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7. Concepções do Direito: 3ª aula 22.08.2012. O QUE É O DIREITO? A definição de direito não pode ser válida para toda a humanidade e para todos os tempos. O direito muda. A definição deve especificar qual o período e qual ordenamento jurídico está se referindo. Direito universal. Primeiras codificações e Constituições, com base na sociedade capitalista: - EUA – após Independência de 1776; -França – após Revolução de 1789. A POSIÇÃO DO DIREITO NA ENCICLOPÉDIA DO CONHECIMENTO 1. Aristóteles: Ciências Teóricas, Práticas e Produtivas. · DIREITO: Conhecimento que se dirige ao “agir”. · Ciências Práticas: visam ao conhecimento para que ele sirva de guia à ação. 2. Comte: Parte da Sociologia (Física Social) 3. Pearson: Ciências concretas biológicas 4. Kantorowicz: Ciências de Valores 5. Hans Kelsen: Ciências Normativas 6. Dilthey: Ciências Humanas ou Culturais 7. Paulino Jacques: Política DEFINIÇÕES APOLOGÉTICAS (discurso apaixonado para defender e justificar algo) ABORDAGEM NEUTRA – Kelsen – tentou evitar os valores e ideologias pessoais. a) DIREITO POSITIVO: “o direito histórico e objetivamente estabelecido, efetivamente observado, encontrado em leis, códigos, tratados internacionais, costumes, regulamentos, decretos etc.” (Paulo Dourado Gusmão). b) DIREITO NATURAL: “atribuídos a Deus, à razão, ou havidos como decorrentes da natureza das coisas, independem de convenção ou legislação, e que seriam determinantes, informativos ou condicionantes das leis positivas” (Hermes Lima). c) DIREITO ESTATAL: é o conjunto de normas estabelecidas pelo Estado, para reger a vida social. d) DIREITO SUBJETIVO: é a faculdade ou poder reconhecido ao titular do direito. É o poder ou a faculdade de exigir de uma pessoa uma prestação capaz de satisfazer um interesse legítimo. É o Direito como faculdade. DIREITO OBJETIVO: ordenamento jurídico. e) DIREITO COMO INTERESSE: é aquele instituído em benefício de seu titular. f) DIREITO COMO FUNÇÃO: é aquele instituído em benefício de terceiros e não, em benefício do titular. g) DIREITO JUSTO: é o bem devido por Justiça ou a conformidade com as exigências da Justiça. “Direito é o que é devido a outrem, segundo uma igualdade”. h) DIREITO COMO RAMO DO CONHECIMENTO: “a investigação metódica e racional do fenômeno jurídico e a sistematização dos conhecimentos resultantes” (Luiz Fernando Coelho). i) DIREITO COMO FATO SOCIAL: “o Direito é um fenômeno da cultura” (Köhler). j) DIREITO COMO IDÉIA NATA: considera o sentimento de Direito e de Justiça como parte integrante da natureza humana, transcendendo, pois, a experiência. k) DIREITO COMO NOÇÃO HISTÓRICA: “os direitos transformam-se à medida que se alteram os interesses da vida. Interesses e direitos são historicamente paralelos” (Ihering). l) DIREITO COMO EXPRESSÃO HISTÓRICA DA CLASSE DOMINANTE: “as relações jurídicas, bem como as formas de Estado, não podem ser explicadas por si mesmas, nem pela chamada evolução geral do espírito humano; estas relações têm, ao contrário, suas raízes nas condições materiais de existência” (Karl Marx). m) OUTRAS CONCEPÇÕES: Disponível, Indisponível, Adquirido, Inato, Convencional. n) DIREITO COMO DEVER SER SOCIAL: Direito é um conjunto de regras que indicam aquilo que devemos (ou não devemos) fazer. DEVER SER. o) DIREITO E COERÇÃO: O direito é um dever ser, cuja aplicação é garantida pela ameaça de penalidades aplicáveis pelas autoridades estatais. KELSEN – teoria pura do direito. Não examina as forças sociais que influenciam a criação e a aplicação do direito. EHERLICH – direito e sociedade. ABORDAGEM CRÍTICA: “O direito moderno como um instrumento de dominação, que legitima a exploração econômica e a exclusão social, já que é aplicado de forma seletiva em detrimento dos grupos socialmente fracos e contribui para a preservação dos privilégios dos poderosos, reproduzindo a desigualdade social.” Rejeição entre direito e justiça. Além da postura pessoal do autor, temos os seguintes critérios: a) Origem do direito: do Estado ou das práticas sociais; b) Forma do direito: pode ser escrito ou costumeiro; c) Conteúdo do direito: estável ou mudanças; expressa deveres morais ou vontade política; favorece hierarquia social, política ou igualdade. Critérios: Origem Forma Conteúdo Garantia de aplicação Postura do autor Elementos: Estado Sociedade Lei escrita Costume Estável Mutável Dever moral Vontade política Hierárquico Igualitário Violência Consenso Apologética Crítica Neutra 8. Direito – Ciência Normativa Ética: “a finalidade do Direito não é o simples conhecimento ‘teórico’ da realidade jurídica, embora esse conhecimento seja importante. Não é, também, a formulação de quaisquer regras ‘técnicas’, eficazes e úteis, apesar da grande importância da técnica jurídica. A finalidade do Direito é dirigir a conduta humana na vida social. É ordenar a convivência de pessoas humanas. É dar normas ao ‘agir’, para que cada um (indivíduo ou sociedade) tenha o que lhe é devido. É, em suma, dirigir a liberdade, no sentido da Justiça” (André Franco Montoro). � PAGE \* MERGEFORMAT �3�
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