Ação Denegatória de Paternidade

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________________________________________________NÚCLEO DE PRÁTICA JURÍDICA - NPJ
AO JUÍZO DA VARA DE FAMÍLIA E SUCESSÕES DA COMARCA DE XXX
CLÉSIO, brasileiro, união estável, profissão, portador do RG sob o nº xxx, inscrito no CPF sob nº xxx, residente e domiciliado no endereço xxx, telefone: xxx, e-mail xxx, vem, por meio de seu procurador, devidamente constituído pelo instrumento procuratório acostado nos autos (Anexo I) , ao qual indica o endereço eletrônico e profissional, onde recebe notificações e intimações nos termos do Art. 270, §5º do Código de Processo Civil, vem, perante Vossa Excelência, com o devido acato e respeito de estilo, com fundamento à luz do caput do Art. 1601 do Código Civil, c/c arts. 200 do CPC, c/c Arts. 138 e 139 do C.C, propor a presente:
AÇÃO DENEGATÓRIA DE PATERNIDADE, cumulado com pedido de EXONERAÇÃO DA OBRIGAÇÃO DE PRESTAR ALIMENTOS e ANULAÇÃO DE REGISTRO CIVIL. 
JAILDO, nascido em xxx, menor absolutamente incapaz, portador do RG sob o nº xxx, inscrito no CPF sob nº xxx, filho de Clésio e de Rosalva, representado por sua genitora a Sra. ROSALVA, brasileira, união estável, profissão xxx, portadora do RG sob o nº xxx, inscrita no CPF sob nº xxx, residentes e domiciliados no endereço xxx, telefone: xxx, pelos fatos e fundamentos jurídicos adiante aduzidos.
I- DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA
O autor não possui condições de pagar as custas e despesas do processo sem prejuízo próprio ou de sua família, conforme declaração de hipossuficiência (Anexo II), com fundamento no Art. 5º, LXXIV da Constituição Federal de 1988, e Art. 98 do Código de Processo Civil. Desse modo, o autor faz jus à concessão da gratuidade de justiça.
Pelo o exposto, pleiteia o Requerente a concessão da justiça gratuita em todos os seus termos, a fim de que sejam isentas de quaisquer ônus decorrentes do presente processo.
II- DOS FUNDAMENTOS FÁTICOS 
O Requerente é pai registral do Requerido (Anexo III). O Autor teve um relacionamento amoroso com a genitora do Requerido, Sra. Rosalva, ocorre que no ano de 2010, Clésio e Rosalva se conheceram em uma festa e iniciaram um relacionamento íntimo, sem que houvesse qualquer tipo de vínculo afetivo sério ou uso de métodos contraceptivos. Pouco tempo depois, a relação se encerrou. No entanto, após o término, Rosalva constatou estar grávida e procurou Clésio com o intuito de que ele reconhecesse a criança e participasse de sua criação.
Diante da iminência da chegada do filho, o casal decidiu retomar a convivência, estabelecendo-se sob o mesmo teto. Todavia, com o passar do tempo, surgiram conflitos entre ambos. Em 2011, após Clésio se envolver emocionalmente com outra mulher, Lindaura, ele optou por deixar a residência comum. Atualmente Clésio mantém união estável com Lindaura, enquanto Rosalva vive com Agenor.
Influenciado por Lindaura, que constantemente questiona a paternidade de Jaildo argumentando que a criança não possui semelhanças com Clésio, este passou a sentir-se desconfortável na relação com o menino, hoje com oito anos de idade. Apesar de continuar cumprindo com o pagamento da pensão alimentícia no valor de um salário mínimo, Clésio evita contato com a criança, não desejando mais visitá-lo ou conviver com ele.
Além disso, Clésio passou a recordar comportamentos de Rosalva que reforçam suas dúvidas quanto à paternidade. Em diversas ocasiões, ela saía à noite e retornava apenas na manhã seguinte, visivelmente embriagada. Em uma dessas vezes, Clésio chegou a procurá-la em seu local de trabalho, sendo informado por seu superior que ela sequer comparecera ao expediente.
Diante dessa situação de incerteza e desgaste emocional, Clésio deseja esclarecer, de forma definitiva, se Jaildo é de fato seu filho biológico. Caso se confirme que não há vínculo genético, ele não pretende mais manter qualquer relação com a criança. Assim, para corrigir a situação, considerando que incorreu em erro, já que supostamente não é o pai biológico do requerido, o Requerente no exercício de seu direito propõe a presente demanda, com a finalidade de dirimir eventual controversa. 
III- DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS 
A presente demanda embasa-se em erro substancial, elencado nos arts. 138 e 139 do Código Civil, posto que, notável se faz a ideia de que o Autor somente registrou o menor devido a sua aparente paternidade, guiado pelo sentimento de boa-fé, moral e bons costumes.
Art. 139 - O erro é substancial quando:
I - interessa à natureza do negócio, ao objeto principal da declaração, ou a alguma das qualidades a ele essenciais;
II - concerne à identidade ou à qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declaração de vontade, desde que tenha influído nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e não implicando recusa à aplicação da lei, for o motivo único ou principal do negócio jurídico.
Por conseguinte, cita-se também o art. 138 da Lei em pauta, em virtude de que, o Autor apenas procedeu com o registro do menor impúbere em decorrência de sua aparente paternidade, posto que, caso soubesse da realidade acerca da questão, o próprio não procederia da mesma maneira.
Art. 138 - São anuláveis os negócios jurídicos, quando as declarações de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligência normal, em face das circunstâncias do negócio.
Dessa forma, sendo o reconhecimento do filho um ato jurídico stricto sensu, e tendo ele sido praticado em função de erro substancial, está sujeito à desconstituição por vício.
A ação negatória de paternidade enquadra-se na definição de ação desconstitutiva negativa, ou seja, visa extinguir a relação jurídica de filiação estabelecida entre o suposto pai e o menor impúbere.
Assim, não obstante conste no registro de nascimento o nome do Autor como pai, tem este a oportunidade de questionar a paternidade assumida por meio da ação, visto que, no tocante ao direito de família é necessário levar em consideração a verdade material em detrimento da verdade formal, embasada nos artigos, 1.601 e da Lei Adjetiva Civil, descritos abaixo:
Art. 1.601 - Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher sendo tal ação imprescritível.
No mesmo sentido decidiu o STJ:
RECURSO ESPECIAL. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. EXAME DE DNA. Tem-se como perfeitamente demonstrado o vício de consentimento a que foi levado a incorrer o suposto pai, quando induzido a erro ao proceder ao registro da criança, acreditando se tratar de filho biológico. A realização do exame pelo método DNA a comprovar cientificamente a inexistência do vínculo genético, confere ao marido a possibilidade de obter, por meio de ação negatória de paternidade, a anulação do registro ocorrido com vício de consentimento. Não pode prevalecer a verdade fictícia quando maculada pela verdade real e incontestável, calcada em prova de robusta certeza, como o é o exame genético pelo método DNA. E mesmo considerando a prevalência dos interesses da criança que deve nortear a condução do processo em que se discute de um lado o direito do pai de negar a paternidade em razão do estabelecimento da verdade biológica e, de outro, o direito da criança de ter preservado seu estado de filiação, verifica-se que não há prejuízo para esta, porquanto à menor socorre o direito de perseguir a verdade real em ação investigatória de paternidade, para valer-se, aí sim, do direito indisponível de reconhecimento do estado de filiação e das consequências, inclusive materiais, daí advindas. Recurso especial conhecido e provido.” (REsp 878954 / RS RECURSO ESPECIAL 2006/0182349-0, Terceira Turma, RELATORA Ministra NANCY ANDRIGHI.)
Desse modo, ao Autor seria ensejado a liberação de todas as obrigações que lhe são inerentes da paternidade para com o Requerido caso seja comprovado, de forma inquestionável.
Ressalta-se a que o reconhecimento voluntário da paternidade não impede a anulação da paternidade ante a averiguação da verdade. Desta feita, entende-se que a verdade real pode ser provada através do exame de DNA, dirimindo qualquer dúvida acerca da paternidadedo Requerido, vejamos:
PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE CUMULADA COM PEDIDO DE ANULAÇÃO DO REGISTRO DE NASCIMENTO. INTERPRETAÇÃO DO ARTIGO 1.604 DO CÓDIGO CIVIL NO SENTIDO DE QUE O RECONHECIMENTO VOLUNTÁRIO NÃO IMPEDE A SUA ANULAÇÃO POR MEIO DE DECISÃO JUDICIAL. A INSEGURANÇA PARA AS RELAÇÕES DE PARENTESCO DEVE CEDER DIANTE DO DANO QUE DECORRE DA PERMANÊNCIA DE REGISTRO MERAMENTE FORMAL. PROVIMENTO DO RECURSO PARA O PROSSEGUIMENTO COM O EXAME DE DNA. I- O reconhecimento voluntário não impede o exercício da ação anulatória, quer por defeito do ato jurídico, quer por não espelhar a verdade. Essa irrevogabilidade, que impede a retratação pura e simples do ato, não impede a sua anulação por meio de decisão judicial, sendo de interesse dos próprios filhos o esclarecimento sobre a paternidade, porquanto a insegurança para as relações de parentesco deve ceder diante do dano que decorre da permanência de registro meramente formal, atestando uma verdade que sabidamente não corresponde ao mundo dos fatos. Precedentes do Egrégio Superior Tribunal de Justiça; II- Provimento do recurso.” (TJ-RJ - APL: 00031471520048190026 RIO DE JANEIRO ITAPERUNA VARA FAM INF JUV IDO, Relator: ADEMIR PAULO PIMENTEL, Data de Julgamento: 24/10/2005, DÉCIMA TERCEIRA CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 11/11/2005).
Além disso, o Autor não tem nenhum vínculo afetivo com o Menor, o que faz possível a negatória, levando em consideração de que não fará ela, prejuízo afetivo algum ao Requerido, veja-se o que, a jurisprudência tem seguido pelo caminho da negatória de paternidade:
APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. EXAME DE DNA. AUSÊNCIA DE AFETIVIDADE ENTRE PAI REGISTRAL E FILHO. ANULAÇÃO DE REGISTRO DE NASCIMENTO. POSSIBILIDADE, NA HIPÓTESE. No caso, não há razão para se prestigiar uma paternidade registrada em estado de erro, principalmente quando inexistente paternidade socioafetiva e ausente a paternidade biológica, confirmada por exame de DNA. Recurso desprovido.” (Apelação Cível Nº 70026016311, Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS.) [...] comprovada a inexistência de paternidade biológica e socioafetiva entre o suposto pai registral e o menor que pretende o registro, acolhe-se a negatória de paternidade, com a retificação do registro civil.”  (Apelação Cível n. 2011.062125-5, de São Bento do Sul, rel. Des. Monteiro Rocha, dj 21.6.2012).
Nesta sequência, é de suma importância informar a vontade do Requerente em resolver o processo de forma consensual resultou em tentativa frustrada, visto que a verdade será esclarecida às partes e os mesmos desejam que ela prevaleça. Segue o explanado respectivamente pelo Código de Processo Civil e pela Legislação que dispõe sobre alimentos:
Art. 200. Os atos das partes consistentes em declarações unilaterais ou bilaterais de vontade produzem imediatamente a constituição, modificação ou extinção de direitos processuais.
Art. 9º Aberta a audiência, lida a petição ou o termo, e a resposta, se houver, ou dispensada a leitura, o juiz ouvirá as partes litigantes e o representante do Ministério Público, propondo conciliação. § 1º. Se houver acordo, lavrar-se-á o respectivo termo, que será assinado pelo juiz, escrivão, partes e representantes do Ministério Público.
Por fim, se justifica a desconstituição do Registro civil Público, frente à necessidade de que os registros públicos reflitam a verdade real, como é a do presente caso, e por consequência disto, exonere o Autor de todas as responsabilidades dele adquirida no momento do registro, inclusive a obrigação de pagar alimentos.
Dispõe a Constituição Federal, em seus artigos abaixo transcritos, o seguinte:
Art. 227. É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão.
§ 6º - Os filhos, havidos ou não da relação do casamento, ou por adoção, terão os mesmos direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação.
Art. 229. Os pais têm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores têm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carência ou enfermidade.
Dispõe o Código Civil Brasileiro, em seus artigos abaixo transcritos, o seguinte:
Art. 1605. Na falta, ou defeito, do termo de nascimento, poderá provar-se a filiação por qualquer modo admissível em direito:
I – quando houver começo de prova por escrito, proveniente dos pais, conjunta ou separadamente;
II – quando existirem veementes presunções resultantes de fatos já certos.
Art. 1.606. A ação de prova de filiação compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz.
Art. 1607. O filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou separadamente.
Dispõe a lei nº 8.069/90 – Estatuto da Criança e do Adolescente -, em seu artigo abaixo transcrito, o seguinte:
Art. 27. O reconhecimento do estado de filiação é direito personalíssimo, indisponível e imprescritível, podendo ser exercido contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrição, observado o segredo de Justiça.
A jurisprudência do Egrégio Tribunal de Justiça do DF e Territórios demonstra a existência de inúmeros precedentes judiciais que permitem a investigação da paternidade biológica da criança ou adolescente, como se pretende nesta demanda, conforme apontam as ementas abaixo colacionadas:
CIVIL. FAMÍLIA. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. EXAME DE DNA. INEXISTÊNCIA DE VÍNCULO AFETIVO. EXCLUSÃO DA PATERNIDADE. 1. É direito do pai registral esclarecer suas dúvidas acerca da paternidade legalmente assumida no curso de relacionamento estável. 2. Comprovada a exclusão genética do suposto pai, após realização de exame de DNA, a lei faculta ao indigitado pai a sua exclusão do registro de nascimento daqueles que, até então, supunha ser geneticamente seus filhos. 3. É certo que a paternidade não cinge-se em vínculo meramente biológico, porém, para que se imponha ao pai registral o dever de continuar a haver como seus, filhos de outrem, os quais descobriu somente após o exame de DNA que não o são, é imprescindível que entre suposto pai e filhos haja vínculo afetivo, amparado em afetuosa convivência. 4. A paternidade socioafetiva deriva de convívio amigável e afetuoso entre pais e filhos, não podendo ser imposta ao pai registral que nunca conviveu com os filhos por ele assumidos no passado e que enganosamente supunha serem seus. 5. Recurso conhecido e provido. (20070710146908APC, Relator NILSONI DE FREITAS, 2ª Turma Cível, julgado em 24/03/2010, DJ 15/04/2010 p. 66)
CIVIL. DIREITO DE FAMÍLIA. NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. EXAME DE DNA. ASSUNÇÃO DA PATERNIDADE COM MULHER QUE O DECLARANTE MANTEVE RELACIONAMENTO. RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE MEDIANTE ERRO. PATERNIDADE SÓCIO-AFETIVA. REQUISITOS. INEXISTÊNCIA. 1. De cediço conhecimento que o erro é "uma noção inexata sobre um objeto, que influencia a formação da vontade do declarante, que a emitirá de maneira diversa da que a manifestaria se dele tivesse conhecimento exato (...). Para viciar à vontade e anular o ato negocial, este deverá ser substancial, escusável e real. Escusável, no sentido de que há de ter por fundamento uma razão plausível ou ser de tal monta que qualquer pessoa de atenção ordinária seja capaz de cometê-lo (...). Real, por importar efetivo dano para o interessado. O erro substancial é erro de fato por recair sobre circunstancia de fato, ou seja, sobre as qualidades essenciais da pessoa ou da coisa" (Maria Helena Diniz, Código Civil Anotado, 1997, p. 109). 2. In casu, presente o erro em que incidiu o Requerente ao emitir, de boa-fé a mais não poder, declaração de vontade consistente em reconhecer a paternidade de uma criança que supunha ser seu filho, por haver confiado na genitorado menor com quem manteve relacionamento e que lhe fez acreditar ser ele o pai biológico do Requerido. 3. A adoção à brasileira é um reconhecimento voluntário da paternidade, quando não existe vínculo biológico, que se aproxima da paternidade adotiva, embora não se submeta ao devido processo legal. 3.1 Parentesco civil, no Código Civil antigo, sempre foi havido como aquele oriundo somente de adoção, mas o atual Código Civil, ao referir-se, de maneira aberta, ao parentesco civil como aquele que resulta de outra origem que não seja a consangüinidade, possibilita outras interpretações. 3.2 Parentesco civil é aquele oriundo de relação sócio-afetiva, que não se restringe à adoção. 3.3 E dentre tais relações sócio-afetivas estão aquelas antes vistas, em que um homem registra filho alheio como seu. 3.4 Para que exista a paternidade sócio-afetiva, é necessário o preenchimento de dois requisitos: a) inexistência de vício de consentimento; b) que o pai trate o filho como seu, de modo a assim ser havido em sociedade. 4. No caso dos autos, o autor foi induzido em erro; mantinha um relacionamento com a mãe do menor, e por isso assumiu a paternidade, ainda que com desconfiança. 4.1 A criança cresceu e as diferenças externaram-se mais evidentes tendo então o autor resolvido colocar uma pá de cal sobre o assunto quando então realizou exame DNA, cujo resultado já era esperado: negativo. 5. Não se pode impor os deveres de cuidado, carinho e sustento a alguém que não sendo pai biológico, também não deseja ser pai sócio-afetivo. 6. Precedente da Casa. 6.1 "1 - O exame de DNA, dada a precisão de seu resultado, é prova que, confirmando ou não a paternidade, não pode ser desconsiderada, mesmo que o suposto pai, por erro, tenha registrado a criança como filho. 2 - Não há paternidade sócio-afetiva se o suposto pai, iludido pela mãe, fez o registro de nascimento da criança acreditando que essa era sua filha, máxime e se inexistiu convivência por tempo suficiente para que haja afeto entre o pai e a criança, de forma que a filha, tratada como tal, seja criada e educada pelo pai. 3 - Omissis. 4 - Apelação provida em parte." (TJDF, 6ª Turma Cível, Apelação Cível nº 2007015010145-8 APC DF, Relator Desembargador Jair Soares, DJ 25/06/2008, pág. 82). 7. Precedente do C. STJ. 7.1 "Direito civil. Família. Recurso especial. Ação negatória de paternidade. Exame de DNA. - Tem-se como perfeitamente demonstrado o vício de consentimento a que foi levado a incorrer o suposto pai, quando induzido a erro ao proceder ao registro da criança, acreditando se tratar de filho biológico. - A realização do exame pelo método DNA a comprovar cientificamente a inexistência do vínculo genético, confere ao marido a possibilidade de obter, por meio de ação negatória de paternidade, a anulação do registro ocorrido com vício de consentimento. - A regra expressa no art. 1.601 do CC/02, estabelece a imprescritibilidade da ação do marido de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, para afastar a presunção da paternidade. - Não pode prevalecer a verdade fictícia quando maculada pela verdade real e incontestável, calcada em prova de robusta certeza, como o é o exame genético pelo método DNA. - E mesmo considerando a prevalência dos interesses da criança que deve nortear a condução do processo em que se discute de um lado o direito do pai de negar a paternidade em razão do estabelecimento da verdade biológica e, de outro, o direito da criança de ter preservado seu estado de filiação, verifica-se que não há prejuízo para esta, porquanto à menor socorre o direito de perseguir a verdade real em ação investigatória de paternidade, para valer-se, aí sim, do direito indisponível de reconhecimento do estado de filiação e das conseqüências, inclusive materiais, daí advindas. Recurso especial conhecido e provido. REsp878954/RS, Ministra Nancy Andrighi, DJ 28/05/2007 p. 339). 8. Recurso conhecido e provido. (20080310087594APC, Relator JOÃO EGMONT, 6ª Turma Cível, julgado em 20/01/2010, DJ 10/03/2010 p. 134)
No caso vertente, emerge indiscutível dos fatos narrados que a certidão de nascimento da menor contém declaração falsa e eivada de erro (falsa representação da realidade) por ocasião do registro de nascimento do menor no que se refere à sua paternidade. Constatada a falsidade e o erro que motivaram a declaração inserida na certidão de nascimento da parte requerida, impõe-se sua anulação.
DOS PEDIDOS
Ante o exposto, a parte Requerente postula a esse egrégio Juízo:
a) a concessão dos benefícios da assistência judiciária integral e gratuita, por declarar que não possui condições econômico-financeiras de contratar um advogado sem prejuízo ao seu sustento e ao de sua família (Lei nº 1.060/50, art. 4º, § 1º);
b) a citação do Requerido, para que tome ciência da demanda e a conteste, caso queira, sob pena de incidência dos efeitos materiais e processuais da revelia;
c) a designação de audiência de conciliação, instrução e julgamento, caso haja oposição do requerido aos pedidos formulados, promovendo-se a colheita de prova oral (depoimento pessoal da genitora do requerido, sob pena de confissão, e oitiva de testemunhas ora arroladas anexo II);
d) a realização de exame pericial de DNA, às expensas do Poder Público, em relação ao qual as partes deverão ser intimadas para comparecimento, na data e horário designados, ao Instituto XXXXXX
e) o julgamento de procedência dos pedidos para que seja reconhecida a inexistência de vínculo paterno-filial biológico e afetivo entre XXXXXX e seu pai registral XXXXX;
f) transitada em julgado a sentença, a expedição de mandado de averbação, para que se procedam às alterações registrais necessárias.
O Requerente pleiteia, desde já, provar o alegado através de todos os meios de prova em direito admitidos, pelo to pessoal da genitora do menor, sob pena de confesso, bem assim oitiva das testemunhas arroladas (anexo I).
Atribui-se à causa o valor de R$ XXXX (XXXXXX). Obs. Valor da causa é referente ao salário mínimo vigente.
Com essas brevíssimas considerações,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
Endereço: Av. JK – Qd. U5, Setor Sul II – Uruaçu/GO
Telefone: (62) 3357-7272
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