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INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 1 Intensivo OAB Final de Semana – 2013.1 Disciplina: Direito Administrativo Prof.: Flávia Cristina MATERIAL DE APOIO - MONITORIA Índice 1. Anotações de Aula 2. Simulados 3. Lousa I. ANOTAÇÕES DA AULA Legislação: 1. CRFB/88 – Art. 37 a 41; 2. Lei nº 9.784/99 – Processo Administrativo Federal – Artigos 13, 53,54 e 55; 3. Lei nº 8.666/93 - Artigos 3°, 17, 24, 25 e 58 da lei; 4. Lei 8.112/90 – Servidores Público da União – Artigo 8° e seguintes, 125 e 126 – Tratam da forma de provimento e cargos públicos; 5. Lei nº 8.987/95 – Concessões e Permissões de Serviços Públicos – Artigos 6°, 35 e seguintes. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. Conceito de contratos administrativos Ajustes que a administração nesta qualidade celebra com pessoas físicas ou jurídicas, publicas ou privadas, para consecução de fins públicos, segundo regime de direito publico e precedida em regra de licitação. A administração celebra contratos que nem sempre podem ser chamados de contratos administrativos, porque para serem chamados assim precisam ser de regime de direito público. Existem contratos que serão regidos pelo direito privado. 1.2. Características 1.2.1. Cláusulas Exorbitantes - São prerrogativas conferidas à Administração Pública, as principais cláusulas estão prevista art. 58, da Lei 8.666/93, dica para lembrar das prerrogativas FARAÓ. Fiscalizar; Alterar unilateralmente; Rescindir Unilateralmente (art. 79, I, da 8.666/93); Aplicar Sanções (art. 86 e seguintes da Lei 8.666/93); Ocupar bens. 2. Manutenção do equilíbrio econômico e financeiro do contrato – Equilíbrio entre direitos e deveres econômicos e financeiros por ocasião da celebração do contrato. A CF estabelece a necessidade de se manter o equilíbrio econômico financeiro na forma do art. 37, XXI. INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 2 3. Não aplicação ou Aplicação Mitigada da cláusula da exceção do contrato não cumprido – “Exceptio non adimpleti contractus” – Essa cláusula estabelece que caso o contrato não seja cumprido por uma das partes não obriga a outra ao seu cumprimento, essa regra se aplica às relações contratuais do Código Civil. A cláusula da “exceptio non adimpleti contratus” não se aplica aos contratos administrativos, pois há ainda a necessidade do Contratado/Particular se manter nas obrigações contratuais, ou seja, cumprindo o serviço por até 90 dias da data do não pagamento pela Administração Pública, isto por força do art. 78, inciso XV da Lei de Licitações, in verbis: Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato: XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; 4. Teoria da Imprevisão Envolve eventos imprevisíveis que desequilibram o contrato, como o contrato não pode se desequilibrado o particular poderá pedir a revisão contratual. I - Fato do Príncipe – É um fato geral do poder publico que afeta o contrato embora não dirigido ao contrato. Ex. Administração me contratou para construção de hospital, consta que para fazer o hospital é necessário utilizar um cimento importado, quando foi celebrado contrato o saco de cimento custava U$10, no meio da construção o Poder Público desvaloriza o real e para comprar um dólar precisa agora de R$100,00. A desvalorização neste caso é um fato geral, não dirigido ao contrato, passível de revisão contratual requerida pelo particular; II - Fato da Administração - É toda ação ou omissão da administração dirigida ao contrato atrapalhando sua execução. Ainda no exemplo da construção do Hospital. A Administração contrata para início de obras em 21 de fevereiro, tudo contratado e adquirido para início de obras, porém quando chegamos no local percebemos que a Administração não desapropriou o terreno. A falta de desapropriação nesse caso é uma omissão dirigida ao contrato - atrapalhando a execução, tornando assim uma hipótese de revisão contratual; III - Interferências ou Sujeições Imprevistas – Teremos aqui a descoberta de um óbice, um obstáculo natural prejudicando a execução contratual. Ex: Iniciada a execução do Hospital, descobre-se a existência de um lençol freático, uma jazida de petróleo, ou uma rocha enorme (um óbice natural), que vai atrapalhar e com onerar a execução do contrato, então pede-se também a revisão contratual. IV - Caso Fortuito / Força Maior – Alguma coisa imprevisível prejudicou o contrato e o particular pede a revisão contratual. INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 3 Obs.: Revisão contratual é uma coisa, reajuste contratual é outra. Reajuste está previsto no contrato já a revisão não, não confundir. A subcontratação é possível se houver previsão no edital e no contrato. 3. Contratos em Espécie I - Consórcio Público – Regido pela Lei 11.107/2005 II - Concessão de Serviços Públicos – Lei 8.987/95 III - Parceria Publico Privada (PPP’s) – Lei 11.079/2004 3.1. Consórcios Públicos (art. 241, CRFB + Lei 11.107/2005) Partes: Entes da Federação Protocolo – art. 3º, 4º, 5º da Lei 11.107/05 Nada mais é do que um contrato de consórcio público, mas possui características próprias: 1- Só podem fazer parte do contrato de consórcio público, os entes da Federação, União, Estados, Municípios e DF. 2- Personalidade Jurídica: O consórcio pode ter personalidade jurídica de direito publico ou de direito privado. O consórcio público quando adquire personalidade jurídica de direito público passa a constituir uma Associação Publica (art. 6º lei 11.107/05), que por sua vez, passa a fazer parte da Administração Indireta dos Entes Consorciados. 3.2. Contrato de Parceria Público Privada / Concessão Especial (Lei 11.079/04) Características: a) Contraprestação do parceiro público ao parceiro privado (art. 6º da Lei 11.079/04); b) Risco compartilhado ou repartição de riscos (art. 4º da Lei 11.079/04); É vedado constituir PPP nos seguintes casos: � Valor do contrato inferior a 20 milhões de reais, art. 2º § 4º; � Caso o prazo previsto seja menor que 05 anos, inciso II; � Caso o objeto único do contrato for para fornecimento de mão de obra, fornecimento e instalação de equipamentos e só para fazer obra, inciso III. 3.2.1. Espécies de Parceria Publico Privada a) Patrocinada: art. 2º §1° - quando envolver contraprestação do parceiro público ao parceiro privado, nos casos de Concessão normal da Lei 8.987/98; b) Administrativa: art. 2º, §2° - Exemplo são os Presídios e Hospitais, a Administração é a usuária ainda que indireta. 3.3. Contrato de Concessão (Lei 8.987/95) � Principais características do Contrato de Concessão definidas no art. 2°, II da Lei; � É Pessoa Jurídica de Direito Privado, porém prestadora de serviços públicos (art. 37, § 6°, CRFB); � Delegação da execução do serviço/da prestação, precedida de licitação na modalidade Concorrência; � Delega somente a prestação do serviço e não a titularidade; � Pode ser celebrado o contrato com Pessoa Jurídica ou com Consórcio de Empresas; � Contratos por prazo determinado. INTENSIVO OAB FINALDE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 4 ATENÇÃO: A Concessionária responde por sua conta e risco (em regra de forma Objetiva), o que significa que a concessionária responde por eventuais prejuízos causados a terceiros, o Estado responde somente por forma Subsidiaria. 3.3.1. Formas de extinção do contrato de concessão (art. 35 da Lei 8.666/93) a) Advento do Termo (Prazo); b) Rescisão Judicial; c) Rescisão Consensual ou Distrato; d) Encampação (art. 37 da Lei 8.987/95) - É a extinção do Contrato de concessão por motivos de interesse público, ou seja, por motivos de conveniência e oportunidade, o concessionário não fez nada de errado. O poder concedente chegou a conclusão de que é melhor que aquele serviço seja prestado por ele mesmo. A encampação ocorre mediante lei. Extingui-se antes do prazo tem que indenizar o concessionário? Sim, a indenização será prévia e envolve investimentos não amortizados e também lucros cessantes. Precisa de lei autorizando a encampação. e) Caducidade (art. 38 da lei 8987/95) - Esta ocorre por inadimplemento do concessionário, é a inexecução total ou parcial (o concessionário pisou na bola). Existe uma situação em que o Estado é obrigado a declarar a caducidade: isso ocorre quando há a transferência da concessão ou a transferência do controle acionário sem a prévia anuência do poder concedente, isto está previsto no art. 27 “caput” da Lei 8.987/95. Ainda em relação à caducidade das Concessões o §2°, do art. 38, da Lei 8.987/95 exige prévio Processo Administrativo, pois a caducidade não afasta a necessidade do poder concedente de indenizar o particular com relação ao que não foi amortizado (lucros cessantes), mas precisa indenizar o que ainda não foi amortizado. f) Anulação (ilegalidade) – Ocorre a extinção do contrato de concessão por força de ilegalidade; F) Falência ou Extinção da empresa concessionária ou falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual - Extinta a concessão retornam os bens ao poder concedente. II. SIMULADOS 2.1. (EXAME DE ORDEM - II Exame Unificado) Uma determinada empresa concessionária transfere o seu controle acionário para uma outra empresa privada, sem notificar, previamente, o Poder concedente, parte no contrato de concessão. Assinale a alternativa que indique a medida que o Poder concedente poderá tomar, se não restarem atendidas as mesmas exigências técnicas, de idoneidade financeira e regularidade jurídica por esta nova empresa. A) Poderá o Poder concedente declarar a caducidade da concessão, tendo em vista o caráter intuitu personae do contrato de concessão. B) Poderá retomar o serviço, por motivo de interesse público, através da encampação, autorizada por lei específica, após prévio pagamento da indenização. C) Poderá o Poder concedente anular o contrato de concessão, através de decisão administrativa, uma vez que a transferência acionária da empresa concessionária sem a notificação prévia ao Poder concedente gera irregularidade, insusceptível de convalidação. INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 5 D) Nada poderá fazer o Poder concedente, uma vez que a empresa concessionária, apesar da alteração societária, não desnatura o caráter intuitu personae do contrato de concessão. 2.2. (EXAME DE ORDEM - II Exame Unificado) Uma das características dos contratos administrativos é a “instabilidade” quanto ao seu objeto que decorre : A) do poder conferido à Administração Pública de alterar, unilateralmente, algumas cláusulas do contrato, no curso de sua execução, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n. 8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado. B) da possibilidade do contratado (particular) alterar, unilateralmente, a qualquer tempo, algumas cláusulas do contrato, no curso de sua execução, de forma a atender aos seus próprios interesses em face das prerrogativas da Administração Pública. C) do poder conferido à Administração Pública de alterar, unilateralmente, algumas cláusulas do contrato, no curso de sua execução, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n. 8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato aos interesses do contratado (particular) em face das prerrogativas da Administração Pública. D) de não haver qualquer possibilidade de alteração do objeto do contrato administrativo, quer pela Administração Pública, quer pelo contratado (particular), tendo em vista o princípio da vinculação ao edital licitatório, do qual o contrato e seu objeto fazem parte integrante; e o princípio da juridicidade, do qual aquele primeiro decorre. 2.3. (EXAME DE ORDEM - VIII Exame Unificado) Uma concessionária de serviço público, em virtude de sua completa inadequação na prestação do serviço, não consegue executar o contrato. Nesse caso, segundo a Lei n. 8.987/95, poderá ser declarada, a critério do poder concedente, a extinção do contrato por: A) caducidade. B) encampação. C) anulação. D) revogação. 2.4. (EXAME DE ORDEM - III Exame Unificado) Sendo o contrato administrativo nulo, é correto afirmar que: A) a declaração de nulidade não opera retroativamente, obrigando o contratado a indenizar a Administração pelos danos por esta sofridos. B) seu reconhecimento não exonera a Administração do dever de indenizar o contratado de boa-fé, por tudo o que este houver executado e por outros prejuízos comprovados. C) a declaração não opera retroativamente, respeitando o direito adquirido ao término do contrato, caso tenha o contratado iniciado sua execução. D) que essa nulidade só produzirá efeitos se o contrato for de valor superior a 100 (cem) salários mínimos, caso o contratado tenha iniciado a sua execução. 2.5. (EXAME DE ORDEM - VII Exame Unificado) Acerca das modalidades de extinção dos atos administrativos, assinale a alternativa correta. A) A renúncia configura modalidade de extinção por meio da qual são extintos os efeitos do ato por motivo de interesse público. B) A cassação configura modalidade de extinção em que a retirada do ato decorre de razões de oportunidade e conveniência. C) A revogação configura modalidade de extinção que ocorre quando a retirada do ato se dá por ter sido praticado em contrariedade com a lei. INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 6 D) A caducidade configura modalidade de extinção em que ocorre a retirada do ato por ter sobrevindo norma jurídica que tornou inadmissível situação antes permitida pelo direito e outorgada pelo ato precedente. GABARITO: 2.1. A; 2.2. A; 2.3. A; 2.4. B; 2.5. D, III. LOUSA ELETRÔNICA INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 7 INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 8 INTENSIVO OAB FINAL DE SEMANA – DIREITO ADMINISTRATIVO – Flávia Cristina Material de Apoio elaborado pelo Monitor Aparecido Bitencourt 9
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