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! ! A Casa do Concurseiro! ! ! ! Direito!Constitucional! Prof.!Otávio!Piva! ! ! 2012! ! ! ! ! ! ! Apoio:! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&2& OTÁVIO!PIVA! ! Natural! de!Porto!Alegre,! RS,! é! advogado!militante.!! Bacharel! em! Direito! pela! Universidade! do! Vale! do! Rio!dos!Sinos!?!UNISINOS,!em!1995.!Especialista!em! Educação! a! Distância.! !Mestre! em! Ciências! Sociais! pela!PUC?RS.!Doutorando!na!PUC?RS.! Professor!da!disciplina!de!Direito!Constitucional!no!! Complexo!EAD,!na!Escola!Superior!da!Magistratura! do!RS!(ESM!–!AJURIS),!na!Escola!Superior!Faculdade! do!Ministério!Público!(FMP),!na!Fundação!Escola!da! Magistratura! do! Trabalho! do! RS! (FEMARGS),! na! Escola! Superior! de! Direito! Municipal! de! Porto! Alegre!!!(ESDM)!e!em!diversos!cursos!preparatórios! a!concursos!públicos!e!exame!de!ordem.! É! autor! de! sete! livros! e! de! artigos! publicados.!! ! Foi! agraciado! com! a! Cruz! do! Mérito! Cívico! e! Cultural,!distinção!oficializada!pela!Portaria!nº!153,! de!04!de!junho!de!1965,!do!Ministério!da!Educação! e! Cultura! do! Brasil! ?! MEC,! em! reconhecimento! ao! relevante! trabalho! realizado! em! defesa! dos! interesses!de!médicos!formados!no!exterior.! Recebeu! reconhecimento! internacional,! sendo! condecorado!com!a!Cruz!da!Ordem!Internacional!do! Mérito! do! Descobridor! do! Brasil,! das! mãos! do! Embaixador! do! Brasil! em!Portugal! ! e! do!Magnífico! Reitor! da! Universidade! de! Coimbra,! Portugal,! em! reconhecimento!aos!esforços!praticados!em!prol!do! ensino!jurídico!do!Direito!Constitucional!no!Brasil.! Contato:!veritas@cpovo.net!! Site!com!material!de!estudo:! www.pivaadvogados.adv.br! ! Facebook:! http://www.facebook.com/pivaotavio! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&3& ! NOTA!DO!AUTOR! ! O!presente!material!objetiva! servir!de!material!de!apoio!na!preparação!de!candidatos! que!se!preparam!aos!mais!diversos!concursos!públicos!do!país.! Para! tanto,! apresenta! os! principais! temas! objeto! de! concursos! públicos! de! forma! condensada!e!esquematizada.! Além! disso,! ao! finalizar! cada! capítulo,! são! oferecidas! questões! de! concursos! públicos! para! permitir! o! exercício! das!matérias! estudadas! e,! ainda,! ! para! que! o! estudante! tenha! uma! visão!geral!de!como!esses!conteúdos!estão!sendo!objeto!e!qual!o!grau!de!exigência!em!diversas! provas!de!todo!o!país.! O!material!de!apoio!está!estruturado!em!dezesseis!capítulos:!!! 1!–!Teoria!Geral!do!Direito!Constitucional! 2!–!Preâmbulo!e!Princípios!Fundamentais! 3!–!Direitos!e!Garantias!Fundamentais! 4!–!Direitos!Sociais!! 5!?!Nacionalidade! 6–!Direitos!Políticos! 7!–!Organização!do!Estado! 8!–!Poder!Legislativo! 9!–!Fiscalização!contábil!e!Tribunal!de!Contas!da!União! 10!–!Poder!Executivo! 11!?!Poder!Judiciário! 12!–!Processo!Legislativo!Constitucional! 13!–!Controle!de!Constitucionalidade! 14–!Funções!Essenciais!à!Justiça! 15!–!Defesa!do!Estado!e!das!Instituições!Democráticas! 16!–!Eficácia!e!Aplicabilidade!da!Norma!Constitucional.! ! ! ! A! ideia,!portanto,!é! fornecer!aos!alunos! !uma!espécie!de!“livro?texto”,!permitindo!não! apenas!o!estudo!objetivo!de!pontos?chaves!que!constantemente!são!exigidos!nas!provas,!mas! também! subsídios! teóricos! para! melhor! aproveitamento! das! aulas! da! disciplina! de! Direito! Constitucional.!! ! Finalmente,!cabe!o!agradecimento!especial!ao!Professor!Pedro!Kuhn,!a!quem!coube!a! revisão!do!conteúdo!relativamente!aos!Direitos!Sociais.! ! ! ! ! Prof.!Otávio!Piva! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&4& Capítulo)1) Teoria)Geral)do)Direito)Constitucional) ) 1.1!!DIREITO!CONSTITUCIONAL.!NATUREZA.!CONCEITO.!OBJETO.! ! O!Direito!Constitucional! pertence! ao! ramo!do!Direito!Público,! ! distinguindo?se! dos! demais! ramos! do! Direito! Público! pela! natureza! específica! de! seu! objeto.! ! Para! Canotilho,! o" Direito" Constitucional" é" um" intertexto" aberto," ou" seja," deve" muito" a" experiências"constitucionais,"nacionais"e"estrangeiras;"no"seu"espírito" transporta" ideias" de" filósofos," pensadores," políticos;" os" seus" mitos" pressupõem" as" profundidades" dos" arquétipos"enraizados"dos"povos."O"Direito"Constitucional,"no"entanto,"não"se"dissolve"na" história,"é"um"direito"vigente"e"vivo"e"como"tal"deve"ser"ensinado"(CARVALHO,!2007).!! !!!!!!!!Entende?se!que!o!objeto!do!Direito!Constitucional!é!“[...]!estabelecer"a"estrutura"do" Estado,"a"organização"de"seus"órgãos,"o"modo"de"aquisição"do"poder"e"as"forma"de"seu" exercício,"limites"de"sua"atuação,"assegurar"os"direitos"e"garantias"dos"indivíduos,"fixar"o" regime" político" e" disciplinar" os" fins" sócioGeconômicos" do" estado," bem" como" os" fundamentos"dos"direitos"econômicos,"sociais"e"culturais"!(SILVA,!2008,!p.!43).!!!!! " 1.2!!FONTES!DO!DIREITO!CONSTITUCIONAL! ! a) Constituição;! b) Leis,!decretos!e!regulamentos!de!conteúdo!constitucional;! ! c) Costumes!e!as!convicções!sociais!vigentes;! d) Jurisprudência;! e) Doutrina;! f) Princípios!gerais!de!direito.! ! ! 1.3!ELEMENTOS!DAS!CONSTITUIÇÕES!SEGUNDO!JOSÉ!AFONSO!DA!SILVA!!! ! Elementos! orgânicos:! são! normas! reguladoras! da! estrutura! do! Estado! e! do! Poder! (Exemplo:!Capítulo!IV,!Da!Organização!dos!Poderes).! Elementos! limitativos:! impõe! limites! aos! poderes! públicos! (Exemplo:! Título! II,! Dos! Direitos!e!Garantias!Fundamentais).! Elementos!sócio\ideológicos:!demonstram!a!ideologia!constitucional!(Exemplo:!Direitos! Sociais!dos!Trabalhadores).! Elementos! de! estabilização! constitucional:! são! as! normas! destinadas! à! defesa! do! Estado! e! à! manutenção! da! estabilidade! (Exemplo:! Intervenção! federal,! Estado! de! Defesa).! Elementos! formais! de! aplicabilidade:! trazem! regras! de! aplicação! da! Constituição! (Exemplo:!art.!5.º,!§!1.º,!ADCT).! ! Fontes imediatas Fontes mediatas Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&5& ! 1.4! CONSTITUIÇÃO:! SENTIDO! SOCIOLÓGICO,! SENTIDO! POLÍTICO,! SENTIDO! JURÍDICO,! SENTIDO!CULTURALISTA.! ! 1.4.1!Sentido!sociológico!!! FERDINAND! LASSALLE! foi! o! representante! mais! expressivo! do! sociologismo! jurídico.!Para!ele,!a!Constituição!pode!representar!o!efetivo!poder!social!ou!distanciar?se! dele:!na!primeira!hipótese,!!ela!é!legítima;!na!segunda,!ilegítima.!! Segundo!a!tese!fundamental!de!Lassalle,!a!Constituição!de!um!país!expressa!as! relações!de!poder!nele!dominantes:!o!poder!militar,!representado!pelas!forças!armadas;! o!poder!social,!representado!pelos!latifundiários;!o!poder!econômico,!representado!pela! indústria! e! pelo! grande! capital;! e,! finalmente,! o! poder! intelectual,! representado! pela! consciência!e! cultura!gerais.! ! É!essa! conjugação!de! fatores!que! forma!a!“Constituição! real”!de!um!país.!! Assim,! a! “Constituição! escrita”! não! passaria! de! uma! "folha! de! papel",! pois! a! capacidade! de! regular! e! motivar! estaria! limitada! à! sua! compatibilidade! com! a! “Constituição! real”.! ! ! Portanto,! no! caso! de! colisão! entre! a! “Constituição! real”! e! a! “Constituição!jurídica”,!o!desfecho!seria!inevitável:!!prevaleceria!a!Constituição!real.! ! 1.4.2!Sentido!político! !!!! É!a! concepção!é!CARL!SCHMITT,!o!qual!entende!que,!Constituição,! !é! fruto!do! que!denominou!de!decisão!política!fundamental,!ou!seja,!decisão!concreta!de!conjunto!sobre!o!modo!e!a!forma!de!existência!da!unidade!política.!! Carl!Schmitt!!diferencia!!“Constituição”!das!“leis!constitucionais”.!! Constituição! se! refere! à! decisão! política! fundamental! (estrutura! e! órgãos! do! Estado,!direitos!individuais,!vida!democrática...).!Leis!constitucionais,!por!sua!vez,!são!as! demais! normas! inscritas! no! texto! da! Constituição,! mas! que! não! contém! matéria! de! decisão!política!fundamental.! ! 1.4.3!Sentido!jurídico! A! teoria! de! HANS! KELSEN! é! a! fonte! do! sentido! jurídico.! Segundo! o! jurista! austríaco,!para!se!buscar!o!fundamento!da!Constituição,!não!é!necessário!incursões!pela! sociologia!ou!pela!política.!Para!!ele,!portanto,!a!Constituição!é!a!norma"pura,"pois!está! no!plano!no!deverGser,"e!não!no!mundo!do!“ser”,!que!seria!do!direito!natural.! Kelsen!explora!a!ideia!de!Constituição!por!meio!de!dois!distintos!planos:!lógico\ jurídico!e!jurídico\positivo:! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&6& LÓGICO\JURÍDICO! JURÍDICO\POSITIVO! Norma!hipotética!fundamental! (suposta)! Norma!posta!(positivada)! Norma!que!serve!de!fundamento! hipotético!da!validade!da! Constituição!positivada.! Norma!suprema,!fixa!no!mais!alto!patamar! hierárquico!do!sistema!jurídico! ! 1.4.4!Sentido!culturalista! ! Esta! concepção! parte! do! pressuposto! de! que! todos! os! sentidos! até! agora! abordados! são! interdependentes! e,! por! isso,! o! entendimento! da! Constituição! está! dependente! de! uma! complexidade! de! fundamentos.! Essa! conjunção! leva! à! ideia! de! “Constituição!total”,!ou!seja,!que!considera!todos!os!aspectos!econômicos,!sociológicos,! jurídicos!e!filosóficos!(NOVELINO,!2009).!! A! visão! culturalista,! então,! vê! a! Constituição! como! resultante! da! expressão! cultural! de! um! determinado! momento! histórico! e,! simultaneamente,! atua! ela! como! elemento!conformador!dessa!mesma!cultura.! ! 1.4.5!Konrad!Hesse:!a!força!normativa!da!Constituição! ! Para!KONRAD!HESSE,!as!normas!jurídicas!e!a!realidade!devem!ser!consideradas! em! seu! condicionamento! recíproco.! A! norma! constitucional! não! tem! existência! autônoma!em!face!da!realidade,!e!a!Constituição!não!configura!apenas!a!expressão!de! um!ser,!mas!também!de!um!dever!ser.!Assim,!para!ser!aplicável,!a!Constituição!deve!ser! conexa!à! realidade! jurídica,! social,!política;!no!entanto,!ela!não!é!apenas!determinada! pela!realidade!social,!mas!também!determinante!desta.! ! ! 1.5!!CONCEITO!DE!CONSTITUIÇÃO!! ! Constituição,! segundo!Alexandre!de!Moraes! (2008,!p.!6),!é!a" lei" fundamental"e" suprema" de" um" Estado," que" contém" normas" referentes" à" estruturação" do" Estado," à" formação" dos" poderes" públicos," forma" de" governo" e" aquisição" do" poder" de" governar," distribuição"de"competências,"direitos,"garantias"e"deveres"dos"cidadãos."Além"disso,"é"a" Constituição"que"individualiza"os"órgãos"competentes"para"a"edição"de"normas"jurídicas," legislativas"ou"administrativas." " ! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&7& ! ! 1.6!CLASSIFICAÇÃO!DAS!CONSTITUIÇÕES! ! ! ! ! ! ! ! Quanto!à!forma! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! Quanto!à!estabilidade! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! Quanto!ao!conteúdo! ! ! ! ! ! ! Escritas (orgânicas, codificadas, sistematizadas): cujas regras se contêm em documento solene, elaborado para fixar a organização fundamental. Não escritas (inorgânicas, não codificadas): não traz as normas constitucionais em um único texto solene e codificado, mas por diversos textos separados (inclusive em sentido histórico), baseados nas tradições, costumes, jurisprudência etc. Rígidas: são aquelas que só podem ser alteradas mediante processo especial de reforma, normalmente, por meio de quorum especial, diferenciado do exigido para as demais normas. Flexíveis: podem ser modificadas por processo legislativo ordinário, comum. Semirrígidas: algumas regras podem ser modificadas por processo legislativo ordinário. Outras, somente por processo legislativo especial. Imutáveis: seriam inalteráveis, pois pretenderiam ser permanentes, eternas. Super-rígidas: além de possuir um processo legislativo diferenciado (emendas) para sua modificação, alguns assuntos seriam imutáveis, por força das cláusulas pétreas (art. 60, § 4.º, CF/88). Formal: é composta por normas estruturais de organização fundamental da sociedade e do Estado e, além dessas, por outros princípios e regras que não teriam essa natureza estruturante. Assim, independentemente da matéria, todo o conteúdo que foi aprovado por um processo diferenciado terá caráter constitucional. Material: é composta por princípios e regras que têm por objeto os direitos fundamentais, a estrutura do Estado, a organização dos Poderes, a distribuição de competências etc. Traz a organização fundamental da sociedade e do Estado. Legal: seria a Constituição escrita e que se apresenta fragmentada em textos esparsos. Isso se dá na medida em que o art. 5º, § 3º, da CF/88, passou a aceitar que tratados de direitos humanos sejam equiparados às emendas constitucionais. Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&8& ! ! ! ! Quanto!ao!modo!! de!elaboração! ! ! ! ! ! ! ! ! ! Quanto!à!origem!! ! ! " ! ! ! ! ! Quanto!a!sua!extensão!! e!finalidade!!! ! ! ! ! ! ! ! ! ! Quanto!à!! correspondência!! com!a!realidade! ou!ontológica! (Karl!Loewenstein)! ! ! ! ! ! ! ! Dogmáticas: são as que se apresentam como produto escrito e sistematizado por um órgão constituinte, a partir de ideias fundamentais da teoria política e do direito dominante. Históricas: são constituições fruto da lenta e contínua síntese da história e tradições de um determinado povo. Promulgadas: são aquelas que derivam do trabalho de Assembléia Nacional Constituinte, composta por representantes do povo, eleitos para essa finalidade. Outorgadas: são as produzidas sem a participação popular, através da imposição do poder. Analíticas (dirigentes): examinam e regulamentam todos os assuntos que entendem relevantes à formação, destinação e funcionamento do Estado. Sintéticas (garantias): preveem somente os princípios e as normas gerais de regência do Estado, organizando-o e limitando seu poder por meio de estipulação de direitos e garantias fundamentais. Normativas: são aquelas cujas normas dominam o processo político, ou seja, em que o poder se adapta às normas constitucionais e se lhes submete. Nominais: são aquelas que não conseguem adaptar as suas normas à dinâmica do processo político, ficando sem realidade existencial. Em outras palavras: mesmo tendo a intenção de limitar o poder, não conseguem. Semânticas: apenas formalizam a situação do poder político existente em benefício exclusivo dos detentores de fato desse poder. Cesaristas: são as referendadas pelo povo, sobre um projeto elaborado por um Imperador ou ditador. Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&9& ! ! 1.6.1!Classificação!da!Constituição!Federal!de!1988! ! ! ! Escrita! ou!! Legal! ! Rígida! ou! Super\rígida! Formal! Dogmática! Promulgada! Analítica! ! ! 1.7!!FUNDAMENTOS!DO!PODER!CONSTITUINTE!! ! Poder!Constituinte! é! a!manifestação! soberana!da!suprema! vontade!política! de! um!povo,!social!e!juridicamente!organizado!(MORAES,!2008,!p.!26).! Assim,!a!titularidade!do!Poder!Constituinte,!pela!moderna!doutrina,!pertence!ao! povo,! pois! o! Poder! decorre! da! soberania! popular! (CF,! art.! 1.o,! parágrafo! único).! A! vontade!constituinte!é!a!vontade!do!povo,!expressa!por!meio!de!seus!representantes.!! Existem,!assim,!duas!formas!básicas!de!deflagração!do!processo!constituinte!originário:! Assembléia!Nacional!Constituinte!e!Revolução!(outorga).! ! ! 1.7.1 Poder!Constituinte!originário!e!derivado! ! Poder! Constituinte! Originário! (de! primeiro! grau):! é! aquele! que! estabelece! a! Constituição!de!um!Estado,!organizando?o!e!criando!os!poderes!destinados!a! reger!os! interesses!da!comunidade.!São!características!do!Poder!Constituinte!Originário:!é!inicial! e! anterior,! juridicamente! ilimitado! e! incondicionado,! autônomo! e! exclusivo,! permanente!e!inalienável!(SARLET,!2012,!p.!91).! ! Adverte?se,!contudo,!que!a!ilimitação!do!Poder!Constituinte!Originário!encontra? se!somente!em!plano!jurídico?formal.! !A!expressão!“incondicionado”,!portanto,!refere? se!a!qualquer! tipo!de! limitação! imposta!pela!Constituição!anterior,! nada!mais!do!que! isso.! ! Poder! Constituinte! Derivado! (ou! instituído,! constituído,! reformador,! de! segundo!grau):!é!aquele!que!está! inserido!dentro!da!própria!Constituição.!Permite!ao! legislador! realizar! certas!modificações! no! texto! original! da! Constituição.! Possui! como! características:! !derivado,!subordinado,! !condicionado.!É,!em!última!análise,! limitado.!! Subdivide?se!em!dois:!! ! ! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&10& ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !! 1.8 REFORMA!E!REVISÃO!CONSTITUCIONAL! ! Segundo!Manoel!Gonçalves!Ferreira!Filho!(2001,!p.!284),!na!tradição!do!Direito! Constitucional!brasileiro,!não!há!qualquer!diferença!no!uso!das!duas!expressões.!!! ! Adverte,! contudo,!utilizando! lições!de!Nélson!de!Souza!Sampaio!que,!quanto!à!! amplitude,!costuma?se!falar!em!reforma)total!e!reforma)parcial.! ! !O!termo!“emenda”,! explica,! ! tem! maior! propriedade! nesta! última! hipótese,! mas! é! usado! também! em! sentido!amplo,!equivalente!à!revisão!ou!reforma,!como!fazem!os!escritores!ingleses!com! as!expressões!amendment!e!revision!!em!referência!a!alterações!da!Constituição.!!!!!! ! Nada! obstante,! é! importante! salientar! que! a! Constituição! Federal! de! 1988! incorporou!tratamento!diferenciado!às!duas!expressões:! ! ! REVISÃO!CONSTITUCIONAL! Art.!3.º,!ADCT.! REFORMA!CONSTITUCIONAL! Art.!60! Votação!unicameral.! Votação!bicameral!–!art.!60,!§!2º.! Aprovação!por!maioria!absoluta.! Aprovação!por!3/5!do!total!de!membros!de! cada!Casa!–!art.!60,!§!2º.! Não!pode!ser!reproduzido!por!Estado,!DF!e! Municípios.! Norma!de!reprodução!obrigatória.! ! ! ! ! Poder Constituinte Derivado Poder Constituinte derivado reformador: é a possibilidade de alteração do texto constitucional, respeitando a regulamentação especial prevista na própria Constituição. No Brasil, o poder reformador dá-se através de emenda à constituição ou de revisão constitucional; Poder Constituinte derivado decorrente: é a possibilidade que os Estados-Membros têm de se auto-organizarem por meio de suas Constituições Estaduais, obedecidos, sempre, os limites impostos pela Constituição Federal. Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&11& 1.8.1 Possibilidade!de!alteração!da!Constituição!através! de! interpretação:!mutação! constitucional! Mutação!constitucional!é!o!processo!informal!de!modificação!do!significado!da! Constituição! sem!que!haja! a! alteração! formal!de! seu! texto,! que! se!daria!por!meio!de! emenda!constitucional.! Essa! possibilidade! pode! ocorrer! por! duas! razões! (NOVELINO,! 2009,! p.! 148):! a)! surgimento!de!novo!costume!!ou!b)!pela!via!interpretativa.! A!Constituição!de!um!país!é!um!organismo!vivo!(living"Constitucion),!dinâmico!e!sujeito! a! mutações! e! uma! hermenêutica! que! acompanhe,! quanto! possível,! a! evolução! da! própria!sociedade.! ! Por!exemplo,!com!esse!fundamento,!ensina!Daniel!Sarmento!(2001,!p.!122),!que! o!STF,!no!julgamento!do!Inquérito!687?SP!(Informativo!159),!entendeu!que!deveria!ser! revogada! a! Súmula! 394! (manutenção! da! prerrogativa! de! foro! por! função! após! a! cessação!do!mandato).!! ! Para! concursos,! outro! exemplo! importante! de!mutação! constitucional! teria! se! efetivado! em! relação! à! participação! do! Senado! Federal! no! controle! DIFUSO! de! constitucionalidade,! prevista! no! art.! 52,! X,! da!Constituição!da!República! (KUBLISCKAS,! 2009).! No!julgamento!da!Reclamação!nº!4.335/AC!(Informativo!STF!nº!454!–!pendente! de!julgamento!final)!os!Ministros!Gilmar!Ferreira!Mendes!e!Eros!Grau!entenderam!que! o!papel!do!Senado!no!controle!difuso!não!seria!mais!de!“suspender!a!execução!das!leis”,! mas! apenas! dar! publicidade! às! decisões! finais! do! STF,! as! quais,! mesmo! no! sistema! difuso,!!já!seriam,!por!si,!erga"omnes.!!!! ! ! 1.9 NEOCONSTITUCIONALISMO! (pós\positivismo! ou! constitucionalismo! pós\ moderno)! ! Neoconstitucionalismo!é!a!corrente!de!pensamento!que!busca!não!mais!atrelar!o! constitucionalismo!apenas!à! idéia!de! limitação!do!Poder!político,!mas,!acima!de! tudo,! buscar!a!real!eficácia!do!texto!constitucional,!de!forma!a!que!este!deixe!de!possuir!um! caráter! meramente! retórico,! principalmente! no! que! diz! respeito! à! concretização! dos! direitos! fundamentais:!“A"doutrina"pósGpositivista" se" inspira"na" revalorização"da" razão" prática,"na"teoria"da"Justiça"e"na"legitimação"democrática.”"(BARROSO,!2009,!p.!249)." ! ! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&12& QUESTÕES!SOBRE!A!MATÉRIA! ! 1)!(Juiz!do!Trabalho!–!23a.!Região!–!2010)!Analise!as!proposições!abaixo!e!indique!a!resposta! correta:! I! –! No! sentido! sociológico,! a! Constituição,! segundo! a! conceituação! de! Ferdinand! Lassalle! é! a! somatória!dos!fatores!reais!de!poder!dentro!de!uma!sociedade,!e!no!sentido!político,!segundo! Carl! Schmitt,! é! a! decisão! política! fundamental,! fazendo! distinção! entre! Constituição! e! leis! constitucionais.! II! –! Para! Hans! Kelsen! a! concepção! de! Constituição! tem! dois! sentidos:! lógico?jurídico,! que! equivale!à!norma!positiva!suprema,!ou!seja,!conjunto!de!normas!que!regula!a!criação!de!outras! normas,!lei!nacional!no!seu!mais!alto!grau,!e!jurídico?positivo,!que!significa!norma!fundamental! hipotética;! III!–!A!Constituição!dita!Cesarista!é!aquela!em!que!a!participação!popular!é!democrática!pois!visa! ratificar!a!vontade!do!detentor!do!poder;! IV! –! Os! elementos! da! Constituição! trazem! valores! distintos! caracterizando! a! natureza! polifacética!da!Constituição,!assim!pode?se!afirmar!que!o!preâmbulo!da!Constituição!constitui! seu!elemento!formal!de!aplicabilidade.! (A) A!proposição!I!está!correta,!e!as!proposições!II,!III!e!IV!erradas;! (B) Todas!as!proposições!estão!erradas;! (C) As!proposições!II!e!IV!estão!corretas!e!as!proposições!I!e!III!estão!erradas;! (D) Todas!as!proposições!estão!corretas;! (E) As!proposições!I!e!IV!estão!corretas,!e!as!proposições!II!e!III!estão!erradas.! ! ! 2) (Defensor! Público! –! SP! \! 2006)! O! termo! “Constituição”! comporta! uma! série! de! significados! e! sentidos.! Assinale! a! alternativa! que! associa! corretamente! a! frase,! autor! e! sentido.! (A) Todas! as! Constituições!pretendem,! implícita! ou! explicitamente,! conformar! globalmente! o! político.!Há!uma! intenção!atuante!e! conformadora!do!direito! constitucional!que!vincula!o! legislador.!Jorge!Miranda.!Sentido!dirigente.! (B) Todos!os!países!possuem,!possuíram!sempre,!em!todos!os!momentos!as! sua!história!uma! constituição!real!e!efetiva.Carl!Schmitt.!Sentido!político.! (C) Constituição! significa,! essencialmente,! decisão! política! fundamental,! ou! seja,! concreta! decisão! de! conjunto! sobre! o! modo! e! a! forma! de! existência! política.! Ferdinand! Lassale.! Sentido!Político.! (D) Constituição!é!a!norma!fundamental!hipotética!e!lei!nacional!no!seu!mais!alto!grau!na!forma! de! documento! solene! e! que! somente! pode! ser! alterada! observando?se! certas! prescrições! especiais.!Jean!Jacques!Rousseau.!Sentido!lógico?jurídico.! (E) A!verdadeira!Constituição!de!um!país!somente!tem!por!base!os!fatores!reais!de!poder!que! naquele!país!vigem!e!as!constituições!escritas!não!têm!valor!nem!são!duráveis!a!não!ser!que! exprimam!fielmente!os!fatores!reais!de!poder!que!imperam!na!realidade.!Ferdinand!Lassale.! Sentido!Sociológico.! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&13& ! 3)!(Procurador!do!Município!de!Sorocaba!–!SP!–!2008)!!De!acordo!com!a!teoria!geral!do!direito! constitucional,!o!conceito!de!Constituição!pode!ser!concebido!em!diferentes!sentidos.!Aponte! a! alternativa! que! corresponde! aos! autores! clássicos! que! concebem! a! Constituição,! respectivamente,!nos!sentidos!sociológico,!político!e!jurídico.! (A)!Hans!Kelsen,!Ferdinand!Lassalle!e!Norberto!Bobbio.! (B)!Carl!Schmitt,!Konrad!Hesse!e!Ferdinand!Lassalle.! (C)!Karl!Lowenstein,!Carl!Schmitt!e!Hans!kelsen.! (D)!Ferdinand!Lassalle,!Carl!Schmitt!e!Hans!Kelsen.! (E)!Norberto!Bobbio,!JJ.!Canotilho!e!Karl!Lowenstein.! ! 4)! (Analista! MPU! –! 2007)! Conforme! a! doutrina! dominante,! a! Constituição! da! República! Federativa!do!Brasil!de!1988!é!classificada!como!! (A) formal,!escrita,!outorgada!e!rígida.! (B) formal,!escrita,!promulgada!e!rígida.! (C) material,!escrita,!promulgada!e!imutável.! (D) formal,!escrita,!promulgada!e!flexível.! (E) Material,!escrita,!outorgada!e!semirrígida.! ! 5) (Analista! do! TRF! –! 4ª! Região! –! 2007)! ! A! Constituição! da! República! Federativa! do! Brasil! (1988),! pode! ser! classificada! quanto! ao! seu! conteúdo,! seu! modo! de! elaboração,! sua! origem,!sua!estabilidade!e!sua!extensão,!como!! (A) formal,!histórica!ou!costumeira,!promulgada,!flexível!e!sintética.! (B) material,!dogmática,!outorgada,!rígida!e!sintética.! (C) formal,!dogmática,!promulgada,!super?rígida!e!analítica.! (D) material,!pragmática,!outorgada,!semirrígida!e!sintética.! (E) formal,!histórica!ou!costumeira,!outorgada,!flexível!e!analítica.! ! 6)! (MP/RN! –! 2009)! A) Carta) outorgada) em) 10) de) novembro) de) 1937) é) exemplo) de) texto) constitucional)colocado)a)serviço)do)detentor)do)poder,)para)seu)uso)pessoal.)É)a)máscara)do) poder.) É) uma) Constituição) que) perde) normatividade,) salvo) nas) passagens) em) que) confere) atribuições)ao)titular)do)poder.) Numerosos)preceitos)da)Carta)de)1937)permaneceram)no)domínio)do)puro)nominalismo,)sem) qualquer)aplicação)e)efetividade)no)mundo)das)normas)jurídicas.) ! Raul)Machado)Horta.)Direito) constitucional.)2.a)ed.) Belo) Horizonte:) Del) Rey,) 1999,) p.) 54V5) (com) adaptações).) ! ! Considerando! a! classificação! ontológica! das! constituições,! assinale! a! opção! que! apresenta!a!categoria!que!se!aplica!à!Constituição!de!1937,!conforme!a!descrição!acima.! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&14& ! (A) constituição!semântica.!! (B) constituição!dogmática.! (C) constituição!formal.! (D) constituição!outorgada.!! (E) constituição!ortodoxa.! ! 7)! (MP/DF!–!2005)!Considerando!que!a! função!normativa!da!autorização! significa! conferir! a! uma! pessoa! o! poder! de! estabelecer! e! aplicar! normas,! Kelsen! afirmava! que! uma! norma! do! Direito! autoriza! pessoas! determinadas! a! produzirem!normas! jurídicas! ou! a! aplicá\las.!Neste! caso,!diz\se:!o!Direito!confere!a!pessoas!determinadas!um!poder!legal.!Já!que,!para!Kelsen,!o! Direito! regula! sua! própria! produção! e! aplicação,! a! função! normativa! da! autorização! desempenha,! particularmente,! um! importante! papel! no! direito.! Apenas! pessoas,! às! quais! o! ordenamento! jurídico! confere! este! poder! podem! produzir! ou! aplicar! normas! de! Direito.! A! respeito! do! conceito,! estrutura! e! função! da! Constituição,! segundo! Hans! Kelsen,! e! de! sua! configuração!na!Constituição!Brasileira!de!1988,!assinale!a!alternativa!incorreta.! (A) A!Constituição!Brasileira!é!o!fundamento!de!validade!de!toda!a!ordem!jurídica!nacional.! (B) A! Constituição! confere! unidade! ao! ordenamento! jurídico,! tendo! em! vista! que! a! ordem! jurídica!não!é!um!sistema!de!normas!jurídicas!ordenadas!no!mesmo!plano.! (C) A!ordem!jurídica!de!1988!é!uma!construção!escalonada!de!diferentes!camadas!ou!de!níveis! de!normas!jurídicas.! (D) A!Constituição!de!1988!e!o!novo!Código!Civil! são!o!ponto!comum!ao!qual! se! reconduzem! todas!as!normas!vigentes!no!âmbito!do!Estado!Brasileiro.! (E) A!ordem! constitucional! instituída! em!1988! recebeu! normas! anteriores! à! sua! vigência! que! com!ela!fossem!compatíveis.! ! 8)!(Analista!do!MP!–!CE!–!2009)!A!Constituição!brasileira!de!1824!previa,!em!seus!artigos!174!e! 178:! " “Art."174."Se"passados"quatro"anos,"depois"de"jurada"a"Constituição"do"Brasil,"se"conhecer,"que"algum"dos" seus" artigos"merece" reforma," se" fará" a" proposição" por" escrito," a" qual" deve" ter" origem" na" Câmara" dos" Deputados,"e"ser"apoiada"pela"terça"parte"deles.”" “Art."178."É"só"Constitucional"o"que"diz"respeito"aos"limites"e"atribuições"respectivas"dos"Poderes"Políticos"e" aos"Direitos"Políticos"e"individuais"dos"Cidadãos."Tudo"o"que"não"é"Constitucional"pode"ser"alterado"sem"as" formalidades"referidas,"pelas"Legislaturas"ordinárias.”" ! Depreende\se!dos!dispositivos!acima!transcritos!que!a!Constituição!brasileira!do!Império:! (A) Impunha! limites! temporais,! materiais! e! circunstanciais! ao! exercício! regular! do! poder! de! reforma!constitucional,!a!exemplo!do!que!se!tem!na!Constituição!vigente.! (B) Exigia! quorum" de! maioria! qualificada! para! propositura! de! emendas! à! Constituição! por! membros! do! Legislativo,! diferentemente! da! Constituição! vigente,! que! admite! iniciativa! isolada!de!parlamentares!para!proposta!de!emenda.! (C) Poderia!ser!classificada!como!sintética!e!histórica,!em!oposição!à!Constituição!vigente,!que!é! analítica!e!dogmática.! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&15& ! (D) Era! do! tipo! semirrígida,! quanto! à! alterabilidade! de! suas! normas,! diferentemente! da! Constituição!vigente,!que,!sob!esse!aspecto,!é!rígida.! (E) Previa!hipótese!especial!de!revisão!constitucional,!semelhante!àquela!contemplada!no!Ato! das! Disposições! Constitucionais! Transitórias! da! Constituição! vigente,! quanto! a! prazo! e! quorum!para!exercício!do!poder!de!revisão.! ! 9)!(MP/MT!–!2008)!Segundo!a!doutrina,!as!constituições!podem!ser!classificadas!como! (A) dogmáticas,! quando! resultantes! de! longa! e! progressiva! formação! histórica,! fruto! da! evolução!das!tradições!e!costumes!sociais!e!culturais!de!um!povo.! (B) outorgadas,! quando!originárias! de!um!órgão! constituinte,! formado!por! representantes!do! povo.! (C) costumeiras,! quando!elaboradas! por! um!órgão! constituinte,! sistematiza! as! idéias! políticas! ou!dogmas!fundamentais!do!momento.! (D) rígidas,!quando!somente!podem!ser!alteradas!por!um!processo!legislativo!mais!dificultoso!e! solene,!diferenciado!daquele!da!legislatura!ordinária.! (E) flexíveis,! quando! formadas! por! normas! que! estabelecem! a! estrutura! do! estado! e! normas! que! estabelecem!programas!governamentais!(programáticas).! ! 10)! (MP/SP!–!2010)!Quanto!ao!grau!de! sua!alterabilidade!ou!mutabilidade,!as!Constituições! Federais!se!classificam!em:! (A) flexíveis,!rígidas,!semirrígidas!ou!semiflexíveis,!e!superrígidas.!! (B) promulgadas,!outorgadas,!cesaristas!e!pactuadas.!! (C) analíticas!e!sintéticas.!! (D) escritas!e!costumeiras.! (E) rígidas!e!superígidas! GABARITO! ! 1! E! 2! E! 3! D! 4! B! 5! C! 6! A! 7! D! 8! D! 9! D! 10! A! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&16& Capítulo)2) Preâmbulo)e)Princípios)Fundamentais) ! 2.1!!PREÂMBULO!CONSTITUCIONAL! Relativamente! à! força! jurídica! do! preâmbulo! constitucional,! o! Plenário! do! Supremo! Tribunal! Federal,! no! julgamento! da! ADI! 2.076/AC,! (Rel.! Min.! CARLOS! VELLOSO),! reconheceu!que!o!preâmbulo!da!Constituição!não!tem!valor!normativo,! apresentando\se! desvestido! de! força! cogente.!O! STF,! no! julgamento! plenário! em! questão,!entendeu!que:!! ! O! preâmbulo! é! parte! integrante! da! Constituição,! com! todas! as! suas! consequências.! Dela! não! se! distingue! nem! pela! origem,! nem! pelo! sentido,! nem!pelo!instrumento!em!que!se!contém.!Distingue?se!(ou!pode!distinguir?se)! apenas!pela!sua!eficácia!ou!pelo!papel!que!desempenha.!! ! Os!preâmbulos!não!podem!assimilar?se!às!declarações!de!direitos.!! ! O! preâmbulo! não! pode! ser! invocado! enquanto! tal,! isoladamente,! nem! cria! direitos!ou!deveres.!Não!há!inconstitucionalidade!por!violação!do!preâmbulo! como! texto;! só! há! inconstitucionalidade! por! violação! dos! princípios! consignados!na!Constituição.!!! ! Além!disso,! orienta! Ingo!W.! Sarlet! (2012,! p.! 67),! que! o! STF,! em! julgamento! de! 2009!(HC!94.163),!entendeu!que!no!âmbito!de!interpretação!e!aplicação!do!direito,! os! valores! e! objetivos! consignados! no! preâmbulo! da! Constituição! podem! ser! invocados!como!reforço!argumentativo,!de!forma!a!justificar!uma!decisão,!desde!que! em!conjunção!com!demais!preceitos!normativos!do!texto!principal!da!Constituição.! ! 2.2!!PRINCÍPIOS!FUNDAMENTAIS! ! Na! doutrina! brasileira! (BASTOS,! 2001),! os! Princípios! Fundamentais! são! aqueles! que! guardam! os! valores! da! ordem! jurídica,! não! objetivando! regular! situações! específicas,! mas! para! servir! como! critério! de! interpretação! das! normas! constitucionais!para!o! legislador,!para!o! juiz!e!para!os!próprios!cidadãos.!Objetivam! (BULOS,!2007,!p.!384):! ! garantir!a!unidade!da!Constituição;! ! orientar! a! ação! do! intérprete,! balizando! a! tomada! de! decisões,! tanto! de! particulares!quanto!dos!Legislativo,!Executivo!e!Judiciário;! ! preservar!o!Estado!democrático!de!direito.! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&17& 2.2.1!Fundamentos!da!República!Federativa!do!Brasil!(Art.!1.º)!! ! I!\!SOBERANIA! Na!acepção!de!Marcelo!Caetano!(1987,!p.!169),!!trata?se!de!um!poder!político! supremo,!ou!seja,!aquele!que!não!é!limitado!por!nenhum!outro!na!ordem!interna!e! nas! relações! internacionais.! ! Consiste! no! fato! de! não! acatar! regras! que! não! sejam! voluntariamente!aceitas!e!em!igualdade!com!os!poderes!supremos!dos!outros!povos.! ! II!\!CIDADANIA! ! Não!é!incomum!o!conceito!de!cidadania!como!sendo!a!condição!do!brasileiro! nato! ou! naturalizado! de! utilizar! seus! direitos! junto! ao! poder! público! estatal,! tais! como:!ser!eleitor!ou!candidato,!ter!acesso!a!cargos!públicos!etc.! (art.!14!da!CF/88).! Enfim,!cidadão!seria!o!resultado!do!somatório:!brasileiro!+!direitos!políticos.! Nada! obstante,! não! parece! ser! essa! a! melhor! interpretação,! mesmo! para! quem!se!prepara!para!concursos!públicos,!especialmente!face!à!inserção!do!conceito! de!cidadão!no!rol!do!art.!1.º!da!Constituição!Federal.! !Na!medida!em!que!é!um!dos! “Princípios!Fundamentais”,!restringir!CIDADANIA!ao!fato!puro!e!simples!do!exercício! dos!Direitos!Políticos!por!brasileiros,!é!reduzir!muito!o!caráter!de!vetor!interpretativo! que!deve!ser!emprestado!a!esse!referencial!constitucional.! Por! essa! razão,! a! doutrina! brasileira! tem! conferido! interpretação! mais! abrangente,!concluindo!que,!cidadania!seria!o!“direito!de!ter!direitos”,!ligada!à!idéia! de!dignidade!da!pessoa!humana! (ARAÚJO,!2004,!p.!79;!NOVELINO,!2009,!p.!503;! ).! Com! essa! visão,! não! apenas! os! brasileiros! estariam! alcançados,! mas! também! os! estrangeiros!aqui! residentes,!pois!a! cidadania!advém!da!qualidade!do!ser!humano,! que!o!faz!merecedor!da!tutela!do!Estado!(NASCIMENTO,!1997,!p.!169).!! ! III!\!DIGNIDADE!DA!PESSOA!HUMANA! Segundo! o! Supremo! Tribunal! Federal! (HC! 85.988?MC),! o! postulado! da! dignidade! da! pessoa! humana,! que! representa! significativo! vetor! interpretativo,! verdadeiro! valor?fonte! que! conforma! e! inspira! todo! o! ordenamento! constitucional! vigente!no!País!e!que!traduz,!de!modo!expressivo,!um!dos!fundamentos!em!que!se! assenta,! entre! os! brasileiros,! a! ordem! republicana! e! democrática! consagrada! pelo! sistema!de!direito!constitucional!positivo.! ! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&18& ! IV!\!VALORES!SOCIAIS!DO!TRABALHO!E!DA!LIVRE!INICIATIVA! Os!valores!sociais!do!trabalho!defluem!diretamente!da!dignidade!da!pessoa! humana.!!!Conjugados!em!um!único!inciso,!demonstrou!o!constituinte!de!1998!a! intenção!de!relacioná?los!para!de!que!haja!harmonia!e!cooperação!entre!a!mão!de! obra!e!os!detentores!do!capital!(CHIMENTI,!2005).! A! livre! iniciativa,! portanto,! está! ligada! diretamente! ao! regime! capitalista! de! mercado,! sobre! o! qual! repousa! a! ordem!econômica! e! social! para! a! consecução!do! desenvolvimento! nacional! e! para! a! construção! de! uma! sociedade! livre,! justa! e! solidária!(CRETELLA!JÚNIOR,!1998).! Importante,! contudo,! que! a! intervenção! do! Estado! no! domínio! econômico,! sob!a!forma!de!fiscalização,!incentivo!e!planejamento,!antes!de!vedada,!é!prevista!no! art.!174! da!Constituição!da!República.! !O!próprio!STF! (ADI!2163)! se!pronunciou!no! sentido!de!que,!para!que!sejam!realizados!os!fundamentos!do!art.!1.º!e!os!fins!do!art.! 3.º!da!CF,!é!necessário!que!o!Estado!atue!sobre!o!domínio!econômico,!sendo!essa! intervenção!não!só!adequada,!mas!indispensável!à!consolidação!e!preservação!do! sistema!capitalista!de!mercado.! ! V!\!PLURALISMO!POLÍTICO! O! pluralismo! político,! instituído! como! fundamento! Estado! democrático! de! direito,!não!está!restrito!à!questão!do!pluralismo!político\partidário.! Na!doutrina!(ROZICKI,!2005),!pluralismo!político!liga?se!ao!reconhecimento!de! que!a!sociedade!é!multidiversificada,!composta!pela!pluralidade!de!vários!centros!de! poder!em!diferentes!setores:!“[...]"As"diversas"comunidades"de"pessoas"com"idênticos" interesses"que"se"constituem,"pretendendo"facilitar"a"participação"de"seus"membros" no"acompanhamento"e"deliberação"relativa"a"toda"a"ação"estatal,"conferindo"a"esta," ou" não," legitimidade," naturalmente," no" ambiente" democrático," assumem" a" representação"de" interesses"determinados," específicos" e"delimitados"através"de" sua" organização"em"distintas"associações."[...]”."Para! Gilmar! Ferreira! Mendes! (2010,! p.! 220),! o! princípio! fundamental! do! pluralismo!político!assume!função!de!um!direito!fundamental!à!diferença,!inerente!à! própria!dignidade!da!pessoa!humana,!compreendendo:! ! inicialmente,"toleraGse"aquilo"que"se"desaprova"as"não"se"pode"impedir;" ! a" seguir," tentaGse" compreender" as" convicções" contrárias" às" nossas," mas" sem" aderir"a"elas;" ! finalmente,"reconheceGse"o"direito"ao"erro,"ou"seja,"o"direito"de"todo"indivíduo"de" acreditar" no" que" bem" entender" e" de" levar" a" vida" como" lhe" convier," com" a" só" condição"de"que"as" suas"escolhas"pessoais"não" causem"prejuízo"a"outrem,"nem" impeçam"o"exercício"de"igual"direito"pelos"demais"integrantes"do"grupo." ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&19& 2.2.2!Separação!dos!Poderes!(Art.!2.º)! Constitucionalmente! analisado,! PODER! é! o! princípio! unificador! da! ordem! jurídica.!Significa!dizer!que!sem!Poder!o!Estado!não!se!organiza!e,!por! isso,!não!há,! nem! pode! haver,! Estado! sem! Poder.! ! Segundo! Cretella! Júnior! (1998),! o! Poder,! no! início,!seria!uno.!Aos!poucos,!contudo,!foi!partilhado,!sendo!seu!exercício!distribuído! entre! vários! tipos! de! órgãos,! cada! um! com! sua! competência! graduada.! Assim,! a! separação! dos! Poderes! pressupõe! a! tripartição! das! funções! do! Estado,! ou! seja,! a! distinção!das!funções!“legislativa”,!“executiva”!e!“judiciária”.!! Nesse! sentido,! explica,! cada! Poder! tem! o! exercício! de! funções! que! lhe! são! próprias!–!funções!orgânicas!ou!formais!–!além!de!outras!funções!–!funções!materiais! –! normalmente,! e! por! excelência,! exercidas! pelos! outros! dois! Poderes.! Trata?se,! enfim,!da!tradicional!distinção!de!funções!TÍPICAS!e!ATÍPICAS!de!cada!Poder.!! A!divisão!do!Poder,!assim,!consiste!em!repartir!o!exercício!do!Poder!Político! entre!vários!órgãos!diferentes!e!independentes,!por!diversos!critérios,!de!modo!que! nenhum! órgão! possa! agir! livremente! sem! ser! freado! por! outro,! impedindo,! dessa! forma,!o!arbítrio!antidemocrático.! ! 2.2.3!!Objetivos!Fundamentais!do!Brasil!(Art.!3.º)! ) Diversamente!dos!“fundamentos”!(art.!1.º),!os!objetivos! lançados!no!art.!3.º! da! Constituição! Federal! afiguram?se! normas! de! natureza! programática! (SOUZA,! 2006),!fornecendo!ao!governante!vetores!da!realização!de!suas!políticas!públicas.! ! São! destinatários,! assim,! dos! comandosGvalores! previstos! no! art.! 3.º! da! Constituição!Federal,!não!diretamente!os!brasileiros!e!estrangeiros!aqui! residentes,! mas! especialmente! os! Poderes! Legislativo! e! Executivo,! a! quem! cabe,! respectivamente,! a! inovação! da! ordem! jurídica! e! a! execução! das! políticas! governamentais.! ! 2.2.4!Princípios!do!Brasil!em!suas!Relações!Internacionais!(Art.!4.º)! ! O! art.! 4.º! da! Constituição! da! República! traça! quais! são! os! princípios! que! o! Brasil! propugna! em! suas! relações! internacionais.! "Por! relações! internacionais! (SEITENFUS,! 2004), ! define?se! o! conjunto!de! contratos! que! se! estabelecem!através! das! fronteiras! nacionais! entre! grupos! socialmente! organizados.! Portanto,! são! internacionais! todos! os! fenômenos! que! transcendem! as! fronteiras! de! um! Estado,! fazendo!que!os!sujeitos,!privados!ou!públicos,!individuais!ou!coletivos,!relacionem?se! entre!si.! ! A! constitucionalização! de! princípios! tradicionais! do! Direito! visa,! sobretudo,! permitir,!com!relação!aos!atos!decorrentes!da!política!externa!nacional,!a!fiscalização! e!o!controle!através!de!órgãos!constitucionalmente!competentes.!! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&20& Em!síntese,!o!art.!4.º!da!CF/88!possibilita!o!controle!(político)!da!ação!Estatal! por!parte!do!Poder!Legislativo!que!pode,!como!exemplo,!negar!aprovação!a!Tratado! internacional!celebrado!pelo!Presidente!da!República!e,!ainda,!o!controle!repressivo! pelo! Poder! Judiciário! que! poderá,! balizado! por! tais! princípios,! censurar! qualquer! desvio!porventura!ocorrido!nessa!seara.!! ! 2.2.4.1!!Asilo!Político! ! O!instituto!do!Asilo!Político!é!regulado!pela!Lei!6.815/80!(art.!28),!o!“Estatuto! de! Estrangeiro”,! segundo! o! qual! o! estrangeiro! admitido! no! território! nacional! na! condição!de!asilado!político!ficará!sujeito,!além!dos!deveres!que!lhe!forem!impostos! pelo!Direito!Internacional,!a!cumprir!as!disposições!da!legislação!vigente!e!as!que!o! Governo!brasileiro!lhe!fixar.! ! Não!deve!ser!confundida,!contudo,!a!condição!de!ASILADO!POLÍTICO,!com!a! de!REFUGIADO.!Diferenças:! ! ! ASILO!POLÍTICO! REFUGIADO! Lei!6.815/80! Lei!9.474/97! Constitui!exercício!de!um!ato!soberano!do! Estado,!sendo!decisão!política!cujo! cumprimento!não!se!sujeita!a!nenhum! organismo!internacional.! Trata?se!de!instituição!convencional!de!caráter! universal,!aplicando?se!de!maneira!apolítica,! visando!à!proteção!de!pessoas!com!fundado! temor!de!perseguição.! O!asilo,!normalmente,!é!utilizado!em!casos!de! perseguição!política!individualizada.! Tem!sido!aplicado!a!casos!em!que!a! necessidade!de!proteção!atinge!a!um!número! elevado!de!pessoas,!onde!a!perseguição!tem! aspecto!mais!generalizado.! Visa!à!proteção!frente!à!perseguição!atual!e! efetiva.! É!suficiente!o!fundado!temor!de!perseguição.! O!asilo!pode!ser!solicitado!no!próprio!país!de! origem!do!indivíduo!perseguido.! O!refúgio,!por!sua!vez,!somente!é!admitido! quando!o!indivíduo!está!fora!de!seu!país!de! origem.! Não!veda!extradição!(STF,!Ext.!524).! Veda!a!extradição!do!refugiado!(art.!33!da!Lei!9.474/97).! !! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&21& 2.2.4.2!!MERCOSUL! !!!!!!!!Nas!palavras!da!Comissão!do!MERCOSUL!da!Assembléia!Legislativa!do!Estado!do! Rio!Grande!do!Sul,!o!Mercado!Comum!do!Sul!constitui! !"uma"etapa" importante"nos" esforços" de" integração" econômica" da" América" Latina" e" tem" seu" marco" básico" no" Tratado"de"Assunção," firmado"em"26"de"março"de"1991,"na"Capital"Paraguaia" [...]”" (Cartilha!do!Mercosul!–!ALRGS)." !!!!!!!!!Foi! fixada,! então,! a! data! de! 31! de! dezembro! de! 1994! para! que! os! países! signatários! decidissem! a! estrutura! institucional! definitiva! do! MERCOSUL,! as! respectivas!atribuições!e!as!formas!de!deliberação.!Com!o!Protocolo!de!Ouro!Preto,! em! 1994,! o! MERCOSUL! adquiriu! personalidade! jurídica! internacional.! Essa! foi! a! grande!inovação.! !!!!!!!!!Sendo! assim,! respeitando! divergências! doutrinárias! muitas,! ainda! se! está! progredindo! em! direção! a! um! "mercado! comum".! Diversas! etapas! de! cooperação! econômica! e! de! integração! econômica! são! necessárias,! preparando! os! Estados! signatários!à!realidade!de!um!verdadeiro!mercado!comum.! !!!!!!!!Importantes! !observações!de!BASSO! (1997,!p.!20),! ! segundo!a!qual!"Quando"o" Tratado"de"Assunção"faz"referência"expressa"à" intenção"dos"signatários"de"criar"um" ‘mercado"comum’,""deixa"claro"que"os"Estados,"mais"do"que"‘cooperação’"econômica," buscam"a"‘integração’."Isto"é,""a"livre"circulação"de"pessoas,"bens,"serviços"e"capitais" (arts."1.º"e"5.º"do"Tratado"de"Assunção).""" !!!!!!!!!Note?se!que,!estando!em!marcha!a!integração!do!mercado!comum!do!sul,!deve? se!considerá?la!como!uma!idéia!pendente!de!ser!viabilizada!em!termos!práticos.!! !!!!!!!!!Finalmente,! cumpre!esclarecer!que!o!STF! (CR!8.279?AgR)! já! teve!oportunidade! de!se!manifestar!no!sentido!de!que,!mesmo!cuidando\se!de!tratados!de!integração,! ainda!subsistem!os!clássicos!mecanismos!institucionais!de!recepção!das!convenções!internacionais!em!geral,!não!bastando,!para!afastá?los,!a!existência!da!norma!inscrita! no! art.! 4.º,! parágrafo! único,! da! Constituição! da! República,! que! possui! conteúdo! meramente! programático! e! cujo! sentido! não! torna! dispensável! a! atuação! dos! instrumentos!constitucionais!de! transposição,!para!a!ordem! jurídica!doméstica,!dos! acordos,!protocolos!e!convenções!celebrados!pelo!Brasil!no!âmbito!do!Mercosul.! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&22& QUESTÕES!SOBRE!A!MATÉRIA! ! 1)!(Defensor!Público!–!SP!–!2009)!Assinale!a!afirmativa!correta.! (A) Nosso!federalismo!prevê!a!atuação!do!poder!constituinte!derivado!decorrente,!por!meio! de!instituições!que!correspondam!à!idéia!centralizadora!de!afirmação!do!estado!que!atua! em!bloco!único.! (B) A! teoria! da! ‘tripartição! de! poderes’! confirma! o! princípio! da! indelegabilidade! de! atribuições,! por! isso! qualquer! exceção,! mesmo! advinda! do! poder! constitucional! originário,!deve!ser!considerada!inconstitucional.! (C) O!princípio!do!pluralismo!político! refere?se!à! ideologia!unitária!da!preferência!político? partidária,!já!que!nesse!terreno!é!imperativa!a!aplicação!da!reserva!da!constituição.! (D) Nas! relações! internacionais! aplica?se! o! princípio! constitucional! da! intervenção,! com! repúdio!ao!terrorismo!e!defesa!da!paz,!além!da!solução!pacífica!dos!conflitos.! (E) O! princípio! republicano,! que! traduz! a! maneira! como! se! dá! a! instituição! do! poder! na! sociedade! e! a! relação! entre! governantes! e! governados,! mantém?se! na! ordem! constitucional,!mas!hoje!não!mais!protegido!formalmente!contra!emenda!constitucional.! ! 2)! (MP/CE! –! 2011)! A! invocação! à! proteção! de! Deus,! constante! do! Preâmbulo! da! Constituição!da!República!vigente,! (A) é!inconstitucional.!! (B) é!ilícita.!! (C) não!tem!força!normativa.! (D) não!foi!recepcionada!pelo!texto!constitucional.! (E) é!expressão!de!reprodução!obrigatória!nas!Constituições!estaduais.! ! 3)!!Assinale!a!alternativa!correta!(AFTN!\!96):! (A) Entre! os! princípios! fundamentais! da! ordem! constitucional,! no! que! respeita! às! relações! internacionais,!não!se!encontra!a!concessão!de!asilo!político.! (B) O! texto! constitucional! reconhece! expressamente! a! possibilidade! de! transferência! de! parcela!de!soberania!a!entes!supranacionais.! (C) A! igualdade!entre!os!Estados!é!princípio! fundamental!da!República! Federativa!em!suas! relações!internacionais.! (D) O! direito! editado! por! autoridades! supranacionais! integra! a! ordem! jurídica! brasileira! independentemente!de!qualquer!processo!de!recepção!ou!de!transformação.! (E) Os! princípios! gerais! de! direito! internacional! público! tem! preeminência! em! relação! ao! direito!positivo!ordinário!no!sistema!constitucional!brasileiro.! ! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&23& 4)! (Juiz! Federal! \! 4a.! Região)! Considerar! as! seguintes! afirmações! indicando,! adiante,! a! alternativa!correta:! I! ?!Nas! suas! relações! internacionais,! a!República! Federativa!do!Brasil! rege?se,! entre!outros,! pelo!princípio!da!prevalência!dos!direitos!humanos!e!da! igualdade!entre!os!Estados,! sendo! objetivo!explicitamente!previsto!na!Constituição!o!da!formação!de!uma!comunidade! latino? americana!de!nações.! II! ?!Constituem!valor!e!objetivo!expressamente!referidos!na!Constituição!o!estabelecimento! de!uma!“sociedade!fraterna”!e!a!construção!de!“uma!sociedade!solidária”.! III! ?! Constitui! valor,! objetivo! ou! fundamento! expressamente! referidos! no! preâmbulo! e! nos! princípios!fundamentais!da!Constituição,!a!erradicação!do!!“sectarismo!ideológico”,!a!!“busca! do!pleno!emprego”!!e!a!!“solução!pacífica!dos!conflitos”!.! (A) As!três!afirmações!estão!inteiramente!corretas;! (B) Apenas!as!afirmações!I!e!II!estão!inteiramente!corretas;! (C) Apenas!a!afirmação!II!está!inteiramente!correta;! (D) Apenas!a!afirmação!I!está!inteiramente!correta.! ! 5)! (MPU! –! 2004)! Sobre! os! princípios! fundamentais,! na! Constituição! de! 1988,! marque! a! única!opção!correta:! (A) Em!razão!do!princípio!republicano,!adotado!na!Constituição!de!1988,!os!Estados!podem! instituir!seus!impostos!e!aplicar!suas!rendas.! (B) Como! decorrência! da! adoção! do! princípio! do! Estado! Democrático! de! Direito,! temos! o! princípio! da! independência! do! juiz,! cujo! conteúdo! relaciona?se,! entre! outros! aspectos,! com!a!previsão!constitucional!de!garantias!relativas!ao!exercício!da!magistratura.! (C) A!adoção!do!princípio!da!separação!dos!poderes,!na!Constituição!brasileira,! impõe!uma! independência! absoluta! entre! os! Poderes,! impedindo! que! haja! qualquer! tipo! de! interferência!de!um!Poder!sobre!o!outro.! (D) Em!decorrência!do!princípio!federativo,!há,!na!Constituição!brasileira,!a!previsão!de!que! os!Estados!possuirão!constituições!e!os!municípios,!leis!orgânicas,!por!força!de!expressa! disposição! constitucional,! após! dois! turnos! de! votação,! respectivamente,! nas! Assembléias!Legislativas!e!nas!Câmaras!municipais.! (E) A! concessão! de! asilo! político,! um! dos! princípios! que! rege! o! Brasil! em! suas! relações! internacionais,! tem!sua!aplicação!restringida,!nos!termos!da!Constituição,!por!questões! de!ideologia!e!de!independência!nacional! ! 6) (AFRF!–!2002)!Assinale!a!opção!correta.! (A) A! República! Federativa! do! Brasil! é! formada! pela! união! dos! Estados! e!Municípios! e! do! Distrito!Federal,!que!devem!ser!considerados!entidades!soberanas.! (B) O!desenvolvimento!nacional! é!objetivo! fundamental! da!República! Federativa!do!Brasil,! devendo! sempre! preponderar! sobre!medidas! que! tenham! por! objetivo! a! redução! das! desigualdades!regionais!brasileiras.! (C) O!princípio!da!independência!entre!os!Poderes!não!impede!que,!por!vezes,!o!membro!de! um!Poder!escolha!os!integrantes!de!outro!Poder.! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&24& (D) Como!o!Brasil!se!rege,!nas!relações! internacionais,!pelo!princípio!da!não?intervenção,!é! contrária!à!Constituição!a!participação!brasileira!em!qualquer!missão!militar!promovida! pela!Organização!das!Nações!Unidas!(ONU).! (E) Um!Estado?membro!da!Federação!brasileira!pode?se!desligar!da!União!Federal!(direito!de! secessão),! invocando! o! princípio! da! autodeterminação! dos! povos,! inscrito! na! Constituição!Federal.! ! 7)!(Téc.!Rec.!Fed.!\!2002)!Assinale!a!alternativa!correta.! (A) Na! Federação! brasileira,! os! Estados?membros! dispõem! do! direito! de! secessão,! como! expressão!do!princípio!da!autodeterminação!dos!povos.! (B) A!Constituição!Federal,!ao!proclamar!o!princípio!da!separação!de!Poderes,!cria!obstáculo! absoluto!a!que!um!poder!fiscalize!o!outro.! (C) Lei! que! viesse! a! instituir! o! regime! de! partido! político! único! entre! nós! feriria! princípio!! fundamental!da!República!Federativa!do!Brasil.! (D) A!Constituição!Federal!em!vigor!é!toda!ela!voltada!para!a!defesa!de!valores!sociais!e!da! cidadania,! por! isso! mesmo,! os! valores! da! livre! iniciativa! não! são! arrolados! como! princípios!fundamentais!da!República!Federativa!do!Brasil.! (E) Embora!diga!que! todo!poder!emana!do!povo,!a!Constituição!estabelece!que!o!poder!é! exercido!pelos! representantes! do!povo,! não! admitindo!hipótese! de! exercício! do!poder! diretamente!pelo!povo.! ! 8)! (MP/GO! –! 2009)! O! preâmbulo! é! o! pórtico! da! Constituição! e! revela! a! síntese! do! pensamento!do!legislador!constituinte.!Acerca!de!sua!natureza!jurídica,!marque!a!resposta!correta:! (A) Para! o! STF! o! preâmbulo! constitucional! deve! ser! contado! como! norma! constitucional,! integrando!o!articulado!constitucional,!possuindo!eficácia!jurídica!plena.! (B) Preâmbulo!na!CF/88!é!dotado!de!força!normativa!cogente,!fazendo!parte!da!declaração! de!direitos!e,!por!isso,!tomado!como!cláusula!pétrea.! (C) Preâmbulo,!por!expressa!disposição!constitucional,!tem!como!finalidade!a!resolução!das! chamadas!lacunas!ocultas,!que!são!aquelas!decorrentes!de!erro!do!Poder!Constituinte!ou! de!desatualização!da!Constituição.! (D) Para!o!STF!o!preâmbulo!constitucional!situa?se!no!domínio!da!política!e!reflete!a!posição! ideológica! do! constituinte.! Logo,! não! contém! relevância! jurídica,! não! tem! força! normativa,! sendo! mero! vetor! interpretativo! das! normas! constitucionais,! não! servindo! como!parâmetro!para!o!controle!de!constitucionalidade.! ! 9)!(Téc.!Rec.!Fed.!\!2003)!Assinale!a!opção!correta,!a!respeito!das!relações!internacionais!do! Brasil!com!os!outros!países!à!luz!da!Constituição!Federal!de!1988.! (A) Repúdio! à! violação! aos! direitos! humanos! para! com! países! nos! quais! o! Brasil! não! mantenha!relações!comerciais.! (B) Apoio! à! guerra,! quando! declarada! para! a! proteção! de! direitos! humanitários! desrespeitados!por!determinadas!autoridades!de!determinados!países.! (C) Busca!de!soluções!bélicas!em!repúdio!ao!terrorismo.! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&25& (D) Interferência!na!escolha!de!dirigentes!de!outras!Nações!que!sejam!vinculados!a!grupos! racistas.! (E) Colaboração!como!árbitro!internacional!na!busca!de!solução!pacífica!de!conflitos.! ! 10)!(Defensor!Público!–!RS!–!2011)!É!correto!afirmar:! (A) As!normas!do!ADCT!não!podem!ser!alteradas!por!meio!de!emendas!constitucionais,!pois! são!de!natureza!transitória.! (B) O!preâmbulo!da!Constituição!Federal,!ao!referir?se!expressamente!ao!pacto! federativo,! está!a!indicar!a!intenção!do!constituinte!em!instituir!um!Estado!Democrático!e,!por!isso,! deve!ser!considerado!quando!da!interpretação!das!normas.! (C) São!objetivos!fundamentais!da!República!Federativa!do!Brasil!previstos!e!assim!descritos! no! artigo! 3°.! da! Constituição! Federal,! construir! uma! sociedade! livre,! justa! e! pluralista,! garantir!o!desenvolvimento!regional,!erradicar!a!pobreza!e!a!marginalização!e!reduzir!as! desigualdades!sociais!e! locais,!promover!o!bem!de!todos,! sem!preconceitos!de!origem,! raça,!sexo,!cor,!idade!e!quaisquer!outras!formas!de!discriminação.! (D) São!fundamentos!da!República!Federativa!do!Brasil!a!soberania,!a!cidadania,!a!dignidade! da!pessoa!humana,!a!livre!concorrência,!o!voto!direto!e!secreto!e!o!pluralismo!político.! (E) Os!direitos!sociais!estão!expressamente!referidos!no!preâmbulo!da!Constituição!Federal! de!1988,!assim!como!os!direitos!fundamentais!e!o!pluralismo!político.! ! GABARITO! 1! E! 2! C! 3! C! 4! C! 5! B! 6! C! 7! C! 8! D! 9! E! 10! E! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&26& Capítulo)3) Direitos)e)Garantias)Fundamentais) ! 3.1!A!QUESTÃO!TOPOGRÁFICA!DOS!DIREITOS!E!GARANTIAS!FUNDAMENTAIS! A! Constituição! da! República! classifica! o! gênero! Direitos! e! Garantias! Fundamentais!em!cinco!espécies,!quais!sejam!(LENZA,!2011,!p.!859):! ! ! Direitos!Individuais! Art.!5.º! Direitos!Coletivos! Art.!5.º! Direitos!Sociais! Arts.!6.º!a!11! Direitos!de!Nacionalidade! Art.!12! Direitos!Políticos! Arts.!14!a!17! ! ! 3.1.1 Rompimento!da!Tradição!Constitucional! ! Formalmente,! a! Constituição! destinou! aos!Direitos! e!Garantias! Fundamentais! todo!o!“Título!II”,!que!inicia!no!art.!5.º!e!se!conclui!no!art.!17.!! ! Ressalta?se,! contudo,! que! essa! topografia! é! inovadora! em! relação! a! todas! anteriores!Constituições.! ! !Ocorre!que,!até!1988,!a!tradição!do!Direito!Constitucional! Brasileiro!era!de!inscrever!tais!direitos!na!parte!final!da!Constituição.!! ! 3.2!A!EVOLUÇÃO!DOS!DIREITOS!E!GARANTIAS!FUNDAMENTAIS!\!AS!DIMENSÕES! ! A! doutrina! tradicional! procura! classificar,! quanto! à! evolução,! os! direitos! em! gerações.!Contudo,! cada!vez!mais,! ganha! força!a! classificação!em!DIMENSÕES!e!não! em! “gerações”,! considerando?se! que! entre! cada! dimensão! não! existe! uma! rígida! e! clara!separação!como!a!expressão!“gerações”!pode!dar!ensejo.! ! De!qualquer!forma,!assim,!a!evolução!dos!direitos!fundamentais!aponta,!hoje,! para!diversos!momentos!históricos:! Observação:! a! literatura! aponta! advertência! ao! reconhecimento! imediato! da! 4ª! dimensão! (e! da! 5ª! dimensão)! dos! direitos! fundamentais,! pois! “...ainda" aguarda" a" consagração"na"esfera"do"direito"internacional"e"das"ordens"constitucionais"internas...”! (entre!outros,!SARLET,!2012,!p.!263).! ! TÍTULO!II! da! Constituição!Federal! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&27& ! DIMENSÃO! DIREITOS!RECONHECIDOS! DIREITO\CHAVE! 1.ª! Civis!e!políticos! Liberdade! 2.ª! Econômicos,!sociais!e!culturais! Igualdade! 3.ª! Difusos!e!titularidade!coletiva! Fraternidade!ou!solidariedade! 4.ª! Engenharia!genética!(BOBBIO,! 2004)! Democracia!direta,!informação! e!ao!direito!ao!pluralismo! (BONAVIDES,!)! “Direito!dos!povos”! 5.ª! Direitos!ligados!à!realidade! virtual!(MOTTA,!2007)! Paz!mundial!(BONAVIDES)! Não!estabelecido! ! 3.3!A!CONDIÇÃO!EXEMPLIFICATIVA!DO!“CATÁLOGO!DE!DIREITOS!FUNDAMENTAIS”! O! art.! 5.º! da! Constituição! Federal,! ! por!muitos! chamado! de! o! ! “Catálogo! de! Direitos”,!não!tem!a!pretensão!de!ser!exaustivo,!ou!seja,!nomear!ali!todos!os!direitos! e! garantias! fundamentais.! ! ! Diz! Pinto! Ferreira! (1989,! p.! 219)! que! “O" enunciado" dos" direitos"e"garantias"fundamentais"não"é"um"catálogo"completo,"nem"se"apresenta"com" um"numerus"clausus.”!A!condição!de!“numerus"abertus”!do!art.!5.º!pode!ser!justificada! especialmente!pela!norma!do!art.!5.º,!§§!2.º!e!3.º!da!Constituição!Federal.! ! 3.4!O!PRINCÍPIO!DA!RELATIVIDADE!DAS!LIBERDADES!PÚBLICAS! ! Os! direitos! fundamentais! não! são! absolutos! ou! ilimitáveis,! ao! contrário,! são! relativos! e! passíveis) de) restrição) (STF,! MS! 23.452).! ! ! Nesse! sentido,! um! direito! fundamental!pode!ser!limitado!internamente!por!seu!próprio!alcance!material!ou!por! uma! norma! restritiva! infraconstitucional! (restrições! indiretamente! constitucionais),! desde!que!prevista!no!próprio!enunciado!do!dispositivo!constitucional!(reserva!legal),! obedecendo!regras!de!competência!para!edição!de!tal!ato!(OLIVEIRA,!2000)!e,!ainda,! havendo!justificação!constitucional!para!a!restrição!(STEINMETZ,!2001,!p.!32).!!! ! 3.5!COLISÃO!ENTRE!DIREITOS!FUNDAMENTAIS! Segundo!José!Carlos!Vieira!de!Andrade,!“[...]"haverá"colisão"ou"conflito"sempre" que" se" deva" entender" que" a" Constituição" protege" simultaneamente" dois" bens" ou" valores"em"contradição"concreta"[...]”"""Ocorre!que!não!há!hierarquia!normativa!entre! os!preceitos!constitucionais,!pois!que!estão!todas! inseridas!dentro!do!mesmo!corpus" constitucional"(CANOTILHO).!!! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&28& ! Assim,!se!houver!conflito!entre!dois!direitos!fundamentais,!deverá!o!intérprete! utilizar! o! princípio! da! concordância! prática! ou! da! harmonização! que! nada! mais! significa!que!a! aplicação,! ao! caso!prático,!dos!direitos! com!a!necessária!ponderação!(MENDES,!1998)!de!forma!a!reduzir!o!alcance!de!um!deles,!evitando,!assim,!a!completa! destruição!de!um!ou!de!outro.!! ! 3.6!A!CONDIÇÃO!DE!CLÁUSULA!PÉTREA!DOS!DIREITOS!E!GARANTIAS!INDIVIDUAIS! Os! direitos! e! garantias! individuais,! por! disposição! do! art.! 60,! §! 4.º,! IV,! da! Constituição! Federal,! é! núcleo! essencial! imodificável! pela! vontade! do! legislador! constituinte! ! derivado.!Gilmar! Ferreira!Mendes! (MORAES,! 2008,!p.! 664),! aponta!que!! “[...]!tais"cláusulas"de"garantia"traduzem,"em"verdade,"um"esforço"do"constituinte"para" assegurar" a" integridade" da" constituição," obstando" a" que" eventuais" reformas" provoquem" a" destruição," o" enfraquecimento" ou" impliquem" profunda" mudança" de" identidade"[...]”"" ! Oportuna,!contudo,!é!a!observação!de!Manoel!Gonçalves!Ferreira!Filho!(2001),! segundo! a! qual! a! proteção! das! cláusulas! pétreas! não! significa! proibição! de! toda! e! qualquer! modificação! nessas! matérias,! mas! apenas! a! proibição! de! emendas!! “tendentes! a! abolir”,! permitindo?se,! com! a! devida! cautela! e! proporcionalidade,! e! sempre!sem!prejudicar!o!núcleo!essencial,! ! venha!a!emenda,! !“" [...]" reequacionáGlos," modificáGlos," alterar" suas" condições" ou" efeitos," pois" isso" não" é" vedado" pelo" texto" constitucional.”"" ! 3.7! SUJEITOS! E! O! ÂMBITO! DE! VALIDADE! DOS! DIREITOS! E! GARANTIAS! FUNDAMENTAIS! ! Determina!o!art.!5.º,!caput,! da!Constituição!Federal!que!aos!brasileiros!e!aos! estrangeiros! residentes! no! país! são! assegurados! o! direito! à! vida,! à! liberdade,! à! igualdade,! à! segurança! e! à! propriedade.! ! Contudo,! está! consagrado! que! o! gozo! dos! direitos! fundamentais! por! parte! dos! brasileiros! não! depende! sequer! da! efetiva! residência! no! Brasil,! pois! a! titularidade! dos! direitos! fundamentais! está! ligada! exclusivamente!ao!vínculo!jurídico!da!nacionalidade!(SARLET,!2012,!p.!305).!! ! Esclareça?se!que!a!expressão!constitucional!“estrangeiros" residentes"nos"país”! deve! ser! entendida! no! sentido! de! que! a! “[...]" validade" e" a" fruição" dos" direitos" fundamentais"se"exercem"dentro"do"território"brasileiro"[...]”"(FERREIRA,!1989,!p.!59),!o! que! não! exclui! o! estrangeiro! em! trânsito!pelo! Brasil! (BASTOS,! 1989).! ! ! Quantos! aos! estrangeiros! não! residentes,! ou! seja,! aqueles! que,! não! estão! em! trânsito! ou! temporariamente!no!Brasil,!a!doutrina!é!sensível!a!também!estender!a!titularidade!dos! direitos! fundamentais,!em!especial! invocando!o!princípio)da)universalidade) (SARLET,! 2012,!p.!307).! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&29& !!!!!!!!! Nada! obstante,! assegurar! ao! estrangeiro,! mesmo! não! residente,! direitos! fundamentais,!não!significa!titularizar!todos.! !Como!exemplo!de!direito!fundamental! que! não! pode! ser! exercida! por! estrangeiro,! pode?se! citar! o! direito! ao! voto! e! a! elegibilidade!(CF,!art.!14,!§!2º).!!! ! Relativamente!às!pessoas!jurídicas,!é!inegável!que!são!destinatárias!de!direitos! e!garantias!fundamentais.!!Nesse!sentido,!o!constituinte!originário!declarou,!inclusive,! direitos!que!são!próprios!dos!entes!abstratos,!como!a!propriedade!de!marcas,!signos! distintivos,! nomes! das! empresas! (CF,! art.! 5.º,! XXIX),! associações! (CF,! art.! 5.º,! XVII! a! XXI).!! Ressalte?se,!contudo,!que!da!mesma!forma!que!alguns!os!direitos!e!garantias! fundamentais!não!são!assegurados!aos!estrangeiros,!as!pessoas!jurídicas!também!não! foram! contempladas! com! a! totalidade! destes,! tais! como! os! direitos! das! presidiárias! (CF,! art.! 5.º,! L),! aqueles! relativos! à! extradição! (CF,! art.! 5.º,! LI! e! LII)! e,! ! inclusive,! da! propositura!da!ação!popular!(CF,!art.!5.º,!LXXIII).! !! ! 3.8!!PRINCÍPIO!DA!PROPORCIONALIDADE! ! Nos! termos! da! doutrina! (ÁVILA,! 2003,! p.! 101)," o" postulado" da" proporcionalidade" pressupõe" a" relação" de" causalidade" entre" o" efeito" de" uma" ação" (meio)"e"a"promoção"de"um"estado"de"coisas"(fim).!AdotandoGse"o"meio,"promoveGse"o" fim.!!! ! Quando! se! fala! em! imposição! de! restrições! a! direitos! fundamentais,! deve?se! indagar!não!apenas!sobre!a!admissibilidade!constitucional!da!restrição,!eventualmente! fixada,!mas! também!sobre!a! compatibilidade!dessas! restrições! com!o! ! “espírito”! !da!! própria! Constituição.! ! O! princípio! da! proporcionalidade! age,! assim,! como! um! limite! constitucional!implícito!às!leis!restritivas!de!direitos.! Segundo! posição!majoritária! da! doutrina! constitucional! brasileira! e! do! STF,! o! princípio!da!proporcionalidade!encontra! seu! fundamento! (sede!material)!na! cláusula! do!art.!5.º,!LIV,!ou!seja,!no!princípio!do!devido!processo!legal.! ! O! princípio! da! proporcionalidade! é! subdividido! em! princípios! informadores!! (princípios!parciais!da!proporcionalidade),!quais!sejam:! ! Princípio!da!adequação:!!verificação!da!utilidade!do!meio;! ! Princípio!da!necessidade:!utilização!do!meio!menos!interventivo;! ! Princípio!da!proporcionalidade!em!sentido!estrito:!exige!a!própria!ponderação! dos!bens!em!conflito.! ! ! ! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&30& ! 3.9!A!IMPOSSIBILIDADE!DE!PRISÃO!DO!DEPOSITÁRIO!INFIEL!FACE!AO!PACTO!DE!SÃO! JOSÉ!DA!COSTA!RICA.! Mesmo!que!a!Constituição!brasileira!de!1988!tenha,!expressamente,!admitido!a! excepcional! prisão! do! depositário! infiel! (art.! 5º,! LXVII),! ganha! destaque! a! o! posicionamento!do!STF!no!sentido!de!que,!considerando!a!adesão!brasileira!a!Acordos! Internacionais!de!direitos!humanos!que!proíbem!essa!modalidade!de!prisão,!que!esse! específico!ponto!da!Constituição!tenha!perdido!sua!aplicabilidade.! São!dois!diplomas!internacionais!que!proíbem!a!prisão!do!depositário!infiel:! ! o Convenção!Americana!sobre!Direitos!Humanos! (Pacto!de!São! José!da! Costa!Rica)!–!Decreto!678/1992,!e! ! o Pacto!Internacional!dos!Direitos!Civis!e!Políticos!–!Decreto!592/1992.! ! Na!medida!em!que!esses!Tratados! Internacionais!não!autorizam!a!prisão!civil! do! depositário! infiel! e,! ainda,! considerando! que! esses! dois! instrumentos! foram! devidamente!aprovados!e!ratificados!pelo!direito!interno!brasileiro,!a!discussão!passou! a! girar! em! torno! de! um! ponto:! o! status) normativo! dos! tratados! e! convenções! internacionais!sobre!direitos!humanos!no!Brasil.!!Até!o!momento,!o!STF!(HC!90.172)! têm! reconhecido! o! status" SUPRALEGAL! dos! tratados! e! convenções! internacionais! sobre!direito!humanos.! Com! isso,! em! que! pese! o! Pacto! de! São! José! da! Costa! Rica! e! o! Pacto! Internacional!sobre!Direitos!Civis!e!Políticos!não!terem!força!para!revogar!a!previsão! constitucional!que!prevê!a!prisão!do!depositário!infiel,!essa!modalidade!de!prisão!não! pode! ser! mais! aplicada,! pois! a! força! supralegal! desses! pactos! internacionais! gerou! “efeito!paralisante”!do!Decreto?lei!911/1969!e!do!Código!Civil,!que!eram!as!legislações! internas! que! disciplinavam! a! prisão! do! depositário! infiel.! ! Conseqüentemente,! com! esse!entendimento!do!STF,!está!banida!a!possibilidade!de!prisão!civil!do!depositário! infiel!no!direito!brasileiro.! Em!outras!palavras,!a!possibilidade!de!prisão!do!depositário!infiel,!em!qualquer! modalidade! (judicial! ou! convencional)! é! vedada,! não! porque! foi! revogada! a! Constituição,! mais! porque! não! haveria! mais! nenhuma! lei! eficaz! que! regulasse! a! matéria,! face! aos! pactos! de! direitos! humanos! citados! e! que! operam! com! força! supralegal,!paralisando!a!eficácia!das!leis!internas!sobre!o!tema.! Destaque?se!que!a!tese!da!supralegalidade!do!Pacto!de!São!José!da!Costa!Rica! foi! reafirmada! no! julgamento!do! HC! 87.585! (Relator! Ministro! Marco! Aurélio,! julgamento!em!03?12?2008!–! Informativo!531)!e! foi!objeto!da!Súmula!Vinculante!nº!! 25!do!STF.! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&31& QUESTÕES!SOBRE!A!MATÉRIA! ! 1)!(Juiz!de!Direito!Substituto!–!MG!–!2008)!A!Constituição!da!República!estabelece!os!direitos! e!garantias!fundamentais!e!fornece!os!instrumentos!para!que!a!tutela!destes!valores!possa! ser!concretizada!Assinale!a!alternativa!CORRETA.! (A) O! mandado! de! segurança! coletivo! somente! pode! ser! interposto! por! associação! civil! constituída!há!pelo!menos!um!ano,!na!defesa!de!interesses!de!seus!membros.! (B) A!ação!popular!poderá!ser!ajuizada!por!qualquer!cidadão!e!não!se!limita!somente!a!obter!a! anulação!de!ato!lesivo!ao!patrimônio!público!ou!de!entidade!de!que!participe!o!Estado!e!à! moralidade! administrativa,! mas! também! à! defesa! do! meio! ambiente! e! do! patrimônio! histórico!e!cultural.! (C) O! mandado! de! segurança! será! concedido! sempre! que! a! ausência! de! norma! regulamentadora!tornar!inviável!o!exercício!dos!direitos!e!liberdades!constitucionais.! (D) A! concessão! do! habeas" corpus" somente! ocorrerá! quando! alguém! sofrer! violência! ou! coação!em!sua!liberdade!de!locomoção,!por!ilegalidade!ou!abuso!de!poder.! ! 2)! (Defensor! Público! –! RS! –! 2011)! No! que! se! refere! à! interpretação! e! à! eficácia! e! aplicabilidade!das!normas!constitucionais,!considere!as!seguintes!afirmações:! I.! A! interpretação! constitucional! evolutiva,! também!denominada! de!mutação! constitucional,! não!implica!alteração!no!texto!constitucional,!mas!na!interpretação!da!regra.! II.! As! normas! que! consubstanciam! os! direitos! fundamentais! são! sempre! de! eficácia! e! aplicabilidade!imediata.! III.!Os!direitos!e!garantias!fundamentais!consagrados!na!Carta!Magna!são!ilimitados,!tanto!que! não! podem! ser! utilizados! para! se! eximir! alguém! da! responsabilização! pela! prática! de! atos! ilícitos.! IV.!No! Direito! Constitucional! brasileiro! fala?se! de! uma! certa! relatividade! dos! direitos! e! garantias! individuais! e! coletivos,! bem!como!da!possibilidade!de!haver! conflito! entre!dois!ou! mais!deles,!oportunidade!em!que!o!intérprete!deverá!se!utilizar!do!princípio!da!concordância! prática!ou!da!harmonização!para!coordenar!e!combinar!os!bens!tutelados,!evitando!o!sacrifício! total! de! uns! em! relação! aos! outros,! sempre! visando! ao! verdadeiro! significado! do! texto! constitucional.! Está!correto!o!que!se!afirma!APENAS!em:!! (A)! I!e!III.! (B)! I!e!IV.!! (C)! I,!II!e!III.!! (D)! I,!II!e!IV.!! (E)! II,!III!e!IV.! ! 3)!(Juiz!do!Trabalho!Substituto!–!MT!–!2008)!Assinale!a!alternativa!CORRETA:! I! ?! A! impetração! de! mandado! de! segurança! coletivo! por! entidade! de! classe! em! favor! dos! associados!depende!da!autorização!destes.! II! ?!O!mandado!de!segurança!coletivo!pode!ser! impetrado!por!organização!sindical,!entidade! de!classe!ou!associação! legalmente!constituída!e!em!funcionamento!há!pelo!menos!um!ano,! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&32& em! defesa! dos! interesses! de! seus!membros! ou! associados! e! também! por! qualquer! partido! político!com!representação!no!Congresso!Nacional;! III! ?! É! constitucional!a! lei!que! fixa!o!prazo!de!decadência!para!a! impetração!de!mandado!de! segurança.! (A) Apenas!os!itens!II!e!III!são!verdadeiros.! (B) Apenas!os!itens!I!e!III!são!verdadeiros.! (C) Todos!os!itens!são!verdadeiros.! (D) Apenas!os!itens!I!e!II!são!verdadeiros.! (E) Todos!os!itens!são!falsos.! ! 4)! (Advogado! do! IRB! –! 2006)! Sobre! direitos! e! garantias! fundamentais,! direitos! e! deveres! individuais,!difusos!e!coletivos!e!garantias!constitucionais,!assinale!a!única!opção!correta.! (A) A! liberdade! de!manifestação! do! pensamento,! nos! termos! em! que! foi! definida! no! texto! constitucional,!só!sofre!restrições!em!razão!de!eventual!colisão!com!o!direito!à!intimidade,! vida!privada,!honra!e!imagem.! (B) São!imprescritíveis!e!insuscetíveis!de!graça!ou!anistia!os!crimes!definidos!como!hediondos,! na!forma!da!lei.! (C) Por!ser!direito!personalíssimo,!os!indivíduos!só!têm!direito!a!receber!dos!órgãos!públicos! informações!de!seu!interesse!particular.! (D) Nos!termos!do! texto!constitucional,!a! todos!são!assegurados,!como!direito! individual,!os! meios!que!garantam!a!celeridade!da!tramitação!do!processo!judicial!e!administrativo.! (E) Com!relação!aos!efeitos!do!mandado!de! injunção,!o!Supremo!Tribunal!Federal!adota,!de! forma!majoritária!em!suas!decisões,!a!posição!concretista!individual!intermediária.! ! 5)!(AGU!\!99)!Assinale!a!alternativa!correta:! (A) Segundo! a! jurisprudência! pacífica! do! STF,! os! direitos! fundamentais! não! podem! ser! regulados!por!medida!provisória.! (B) Nos! casos! autorizados! pela! Constituição,! pode! o! legislador! ordinário! alterar! completamente!a!conformação!de!determinados!direitos!fundamentais.! (C) Segundo!a! jurisprudência!do!STF,!a! limitação!aos!direitos!fundamentais!há!de!observar!o! princípio!da!proporcionalidade.! (D) É! pacífico! na! jurisprudência! da! STF! o! entendimento! segundo! o! qual! os! direitos! fundamentais!não!têm!aplicação!às!relações!entre!particulares.! (E) Em!caso!de!colisão!entre!direitos!fundamentais,!recomenda!a!jurisprudência!do!STF!que!se! identifique!e!se!aplique!a!norma!de!hierarquia!mais!elevada.! ! 6)!(AFC!–!2002)!Assinale!a!opção!correta.! (A) Emenda!à!Constituição!pode!instituir!a!pena!de!morte!para!crimes!hediondos.! (B) Deve!ser!considerada!inconstitucional!toda!a!emenda!à!Constituição!que!tenha!por!objeto! dispositivo!protegido!como!cláusula!pétrea.! Prof. Otávio Piva Direito'Constitucional' www.acasadoconcurseiro.com.br Prof.&Otávio&Piva&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&Página&33& (C) Somente! os! direitos! e! garantias! individuais! previstos! expressamente! no! art.! 5º! da! Constituição!estão!protegidos!contra!emendas!à!Constituição.! (D) É! inconstitucional! emenda! à! Constituição! que! crie! imposto! da! União,! sujeitando! a! tal! imposto!não!somente!pessoas!físicas!e!pessoas!jurídicas!de!direito!privado,!como!também! pessoas!jurídicas!de!direito!público,!como!Estados!e!Municípios.! (E) Por!meio! de! proposta! de!mais! da!metade! das! Assembléias! Legislativas! das! unidades! da! Federação,! o! Congresso! Nacional! pode! votar! e! promulgar! emenda! à! Constituição! que! transforme!o!Estado!Federal!brasileiro!em!Estado!unitário.! ! 7)!(Procurador!da!!!!Assembléia!Legislativa!–!RS!–!2005)!Assinale!a!alternativa!que!completa! corretamente!a!frase.! Considerando! os! “subprincípios! do! princípio! da! proporcionalidade,! aplicado! este! na! restrição!ou!colisão!de!direitos!fundamentais,!podemos!dizer!que!a!_____________!traduz?se! como!uma!exigência!de!idoneidade!ou!aptidão!da!medida!restritiva!de!direito!fundamental!à! consecução!da! finalidade!perseguida;!que!a!______________! impõe! seja! a!medida! restritiva! menos!gravosa!possível;! ao!passo!que!a!______________! impõe!um!balanceamento!entre!o! meio!restritivo!proposto!e!os!fins!perseguidos!pelos!valores!ou!bens!em!colisão.! (A) necessidade,!proporcionalidade!stricto"sensu!e!adequação;! (B) idoneidade,!adequação!e!proporcionalidade!stricto"sensu;! (C) adequação,!necessidade!e!proporcionalidade!stricto"sensu;!! (D) proporcionalidade!stricto"sensu,!exigibilidade!e!adequação;! (E) exigibilidade,!adequação!e!proporcionalidade!stricto"sensu.! ! 8)!A!Constituição!Federal!de!1988,!no!artigo!5°,!inciso!LV,!preconiza!que!“aos!litigantes,!em!
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