decisão de indeferimento da petição inicial cabe recurso de apelação, sendo facultado ao juiz, no prazo de 5 (cinco) dias, retratar-se (art. 331, caput). Orientações Gerais para a Elaboração de uma Petição Inicial Não se esqueça de que o objetivo da petição inicial é convencer o juiz sobre a verdade dos fatos alegados. Desse modo, redija a petição de forma clara e objetiva, escreva so- mente o necessário, tenha um bom conhecimento do direito material e processual, além de uma boa escrita. Figura 3 – Estudando o caso Fonte: Getty Images A primeira dúvida, que surge principalmente na segunda fase do Exame de Ordem, é saber qual a peça processual cabível. No que se refere à prova de Civil, fique tranquilo , é só ler com calma o problema e saber interpretar. Eis uma dica simples: quando o proble- ma deixar claro que o autor foi lesado e não teve um processo iniciado, a peça cabível é a petição inicial. Já quando o problema relata que houve sentença, costuma ser recurso de apelação. 17 UNIDADE Petição Inicial Número de Páginas é Importante? Não, o artigo 319 do CPC não traz o número de páginas como requisito. Porém, tenha bom senso, seja claro e objetivo,não se alongue demais. Sobre o assunto, a decisão proferida pelo Juiz Valdir Flavio Loco Maia, da Vara Única da Comarca de Patu – RN, em 24/03/2004, foi bem interessante, leia na íntegra: Segundo a Unesco, um texto de 49 páginas ou mais é um livro. Esta petição inicial é, pois, um livro. O notório excesso de trabalho desta Vara não permite ler livros inteiros durante o expediente. Ademais, tudo o que fora dito cabe num vigésimo ou menos das páginas que o autor escreveu. Não é possível assegurar a razoável duração do processo e a celeridade de sua tramitação (art. 5º, LXXVIII CF) sem a indispensável colaboração dos advogados (CF, art. 133). O tempo que o juiz gasta lendo páginas inúteis é roubado à tramitação de outros processos. Portan- to, a prolixidade da inicial desrespeita entre outras coisas: a) a diretriz constitucional da celeridade (CF art. 5º LXXVII e art. 125 do CPC); b) o princípio da lealdade (art. 14, II, do CPC), porque prejudica desnecessariamente a produtividade do Poder Judiciário, e c) o dever de não praticar atos desnecessários à defesa do direito (art. 14, IV, do CPC). Ademais, forçar o adversário a ler dezenas, quiçá centenas, de páginas supérfluas é uma estratégia desleal para encurtar o prazo de defesa. Há claro abuso do direito de petição por parte do autor, ato ilícito (art. 187 do CC/02), que o juiz está obrigado a inibir (art. 125, I e III, e art. 129 do CPC). Enfim, a prolixidade do autor contradiz a alegação de necessidade de urgência da tutela, afi- nal de contas, quem tem pressa não tem tempo de escrever dezenas de laudas numa petição, cujo objeto poderia ser reduzido há pelo menos 20% do total escrito. Isto posto, concedo à parte autora 10 dias para emendar a inicial, reduzindo-a a uma versão objetiva com a extensão estritamente necessária, sob pena de indeferimento da inicial. Conclusão, na exposição dos fatos, fundamentos e pedido, seja simples e direto (a), lembre-se de que não é o número de páginas que irá definir a qualidade da sua peça e que o importante é a compreensão do destinatário. Barroso e Lettiere (2019, e-book, p. 23) explicam que a petição inicial deve ser redi- gida com clareza, lógica e objetividade. Para melhor compreensão, eles dão importantes orientações, preste atenção: a) ordene os fatos na ordem cronológica; b) separe a petição em “Dos fatos”, “Do direito” e “Do pedido”, espe- cialmente quando o texto for longo, isso ajuda a estabelecer a lógica no discurso jurídico; c) para cada parágrafo use apenas uma ideia ou fato; d) narre apenas os fatos relevantes para a solução do conflito ou inci- dente processual; e) os parágrafos devem estar atrelados ou conexos, por exemplo: Caio e Tício celebraram contrato de compra e venda pelo qual este se obrigou à entrega de 40 (quarenta) sacas de café... No entanto, Tício não cumpriu a obrigação no prazo determinado, apresentando a alegação de que a plantação não atingiu o resultado esperado. f) ao redigir a tese (do direito) o raciocínio jurídico sempre se desenvolve em um círculo vicioso (para cada tese autônoma): 18 19 1º) Indicação do tema a ser tratado; 2º) Citação dos fundamentos jurídicos (legislação, jurisprudência e doutrina); 3º) Relação do direito (fundamento jurídicos) com o fato apresentado; 4º) Conclusão da ideia com a apresentação do objetivo da peça. Na redação da peça, como vimos, deve ser utilizada uma linguagem correta e culta. Não use gírias, linguagem chula, ditados populares, cuidado com os pleonasmos e evite abreviaturas (exceto comuns ou oficiais, ex. REsp, INSS). Documentos: A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação. (art. 320). Portanto, junte os documentos essenciais com a Petição Inicial. Atenção sobre o pedido de citação! O pedido de citação do réu deixou de ser obri- gatório pelo novo CPC, mas, para Chacon (2021, p. 20), “mesmo que dispensável, a forma de elaboração do pedido de citação irá variar, portanto: em razão da forma como se pretende seja realizada (correio, oficial, edital); e em razão do procedimento (citação para quê?)”. Esqueleto da Peça Quadro 1 – Petição inicial: artigos importantes do CPC Endereçamento • Art. 319, I; • Arts. 42 a 43; • Lei de Organização Judiciária do Estado; • Regra: Distribuição livre; • Exceção: distribuição por dependência. Preâmbulo • Qualificação das partes: art. 319, II; • Juntada da procuração: art. 104, 287, ambos do CPC; • Nome da ação+ procedimento + fundamento legal; • Tutela Provisória (se existente o pedido). Fatos • Art. 319, III; • Narrativa dos fatos. Fundamentos jurídicos • Art. 319, III; • Fundamentos jurídicos que justifiquem a pretensão do autor. Pedido • Art. 319, IV; • Art. 322 a 329. 19 UNIDADE Petição Inicial Requerimentos • Obrigatórios: » Art. 319, VI, especificação de provas; » Art. 319, VII, indicação de interesse ou não de conciliação. • Facultativos (análise do caso concreto): » Art. 98, Justiça Gratuita; » Art. 1.048, Prioridade na tramitação; » Art. 178, intimação do MP. Valor da causa • Art. 319, V; • Art. 291 e Art. 293. Encerramento Termos em que, pede deferimento. Local e data. Advogado. OAB n.___ Figura 4 – Advogado redigindo uma petição inicial Fonte: Getty Images A ideia não é trazer uma peça pronta, mas sim o esqueleto (estrutura) da petição inicial, bem simples, mas que prepare você para uma prova discursiva. EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ___ª VARA CÍVEL DO FORO____ DA COMARCA DE ___. OBS: (Na petição inicial, não se aponta a vara, pois somente tomamos conhecimen- to no momento da distribuição. Nas provas de concurso e exame de ordem, a Vara e o Foro serão aqueles apontados na prova, não invente outro. Se o problema for omisso, deixar em branco) (espaço de aproximadamente 5 linhas) NOME DO AUTOR, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da cédula de identidade n._____, inscrito no Cadastro de Pessoas Físicas do Ministério da Fazenda sob o n._____, endereço eletrônico ___, residente e domiciliado na 20 21 Rua ________, n.___, Bairro, Cidade, Estado, CEP_______, vem, por seu advogado (instrumento de mandato, doc. __), propor a presente AÇÃO DE CONHE- CIMENTO PELO PROCEDIMENTO COMUM, nos termos do art. 319 do Código de Pro- cesso Civil, em face de NOME DA PARTE RÉ, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da cédula de identidade n._____, inscrito no Cadastro de Pessoas Físicas do Ministério da Fazenda sob o n._____, endereço eletrônico ___, residente e domiciliado na Rua ________, n.___, Bairro, Cidade, Estado, CEP_______, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: I – DOS FATOS Narrar os fatos em ordem cronológica. Recomenda-se separar os parágrafos. Escreva de forma clara e objetiva. (OAB: cuidado, os fatos são exatamente aqueles trazidos pelo problema, não pode inventar e nem alterar). II – DO DIREITO Apresentar o fundamento jurídico. Recomenda-se separar os parágrafos. Escreva de forma clara e objetiva OAB: “a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utili- zados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação” (exame XXVI). III – DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Por todo o exposto, requer a Vossa Excelência a) seja julgado procedente o pedido de ____, com a condenação do réu ao paga- mento de ___. b) condenação do réu ao pagamento de custas e honorários advocatícios, nos ter- mos dos artigos 82, §2º e 85, ambos do Código de Processo Civil. Requer que todas as intimações sejam feitas em nome do advogado(a) NOME DO ADVOGADO(A), inscrito(a) na OAB n.__, endereço eletrônico, com escritório na ___. Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitido, em especial pelo depoimento pessoal do réu, oitiva de testemunhas e demais de estilo. Requer, por fim, nos termos do artigo 334 do Código de Processo Civil, a designação de Audiência de Conciliação. Dá-se a causa o valor de R$ ____ (___). Termosem que, Pede deferimento. Local e data Advogado (nome e assinatura) OAB___ (OAB: Cuidado, não coloque o seu nome e nunca assine a peça) 21 UNIDADE Petição Inicial Material Complementar Indicações para saber mais sobre os assuntos abordados nesta Unidade: Livros Manual de Prática Forense Civil Leitura do Capítulo IV – Como se preparar para a prova da 2ª fase da OAB, p. 92 a 94. CHACON, L. F. R. Manual de prática forense civil. 8. ed. São Paulo: Saraiva, 2021. (e-book) Vídeos Saber Direito Aula – Procedimento comum no Novo CPC O Professor João Augusto Castro trata sobre o procedimento comum, em especial a peti- ção inicial no novo CPC. Com a aula, você irá reforçar os estudos sobre a petição inicial. https://youtu.be/QIMFfXTBcag Leitura FGV Conhecimento – Exame de Ordem da OAB No site da FGV, você terá todas as informações sobre o exame de ordem, com as provas e gabaritos da primeira e segunda fase. https://bit.ly/3l8CobU Lei nº 13.105, de 16 de Março de 2015 Acesse o Código de Processo Civil, disponível no site do Planalto. Para leitura dos artigos recomendados na presente unidade sobre competência, valor da causa, pedido etc. https://bit.ly/3jRK2Ij 22 23 Referências BARROSO, D.; LETTIERE, J. F. Prática no processo civil. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2019. (e-book) CHACON, L. F. R. Manual de prática forense civil. 8. ed. São Paulo: Saraiva, 2021. (e-book) TARTUCE, F. D. L. Manual de prática civil. 16. ed. rev. atual. São Paulo: Método, 2021. (e-book) THEODORO JUNIOR, H. Código de processo civil anotado. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2020. (e-book) 23 Prática Jurídica Civil e Empresarial Responsável pelo Conteúdo: Prof.ª Me. Christiane Cavalcante Marcellos Revisão Textual: Prof.ª Dra. Selma Aparecida Cesarin Petição Inicial no Processo de Conhecimento Petição Inicial no Processo de Conhecimento • Interpretação de Casos Concretos visando à adequada solução jurídica, com elaboração de Peças Processuais. OBJETIVO DE APRENDIZADO • Introdução à Petição Inicial; • Petição Inicial no Procedimento Comum; • Petição Inicial nos Procedimentos Especiais. UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Introdução à Petição Inicial O que você acha de já começar a peticionar? Figura 1 – Elaboração de uma Petição Inicial Fonte: Getty Images Nesta Unidade, você irá aprender a redigir as principais petições iniciais exigidas em provas, bem como na sua futura rotina profissional. Iremos analisar a Petição Inicial no Procedimento Comum e no Procedimento Especial. No Procedimento Comum, teremos uma Ação de Indenização, já no Procedimento Especial teremos: Ação de Consignação em Pagamento, Ação de Reintegração de Posse, Ação de Usucapião, Ação de Divórcio, Ação Renovatória (Locação) e Ação Monitória. Mais uma vez, peço especial atenção no que se refere ao Direito Material e Proces- sual, pois não posso entrar na TEORIA novamente, apenas destacar pontos principais para a elaboração da Peça. Para melhor compreensão, É MUITO IMPORTANTE que você revise a Matéria e estude Língua Portuguesa. Boa Notícia! Se a Peça estudada já foi objeto da segunda fase da OAB, tenho uma ótima notícia para você: o enunciado e o gabarito comentado, na íntegra, incluindo o link de acesso, estão presentes nesta Unidade. Sim, vai exigir um tempo maior de você, pois deixou essa Unidade mais longa, mas não se preocupe: o importante é você aprender. Reitero todas as instruções dadas na Unidade anterior, em especial sobre a estrutura da Petição Inicial, aliás, o Artigo 319 do CPC jamais poderá ser esquecido. 8 9 Reitero, por fim, que a ideia continua a mesma: NÃO trazer uma peça pronta. Entenda que não quero engessar você. Vamos lá! Foco e dedicação! Petição Inicial no Procedimento Comum Primeiramente, é importante lembrar da estrutura de organização do atual Código de Processo Civil, que se divide em PARTE GERAL e PARTE ESPECIAL. É na Parte Especial que se encontra o Processo de Conhecimento: Procedimento Comum (Art. 318 e seguintes) e os Procedimentos Especiais (Art. 539 e seguintes). Ensina Theodoro Junior (2020, p. 430) que: Procedimento Comum é o que se aplica às causas para as quais não seja previsto algum Procedimento Especial. Apenas ele é regulado de maneira completa e exaustiva pelo Código. Os especiais são abordados pelo legisla- dor, no próprio Código ou em normas apartadas, apenas naqueles pontos em que se afasta do Procedimento Comum, de sorte que este se aplica subsidiariamente a todos os ritos, inclusive os do processo de execução. Procedimento Comum – Cpc Art. 318. Aplica-se a todas as causas o Procedimento Comum, salvo disposição em contrário deste Código ou de lei. Parágrafo único. O Procedimento Comum aplica-se subsidiariamente aos demais procedimentos especiais e ao processo de execução. Importante! Toda a explicação da Unidade anterior refere-se ao Procedimento Comum. Para não ser repetitiva, peço, por favor, que releia a Unidade. Ação de Indenização A Ação de Indenização é um exemplo clássico de aplicação do Procedimento Comum. Quando se fala em indenização, temos de lembrar de um dos temas mais interessan- tes do Direito Civil, que é a Responsabilidade Civil. Para tanto, recomendo a leitura da: • Parte Geral do Código Civil: Arts. 186 a 188 (regra geral da responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana e algumas excludentes; 9 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento • Parte especial: Art. 389 (regra básica da responsabilidade contratual) e dois Capí- tulos Específicos – “Da obrigação de indenizar” (Arts. 927 a 943) e “Da indeniza- ção” (Arts. 944 a 954). O termo responsabilidade civil expressa obrigação imposta a uma pessoa no sentido de reparar eventuais danos causados a outra em razão de atos ilícitos que tenha praticado (fato próprio), ou por atos praticados por pessoas ou coisas que estejam legalmente sob sua responsabilidade (Art. 932, CC). Com efeito, ao agente do ato ilícito é imposta a obrigação de indenizar a vítima, ressarcindo todos os prejuízos por ela experimentados. As perdas e danos abrangem não só o dano emergente como também o lucro cessante, isto é, tudo o que a vítima efetivamente perdeu mais tudo o que ela deixou razoavelmente de ganhar (ARAÚJO JUNIOR, 2020, p. 278). Quando do caso concreto, importante analisar, inicialmente, se a responsabilidade é contratual ou extracontratual, bem como se estão presentes os pressupostos da res- ponsabilidade civil (ação ou omissão, culpa lato sensu, nexo de causalidade e dano), lembrando-se de que a responsabilidade objetiva prescinde de culpa, enquanto na res- ponsabilidade subjetiva a culpa deve ser provada. No caso de homicídio, segundo o Art. 947 do CC: Art. 947. A indenização consiste, sem excluir outras reparações: I – no pagamento das despesas com o tratamento da vítima, seu funeral e o luto da família; II – na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a duração provável da vida da vítima. Em se tratando de lesão ou ofensa à saúde, “O ofensor indenizará o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes até ao fim da convalescença, além de algum outro prejuízo que o ofendido prove haver sofrido” (Art. 949). Se a lesão resultar em incapacidade laborativa, total ou parcial, “A indenização, além das despesas do tratamento e lucros cessantes até ao fim da convalescença, incluirá pen- são correspondente à importância do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciação que ele sofreu” (Art. 950). Importante destacar, ainda, o Código de Defesa do Consumidor, que trata da respon- sabilidade pelo fato do produto e do serviço (Art. 12) e da responsabilidade por vício do produto e do serviço (Art. 18). Sobre o nome da ação, nos Procedimentos Especiais, a própria Lei nomeia (Ação Monitória e Ação de Consignação em Pagamento, por exemplo). O problema está no Procedimento Comum, que a Lei é omissa. São as chamadas Ações Inominadas.Barroso e Lettiere (2019, p. 109) criticam os advogados que “criam nomes para as ações” e, como exemplo, citam a “Ação de Indenização por Danos Morais, Cumulada com Ação de Indenização por Danos Materiais de Lucros Cessantes, Dano Estético e Pensão Vitalícia”. 10 11 Para os autores, é importante constar no preâmbulo que se trata de ação de conhe- cimento, pelo Procedimento Comum. Sendo assim, sugerem “AÇÃO DE CONHECI- MENTO PELO PROCEDIMENTO COMUM”. Já Chacon (2021, p. 12), quando explica os requisitos da Petição Inicial, claramente nomeia a ação como “Ação de Indenização”. Bem, não é possível bater o martelo. Só posso dizer que na Prática Forense e até mesmo em provas, temos visto as ações pelo Procedimento Comum sendo realmente nominadas. Vamos à Prova da OAB! No Exame de Ordem Unificado 2010/3, a peça pedida na Prova de Civil foi “Ação de Indenização” (nota-se que no gabarito consta o nome da Ação). A seguir, o enunciado e o gabarito comentado. Prova Oab – Ação de Indenização (Prova Prático-Profissional, Direito e Processo Civil, Exame de Ordem Unificado 2010/3) Enunciado Manuel foi casado com Maria pelo regime da comunhão universal de bens por 50 (cinquenta) anos. Acabaram construindo um patrimônio comum de R$ 2.400.000 (dois milhões e quatrocentos mil reais). Da relação conjugal nasceram três filhos (José, Joaquim e Julieta) que, ao atingirem a maioridade civil, passaram a trabalhar com os pais na rede de padarias da família. Ocorre que Manuel faleceu, e foi necessária a abertura do processo de inventário-partilha para que os bens deixados pelo de cujus fossem inventariados e partilhados entre seus sucessores. José, Joaquim e Julieta, filhos maiores, capazes e solteiros do casal, objetivando resguardar o futuro da família e a velhice de sua mãe, procuraram o Dr. João, advogado conhecido e amigo de muitos anos de seu falecido pai, para receberem orientações acerca da sucessão e ajuizar o inventário. Contudo, o Dr. João sabia de um segredo e, em respeito à amizade que existia entre ele e Manuel, nunca o havia revelado para que a família se mantivesse unida e admirando o de cujus por ter sempre a ela dedicado sua vida. O segredo era que Manuel possuía um filho (Pedro) fora do casamento. Ele havia acabado de com- pletar 13 (treze) anos e morava com a mãe. Manuel não o havia registrado, apesar de reconhecer a paternidade da criança para a mãe de Pedro e várias outras pessoas. Havia provas em documentos particulares, em pronunciamentos nas festas de ani- versário de Pedro, além do fato de contribuir para o seu sustento, apesar de omitir a sua existência para a sua família legítima. José, Joaquim e Julieta disseram ao Dr. João que, para que sua mãe tivesse uma velhice tranquila e ficasse certa do amor, respeito e admiração que sentiam por ela e seu falecido pai, bem como da enorme união entre os seus filhos, optavam por renunciar à parte que cabia a cada um na herança, em favor de sua mãe. Assim, a mãe continuaria com todas as padarias, já que somente as receberiam e partilhariam entre eles após o falecimento dela. O Dr. João, considerando que to- das as partes envolvidas na sucessão de Manuel eram maiores e capazes, ajuizou um procedimento sucessório adotando o rito do Arrolamento Sumário e elaborou 11 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento termos de renúncia “em favor do monte” de José, Joaquim e Julieta, que foram reco- nhecidos como válidos judicialmente. Questionado pelos três sobre o porquê de não constar no documento, expressamente, que as partes deles estavam sendo doadas para a sua mãe, foi esclarecido que não havia necessidade, já que, como os seus avós não eram mais vivos, Maria acabaria por receber, além de sua meação, as cotas dos renunciantes, na qualidade de herdeira, diante da ordem de vocação hereditá- ria da sucessão legítima prevista no Artigo 1.829 do Código Civil, além de evitar o pagamento do imposto de doação, que incidiria no caso de renúncia translativa. Tal orientação foi dada acreditando que a mãe de Pedro manteria em segredo a pater- nidade de seu filho, o que não ocorreu. Em virtude disso, Pedro acabou por receber toda a herança avaliada no montante de R$ 1.200.000,00 (um milhão e duzentos mil reais), ficando Maria apenas com a sua meação de igual valor. José, Joaquim e Julieta nada receberam, o que os abalou profundamente no âmbito emocional. Considerando todos os fatos narrados acima, a ocorrência de danos sofridos por José, Joaquim e Julieta em decorrência de orientação equivocada de seu então advogado (Dr. João) e o reconhecimento judicial dos direitos de Pedro no procedimento suces- sório de Manuel, você, na condição de novo advogado contratado pelos filhos legíti- mos de Manuel para serem ressarcidos por todos os danos sofridos, elabore a peça adequada para pleitear os direitos deles. Disponível em: https://bit.ly/3E5c5fK Gabarito Comentado A peça cabível será uma Petição Inicial direcionada para o Juízo Cível. Trata-se de uma ação indenizatória proposta por José, Joaquim e Julieta em face do Dr. João, com base na responsabilidade civil dos profissionais liberais, pleiteando danos materiais (cota- -parte de cada um na herança de seu pai) e danos morais (decorrentes da dor, do so- frimento, da angústia e da humilhação causadas pela orientação e atuação falhas do Dr. João, ao efetuar uma renúncia abdicativa, e não translativa, mesmo sabendo da existência de um outro herdeiro (Pedro – filho havido fora do casamento). Fundamento da Responsabilidade Civil Subjetiva Responsabilidade civil subjetiva do advogado: Artigo 32 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia) c/c 927, caput, do CC. Argumentos a Serem Abordados para Confirmar a Atuação Falha do Advogado 1) São duas as espécies de renúncia, quais sejam: a renúncia abdicativa e a renún- cia translativa. A renúncia abdicativa é aquela em que o renunciante não indica uma pessoa cer- ta para receber a herança, havendo, portanto, uma renúncia “em favor do monte”, sendo as cotas partes dos renunciantes recebidas pelos demais herdeiros da mesma classe e, em caso de inexistência de outros herdeiros da mesma classe, devolver-se-á aos da subsequente (Artigos 1804, parágrafo único, c/c 1810, ambos do CC). Esta foi a renúncia materializada pelo Dr. João no caso acima. Já a renúncia translativa é uma renúncia “em favor de uma pessoa determinada”, independentemente da ordem de vocação hereditária. Trata-se de ato complexo e que corresponde a uma aceitação tácita da herança (Artigo 1805, 2ª parte, do CC) seguida de uma doação (Artigo 538, do CC) para a pessoa determinada, já que o herdeiro não poderia doar algo que não recebeu para alguém. 12 13 2) O Dr. João não procedeu de forma correta, pois efetuou, ao elaborar um termo de renúncia em favor do monte, uma renúncia abdicativa (em favor do monte) ao invés de uma renúncia translativa (aceitação tácita seguida de doação para Maria), já que até conseguiu evitar a configuração do imposto de doação, mas acabou prejudican- do os filhos renunciantes de Manuel, pois, não havendo mais qualquer distinção entre os filhos havidos no casamento e os filhos havidos fora do casamento, Pedro poderá se habilitar no procedimento sucessório de seu pai, acabando por receber toda a herança de seu pai, ante a renúncia abdicativa de seus irmãos, que são irrevo- gáveis (Artigo 1812 do CC), não havendo falar em transferência para as classes sub- sequentes diante da existência de filho não renunciante (Artigo 1810 do CC), ficando Maria apenas com a sua meação diante do regime da comunhão universal de bens. 3) Danos Morais e Materiais Oriundos do Mesmo Fato: Falha na Prestação do Serviço do Advogado: Danos materiais no valor de R$ 300.000,00 que cada um deixou de receber da herança de seu pai, pois havendo 4 filhos e a herança sendo avaliada em R$ 1.200.000,00, cada um faria jus a R$ 300.000,00; danos morais cau- sados pela dor, sofrimento, angústia e humilhação decorrentes da atuação falha do advogado,que ampliou a perda pelo ente querido com uma desestruturação fami- liar e possibilidade de perda de toda a herança e não efetivação da doação para a sua mãe em virtude da falha do advogado Dr. João. Pedidos a Serem Formulados (282 do CPC) 1) Citação do réu; 2) Condenação no pagamento de danos materiais no valor de R$ 300.000,00 (tre- zentos mil reais), para cada autor, pois havendo 4 filhos e a herança sendo avaliada em R$ 1.200.000,00, cada um faria jus a R$ 300.000,00, e danos materiais a serem arbitrados pelo Juiz para cada autor; 3) Protesto genérico de provas; 4) Valor da causa; 5) Condenação de honorários sucumbenciais; 6) Indicação da inserção de data e assinatura. (...) Igualmente seria possível compor uma ação indenizatória, por meio da qual o exa- minando demonstrasse que o advogado deixou de ser proficiente no cumprimento do mandato que lhe foi outorgado, devendo ser responsabilizado pelo insucesso da orientação profissional. Nesse caso, usou-se como base no critério de correção a demonstração da falta de cuidado do Dr. João que importou na perda da chance de José, Joaquim e Julieta obterem tutela jurisdicional que os satisfizesse na medida de seus objetivos, o que era juridicamente possível. A pontuação foi conferida de acordo com a coerência e fundamentação apresenta- das pelos examinandos que identificaram a responsabilidade contratual dos pro- fissionais liberais, correlacionando-a a dispositivos que tratassem de atos ilícitos e obrigação de indenizar. Disponível em: https://bit.ly/3BY2PI9 Observação A prova foi aplicada antes da vigência do novo CPC. Sendo assim: Art. 282, atual Art. 319.3 13 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Petição Inicial nos Procedimentos Especiais Os Procedimentos Especiais estão no Código de Processo Civil, bem como em Leis Esparsas (Lei 9.099/95 – Juizados Especiais; Lei 8.245/91 – Lei do Inquilinato, por exemplo). Assim, além dos requisitos do Arts. 319 e 320 do CPC, cada ação possui suas peculiaridades. Os procedimentos especiais podem ser de jurisdição contenciosa (Ação de Consigna- ção em Pagamento, Ações Possessórias e Ação Monitória, por exemplo) ou de jurisdição voluntária (divórcio e separação consensuais, por exemplo). Como ensina Tartuce (2020, p. 25), “Não sendo o caso de adoção de procedimento específico, a ação tramitará pelo Procedimento Comum.” Como visto, quando da elaboração da peça processual, sempre que se tratar de pro- cedimentos especiais, a nomenclatura (nome da Ação) deve seguir a Lei (Ação Monitória, por exemplo). Foram selecionadas as ações mais pedidas nas provas. São elas: Ação de Consignação em Pagamento, Ação de Reintegração de Posse, Ação de Usucapião, Ação de Divórcio Consensual, Ação Renovatória (locação) e Ação Monitória. Reitero que a Petição Inicial nas ações de Procedimentos Especiais segue os requisi- tos do Artigo 319, mais aqueles específicos de cada Ação, como estudaremos a partir de agora. Foco sempre! Ação de Consignação em Pagamento Segundo Barroso e Lettiere (2019, p. 227), a Ação de Consignação em Pagamento “é direito do devedor de se livrar de dívida existente, através de depósito em juízo, desde que por motivo justo que enseje o cabimento”. A Consignação em Pagamento está disciplinada pelo Código Civil (Arts. 334 a 345 do CC), que disciplina os fatos que autorizam a consignação, bem como pelo Código de Processo Civil (Arts. 539 a 549 do CPC), que disciplina o modo como ocorre ação. A Ação de Consignação em Pagamento é cabível nas hipóteses previstas no Artigo 335 do Código Civil, sendo: I – se o credor não puder, ou, sem justa causa, recusar receber o paga- mento, ou dar quitação na devida forma; II – se o credor não for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condição devidos; III – se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado au- sente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil; IV – se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; V – se pender litígio sobre o objeto do pagamento. 14 15 Sobre os requisitos da Petição Inicial, além dos requisitos do Art. 319, o autor reque- rerá, conforme Art. 542: I – o depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hipótese do Art. 539, § 3º; II – a citação do réu para levantar o depósito ou oferecer contestação. Cuidado, o depósito previsto no Inciso I é obrigatório, sob pena de extinção do pro- cesso sem resolução do mérito (Art. 541). Outra coisa: nessa ação, tem de fazer pedido de citação para levantar o depósito ou oferecer contestação (Inc. I do Art. 542). Importante salientar que, se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requererá o depósito e a citação dos possíveis titulares do crédito para provarem o seu direito (Art. 547). Em se tratando de prestações sucessivas, “Consignada uma delas, pode o devedor continuar a depositar, no mesmo processo e sem mais formalidades, as que se forem vencendo, desde que o faça em até 5 (cinco) dias contados da data do respectivo venci- mento” (Art. 541). Se a obrigação for em dinheiro, nem precisa de Processo Judicial. O CPC permite que o depósito seja feito em Estabelecimento Bancário (§ 1º do Art. 539). Se ocorrer a recusa, “manifestada por escrito ao estabelecimento bancário, poderá ser proposta, dentro de 1 (um) mês, a ação de consignação, instruindo-se a inicial com a prova do depósito e da recusa” (§ 3º do Art. 539). Se a Ação não for proposta no prazo referido, “ficará sem efeito o depósito, podendo levantá-lo o depositante” (§4º do Art. 539). Atenção ao Quadro a seguir, que certamente irá ajudar na elaboração da peça. Quadro 1 – Petição Inicial: ação de consignação em pagamento Cabimento Art. 335 do CC. Foro competente Foro de eleição, se houver. Não havendo, o foro competente é aquele do lugar do pagamento (Art. 540 do CC). Legitimidade ativa Do devedor Fundamento legal Código Civil: Arts. 334 a 345. Código de Processo Civil: Art. 539 a 549. Procedimento Procedimento Especial: Arts. 539 a 549 do CPC. Petição Inicial (requisitos) Art. 319, Art. 320. Art. 541, Art. 542 e Art. 543. 15 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Valor da causa “Na ação de consignação em pagamento, o valor da causa de- pende do objeto do pagamento (Art. 292, II, CPC). Tratando-se de consignação de um bem certo, o valor da causa será o valor do bem, v. g., consignando-se uma máquina que vale R$ 10.000,00 (dez mil reais), o valor da causa será R$ 10.000,00 (dez mil reais). Tratando-se de um valor único, por exemplo, uma dívida de R$ 2.000,00 (dois mil reais), o valor da causa será R$ 2.000,00 (dois mil reais). Tratando-se de consignação de dívida que vence em parcelas, o valor da causa será o valor das parcelas vencidas e vin- cendas até o limite de uma anuidade (Art. 292, §§ 1º e 2º, CPC)” (ARAÚJO JÚNIOR, 2020, p. 120). A Ação de Consignação em Pagamento foi pedida na segunda fase do XXX Exame de Ordem Unificado, aplicado em 01/12/2019. A seguir, o enunciado e o gabarito comentado, na íntegra. Tenho certeza que você fará uma excelente Petição Inicial. Exame OAB – Ação de Consignação em Pagamento (XXX Exame de Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 01/12/2019) Enunciado “Priscila comprou um carro de Wagner por R$ 28.000,00 (vinte e oito mil reais). Para tanto Priscila pagou um sinal no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), tendo sido o restante dividido em nove parcelas sucessivas de R$ 2.000,00 (dois mil reais), a cada 30 dias. As parcelas foram pagas regularmente até a sétima, quando Priscila, por ter sido dispensada de seu emprego, não conseguiu arcar com o valor das duas prestações restantes. Priscila entrou em contato com Wagner, diretamente, explicando a situação e infor- mando que iria tentar conseguir o valor restante para quitar o débito, tendo Wagner mencionado que a mesmanão se preocupasse e que aguardaria o pagamento das parcelas, até o vencimento da última. Tal instrução foi transmitida pelo vendedor à compradora por mensagem de texto. Apesar disso, cinco dias antes do vencimento da nona parcela, quando Priscila con- seguiu um empréstimo com um amigo para quitar as parcelas, ela não conseguiu encontrar Wagner nos endereços onde comumente dava-se a quitação das presta- ções, a residência ou o local de trabalho de Wagner, ambos na cidade de São Paulo. Priscila soube, no mesmo dia em que não encontrou Wagner, que estava impossibi- litada de trabalhar em uma sociedade empresária, pois o credor incluíra seu nome no Serviço de Proteção ao Crédito (SPC), em virtude da ausência de pagamento das últimas parcelas. Esperando ver-se livre da restrição, quitando seu débito, Priscila efetuou o depósito de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) no dia do vencimento da última parcela, em uma agência bancária de estabelecimento oficial na cidade de São Paulo. Cientificado do depósito, Wagner, no quinto dia após a ciência, recusou-o, imotivadamente, me- diante carta endereçada ao estabelecimento bancário. 16 17 Como advogado(a) de Priscila, redija a medida processual mais adequada para que a compradora obtenha a quitação do seu débito e tenha, de imediato, retirado seu nome do cadastro do SPC. (Valor: 5,00) Observação A peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação.” Gabarito Comentado “Priscila deverá ajuizar uma ação de consignação em pagamento, conforme o Art. 539 e seguintes do CPC. A Petição Inicial deverá obedecer aos requisitos gerais do Art. 319 do CPC, sendo di- rigida a uma das Varas Cíveis da Comarca de São Paulo, de acordo com o Art. 540 do CPC, indicando, no polo ativo, Priscila, e, no polo passivo, Wagner, com a qualificação completa de ambas as partes. Deve ser arguida a tempestividade da presente ação, proposta dentro do prazo de um mês da recusa de recebimento do valor depositado, conforme Art. 539, § 3º, do CPC. O examinando deve mencionar que a inviabilidade do pagamento das duas parcelas decorreu da impossibilidade de localização do réu, no mesmo modus operandi que foi utilizado para a realização de todos os pagamentos desde o início. Em seguida, deve o examinando ressaltar o prazo de favor obtido por Prisicila, que efe- tuou o pagamento integral das parcelas remanescentes na data acordada com Wagner. Deve o examinando informar que a autora realizou o depósito bancário, em instituição oficial, tendo o réu além de recusado o pagamento, inserido o nome da autora nos cadastros restritivos de crédito, o que a impossibilitou de conseguir um novo emprego. Deve ser requerida a antecipação dos efeitos da tutela para exclusão do nome de Priscila dos cadastros restritivos de crédito, eis que o valor do débito já se encontra depositado, bem como a negativação está impedindo que Priscila consiga um novo emprego, estando presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. Nos pedidos, deverá o examinando requerer a citação do réu para levantar o depósi- to ou contestar, conforme Art. 542, Inciso II, do CPC, e a confirmação da quitação do débito, uma vez que o valor já se encontra depositado, com a consequente extinção da obrigação e a confirmação da tutela antecipada. Deve ser mencionada a juntada dos seguintes documentos: contrato de compra e venda, documento do veículo, comprovante do depósito e manifestação por escrito da recusa de recebimento do valor depositado assinada por Wagner. O valor da causa será de R$ 4.000,00, considerando que faltam duas prestações de R$ 2.000,00 cada. Por fim, o fechamento, com a indicação de local, data, assinatura e inscrição OAB.” Disponível em: https://bit.ly/3E5J43q 17 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Ação de Reintegração de Posse A Ação de Reintegração de Posse constitui meio de defesa da posse em caso de esbulho (privação da posse), ou seja, se o possuidor foi retirado da posse de forma violenta, clan- destina ou precária, para reaver o bem, terá de propor Ação de Reintegração de Posse. Figura 2 – Reintegração de Posse Fonte: Getty Images Ações Possessórias – Não Confunda! “A reintegração de posse visa a recuperar a posse perdida, em caso de esbulho, ou seja, quando, por meio do esbulho, o possuidor perdeu sua posse na totalidade. A manutenção de posse se destina a proteger o possuidor dos atos de turbação. Os atos de turbação atrapalham o exercício da posse, todavia não retiram o possuidor de sua posse. Já o interdito proibitório possui caráter preventivo, por meio dele se evita atentado à sua posse. Nesse diapasão, o juiz deferirá ordem judicial proibitória, na qual haverá a comi- nação de pena pecuniária para hipótese de violação” (BARROSO; LETTIERE, 2019, p. 236). O Pedido Possessório é caracterizado pela fungibilidade, conforme Art. 554 do CPC: “A propositura de uma ação possessória em vez de outra não obstará a que o juiz co- nheça do pedido e outorgue a proteção legal correspondente àquela cujos pressupostos estejam provados”. O Pedido de Reintegração de Posse pode ser cumulado com o Pedido de Condena- ção em Perdas e Danos e Indenização dos Frutos. Além de imposição de medida neces- sária e adequada para evitar nova turbação ou esbulho e cumprir-se a tutela provisória ou final (Art. 555, CPC). Cabe ao autor provar a sua posse, o esbulho praticado pelo réu e a perda da posse (Art. 561). Deferido ou não, o Mandado Liminar de Reintegração, o autor promoverá, nos 5 (cinco) dias subsequentes, a citação do réu para, querendo, contestar a Ação no prazo de 15 (quinze) dias (Art. 564). 18 19 Quando for ordenada a justificação prévia, o prazo para contestar será contado da intimação da decisão que deferir ou não a medida liminar (parágrafo único do Art. 564). A seguir o Quadro para ajudar na elaboração da peça: Quadro 2 – Petição Inicial: ação de reintegração de posse Cabimento Esbulho, Art. 1210 do CC. Foro competente Bem imóvel: foro da situação do imóvel (§ 2º do Art. 47 do CPC) Bem móvel: foro do domicílio do réu (Art. 46 do CPC) Legitimidade ativa Do possuidor Fundamento legal Código Civil: Art. 1.210 Código de Processo Civil: Arts. 554 a 568 Procedimento Procedimento Especial: Arts. 544 a 568 do CPC. Art. 558. Regem o procedimento de manutenção e de reintegra- ção de posse as normas da Seção II deste Capítulo quando a ação for proposta dentro de ano e dia da turbação ou do esbulho afir- mado na Petição Inicial. Parágrafo único. Passado o prazo referido no caput, será comum o procedimento, não perdendo, contudo, o caráter possessório. Valor da causa Art. 292, Inciso VI, do CPC. “O valor da causa em ação possessória é sempre estimativo, em razão da inexistência de critério legal a estabelecer valor deter- minado, e porque a posse compreende apenas um aspecto da propriedade. Decisão reformada, para prevalecer o valor atribu- ído pela autora na ação subjacente, revogada a liminar. Recurso provido ” (TJSP, A.I. n° 0212496-97.2011.8.26.0000, 18ª Câmara de Direito Privado, Des. Rel. JURANDIR DE SOUZA OLIVEIRA, Data do Julgamento: 01/02/2012). Processo Civil. Recurso Especial. Ação de Reintegração de Posse. Contrato de Comodato. Valor da Causa. 1. Por ausência de expressa disposição do CPC acerca da fixação do valor da causa nas ações possessórias, a jurisprudência desta Corte tem entendido que ele deve corresponder ao benefício pa- trimonial pretendido pelo autor; 2. Embora o contrato de comodato não tenha conteúdo econô- mico imediato, o benefício patrimonial pretendido na ação de reintegração consubstancia-se no valor do aluguel que a autora estaria deixando de receber enquanto o réu permanece na posse do bem; 3. É razoável a aplicação analógica do disposto no Art. 58, III, da Lei de Locações, para estabelecer o valor da causa na possessória que busca a posse por rompimento do contratode comodato. 4. Recurso especial parcialmente provido; (STJ, REsp nº 1.230.839 - MG (2011/0006141-6), Relatora Ministra Nancy Andrighi, j. 19/03/2013). No XXVI Exame de Ordem Unificado, aplicado em 16/08/2016, na PROVA PRÁTI- CO-PROFISSIONAL, a Peça pedida foi Ação de Reintegração de Posse. A seguir, o enunciado e o gabarito comentado, reproduzidos na íntegra. 19 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Já pode começar a fazer a peça. Sei que você irá acertar. Exame OAB – Ação de Reintegração de Posse (XXVI Exame De Ordem Unificado – Prova Prático-Profissional – Aplicada em 16/09/2018) Enunciado “Aline é proprietária de uma pequena casa situada na cidade de São Paulo, resi- dindo no imóvel há cerca de 5 anos, em terreno constituído pela acessão e por um pequeno pomar. Pouco antes de iniciar obras no imóvel, Aline precisou fazer uma viagem de emergência para o interior de Minas Gerais, a fim de auxiliar sua mãe que se encontrava gravemente doente, com previsão de retornar dois meses depois a São Paulo. Aline comentou a viagem com vários vizinhos, dentre os quais, João Paulo, Nice, Marcos e Alexandre, pedindo que “olhassem” o imóvel no período. Ao retornar da viagem, Aline encontrou o imóvel ocupado por João Paulo e Nice, que nele ingressaram para fixar moradia, acreditando que Aline não retornaria a São Paulo. No período, João Paulo e Nice danificaram o telhado da casa ao instalar uma antena “pirata” de televisão a cabo, o que, devido às fortes chuvas que caíram sobre a cidade, provocou graves infiltrações no imóvel, gerando um dano estimado em R$ 6.000,00 (seis mil reais). Além disso, os ocupantes vêm colhendo e vendendo boa parte da produção de laranjas do pomar, causando um prejuízo estimado em R$ 19.000,00 (dezenove mil reais) até a data em que Aline, 15 dias após tomar ciência do ocorrido, procura você, como advogado. Na qualidade de advogado(a) de Aline, elabore a peça processual cabível voltada a per- mitir a retomada do imóvel e a composição dos danos sofridos no bem (Valor: 5,00). Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utiliza- dos para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação.” Gabarito Comentado “A peça processual cabível na espécie é uma Petição Inicial. Considerando que ocorreu esbulho possessório, na forma do Art. 1.210 do CC, deve ser proposta Ação de Reintegra- ção de Posse. Como o esbulho ocorreu há menos de ano e dia da propositura da demanda (Art. 558 do CPC), pois Aline tomou conhecimento do esbulho dentro deste prazo, deve ser requerida a adoção do procedimento previsto no Art. 560 e seguintes do CPC. A peça deve ser endereçada a um dos juízos cíveis da Comarca de São Paulo, conside- rando a competência absoluta do foro de situação do imóvel para a ação possessória imobiliária (Art. 47, § 2º, do CPC). No mérito, deve ser afirmada a existência de esbulho possessório, bem como a carac- terização da posse de João Paulo e Nice como posse de má-fé, nos termos do Art. 1.201 do CC, considerando sua clandestinidade. Também deve ser demonstrada a exten- são dos danos sofridos no imóvel. Deve ser formulado requerimento de concessão de liminar em ação possessória, na forma do Art. 562 do CPC, eis que preenchidos os requisitos do Art. 561 do CPC. Deve ser requerida, além da reintegração de posse, a condenação dos réus ao pagamen- to de indenização por perdas e danos e pelos frutos colhidos, na forma do Art. 1.216 e do 20 21 Art. 1.218, ambos do CC, considerando a caracterização da posse como posse de má-fé. Tal cumulação objetiva é possível com fulcro no Art. 555, caput, Incisos I e II, do CPC/15. Quanto às provas, deve ser requerida a produção de prova testemunhal, a fim de de- monstrar a clandestinidade da posse. Da mesma forma, deve ser requerida a produ- ção de prova pericial, para comprovação da ocorrência dos danos sofridos no imóvel, e em razão da coleta e alienação dos frutos naturais do imóvel. O valor da causa deve corresponder a R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), nos ter- mos do Art. 292, Inciso VI, do CPC. Por fim, o fechamento, com a indicação de local, data, assinatura e inscrição OAB” Disponível em: https://bit.ly/3hjkhPw Ação de Usucapião Usucapião é o modo originário de aquisição da propriedade, pela posse prolongada e qualificada pelos requisitos fixados em lei. Decorre “da somatória de dois elementos: a inércia do titular do domínio e o tempo de posse” (BARROSO; LETTIERE 2019, p. 243). Figura 3 – Julgamento Fonte: Getty Images Pelo atual CPC, a Ação de Usucapião, seja qual for a espécie, deixa de apresentar um Procedimento Especial, aplicando-se as regras do Procedimento Comum (Art. 319 do CPC). De qualquer forma, seguindo a doutrina, vamos analisar este Quadro com as demais ações de Procedimentos Especiais. Quadro 3 – O Código Civil trata das seguintes espécies Usucapião Extraordinária Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupção, nem oposição, possuir como seu um imóvel, adquire-lhe a proprieda- de, independentemente de título e boa-fé; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentença, a qual servirá de título para o registro no Cartório de Registro de Imóveis. Parágrafo único. O prazo estabelecido neste Artigo reduzir-se-á a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imóvel a sua moradia ha- bitual, ou nele realizado obras ou serviços de caráter produtivo. 21 UNIDADE Petição Inicial no Processo de Conhecimento Usucapião Ordinária Art. 1.242. Adquire também a propriedade do imóvel aquele que, contínua e incontestadamente, com justo título e boa-fé, o pos- suir por dez anos. Parágrafo único. Será de cinco anos o prazo previsto neste Artigo se o imóvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no re- gistro constante do respectivo cartório, cancelada posteriormen- te, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua mo- radia, ou realizado investimentos de interesse social e econômico. Usucapião Especial Urbana Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, área urbana de até du- zentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos ininterrup- tamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural. § 1º Andrei título de domínio e a concessão de uso serão conferi- dos ao homem ou à mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. § 2º Andrei direito previsto no parágrafo antecedente não será reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. Usucapião Rural Art. 1.239. Aquele que, não sendo proprietário de imóvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem opo- sição, área de terra em zona rural não superior a cinquenta hec- tares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua família, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe-á a propriedade. Usucapião Especial Familiar (também chamada de Usucapião Pró-moradia) Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterrup- tamente e sem oposição, posse direta, com exclusividade, sobre imóvel urbano de até 250m² (duzentos e cinquenta metros qua- drados) cuja propriedade divida com ex-cônjuge ou ex-compa- nheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio integral, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural (Incluído pela Lei nº 12.424, de 2011). § 1º A dívida direito previsto no caput não será reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. Apesar de a Petição Inicial seguir o Procedimento Comum do Art. 319 do CPC, alguns pontos merecerem destaque, como a necessidade de Publicação de Editais (Art. 259), o pedido de citação dos confinantes, “exceto quando tiver por objeto unidade autônoma de prédio em condomínio, caso em que tal citação é dispensada” (§ 3º do Art. 246) e a pos- sibilidade do Pedido de Reconhecimento Extrajudicial de Usucapião (Art. 1.071). No Quadro a seguir, um