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1 CURSO INTENSIVO II LFG 1º SEMESTRE DE 2010 TODAS AS MATÉRIAS 2 Conteúdo ADMINISTRATIVO .......................................................................................................................... 7 Aula 01....................................................................................................................................... 7 Aula 02..................................................................................................................................... 21 Aula 04..................................................................................................................................... 33 Aula 06..................................................................................................................................... 44 Aula 07..................................................................................................................................... 57 Aula 08..................................................................................................................................... 74 Aula 03..................................................................................................................................... 88 Aula 05................................................................................................................................... 101 Aula 09................................................................................................................................... 112 Aula 10................................................................................................................................... 128 CIVIL ........................................................................................................................................... 141 Aula 01................................................................................................................................... 141 Aula 02................................................................................................................................... 156 Aula 03................................................................................................................................... 171 Aula 04................................................................................................................................... 185 Aula 05................................................................................................................................... 199 Aula 06................................................................................................................................... 210 Aula 07................................................................................................................................... 225 Aula 08................................................................................................................................... 239 Aula 09................................................................................................................................... 254 Aula 10................................................................................................................................... 271 Aula 11................................................................................................................................... 285 Aula 12................................................................................................................................... 299 Aula 13................................................................................................................................... 315 Aula 14................................................................................................................................... 332 Aula 15................................................................................................................................... 346 Aula 16................................................................................................................................... 361 Aula 17................................................................................................................................... 376 Aula 18................................................................................................................................... 398 3 CONSTITUCIONAL ...................................................................................................................... 418 Aula 01................................................................................................................................... 418 Aula 02................................................................................................................................... 435 Aula 03................................................................................................................................... 450 Aula 05................................................................................................................................... 466 Aula 06................................................................................................................................... 480 Aula 07................................................................................................................................... 496 Aula 08................................................................................................................................... 512 Aula 09................................................................................................................................... 526 Aula 04................................................................................................................................... 542 EMPRESARIAL ............................................................................................................................ 558 Aula 01................................................................................................................................... 558 Aula 02................................................................................................................................... 568 Aula 03................................................................................................................................... 581 Aula 04................................................................................................................................... 594 Aula 05................................................................................................................................... 606 Aula 06................................................................................................................................... 620 Aula 07................................................................................................................................... 632 Aula 08................................................................................................................................... 645 Aula 09................................................................................................................................... 661 Aula 10................................................................................................................................... 676 Aula 11................................................................................................................................... 692 INTERNACIONAL ........................................................................................................................ 708 Aula Única .............................................................................................................................708 PENAL II ..................................................................................................................................... 715 Aula 01................................................................................................................................... 715 Aula 02................................................................................................................................... 742 Aula 03................................................................................................................................... 756 Aula 04................................................................................................................................... 771 Aula 05................................................................................................................................... 785 Aula 06................................................................................................................................... 800 PENAL ESPECIAL ........................................................................................................................ 817 Aula 01................................................................................................................................... 817 Aula 02................................................................................................................................... 829 4 Aula 03................................................................................................................................... 842 Aula 04................................................................................................................................... 855 Aula 05................................................................................................................................... 867 Aula 06................................................................................................................................... 882 Aula 07................................................................................................................................... 896 Aula 08................................................................................................................................... 910 Aula 09................................................................................................................................... 922 Aula 10................................................................................................................................... 935 Aula 11................................................................................................................................... 948 Aula 12................................................................................................................................... 961 Aula 13................................................................................................................................... 977 TRIBUTÁRIO ............................................................................................................................. 1025 Aula 01................................................................................................................................. 1025 Aula 02................................................................................................................................. 1036 Aula 03................................................................................................................................. 1045 Aula 04................................................................................................................................. 1053 Aula 05................................................................................................................................. 1068 Aula 06................................................................................................................................. 1081 Aula 07................................................................................................................................. 1095 Aula 08................................................................................................................................. 1110 Aula 09................................................................................................................................. 1123 Aula 10................................................................................................................................. 1135 Aula 11................................................................................................................................. 1149 Aula 12................................................................................................................................. 1162 Aula 13................................................................................................................................. 1173 Aula 14................................................................................................................................. 1186 DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGÊNEOS ............................................................. 1200 Aula 01................................................................................................................................. 1200 Aula 02................................................................................................................................. 1211 Aula 03................................................................................................................................. 1223 Aula 04................................................................................................................................. 1236 Aula 05................................................................................................................................. 1247 Aula 06................................................................................................................................. 1263 Aula 07................................................................................................................................. 1279 5 Aula 08................................................................................................................................. 1293 Aula 09................................................................................................................................. 1307 LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL ................................................................................................. 1323 Aula 03................................................................................................................................. 1323 Aula 06................................................................................................................................. 1342 Aula 08................................................................................................................................. 1358 Aula 09................................................................................................................................. 1374 Aula 12................................................................................................................................. 1392 Aula 24................................................................................................................................. 1407 Aula 25................................................................................................................................. 1425 Aula 01................................................................................................................................. 1445 Aula02................................................................................................................................. 1459 Aula 04................................................................................................................................. 1474 Aula 07................................................................................................................................. 1492 Aula 11................................................................................................................................. 1507 Aula 14................................................................................................................................. 1527 Aula 15................................................................................................................................. 1544 Aula 05................................................................................................................................. 1561 Aula 10................................................................................................................................. 1580 Aula 13................................................................................................................................. 1602 Aula 16................................................................................................................................. 1619 Aula 17................................................................................................................................. 1640 Aula 18................................................................................................................................. 1660 Aula 19................................................................................................................................. 1679 Aula 20................................................................................................................................. 1699 Aula 21................................................................................................................................. 1723 Aula 22................................................................................................................................. 1747 Aula 23................................................................................................................................. 1772 Aula 26................................................................................................................................. 1796 PROCESSO CIVIL ...................................................................................................................... 1808 Aula 03................................................................................................................................. 1808 Aula 04................................................................................................................................. 1819 Aula 05................................................................................................................................. 1838 Aula 06................................................................................................................................. 1855 6 Aula 07................................................................................................................................. 1869 Aula 08................................................................................................................................. 1885 Aula 10................................................................................................................................. 1900 Aula 09................................................................................................................................. 1911 Aula 11................................................................................................................................. 1927 Aula 12................................................................................................................................. 1940 Aula 13................................................................................................................................. 1957 Aula 15................................................................................................................................. 1971 Aula 17................................................................................................................................. 1996 Aula 01................................................................................................................................. 2012 Aula 02................................................................................................................................. 2026 Aula 14................................................................................................................................. 2040 PROCESSO PENAL .................................................................................................................... 2049 Aula 13................................................................................................................................. 2049 Aula 01................................................................................................................................. 2058 Aula 02................................................................................................................................. 2072 Aula 03................................................................................................................................. 2089 Aula 04................................................................................................................................. 2098 Aula 05................................................................................................................................. 2111 Aula 06................................................................................................................................. 2125 Aula 07................................................................................................................................. 2136 Aula 08................................................................................................................................. 2149 Aula 09................................................................................................................................. 2166 Aula 10................................................................................................................................. 2182 Aula 11................................................................................................................................. 2197 Aula 12................................................................................................................................. 2214 Aula 14................................................................................................................................. 2227 Aula 15................................................................................................................................. 2239 Aula 16................................................................................................................................. 2250 Aula 17................................................................................................................................. 2270 7 ADMINISTRATIVO Aula 01 Goiânia, 15/03/2010 DIREITO ADMINISTRATIVO Professor Fabrício Bolzan Nesta primeira aula, nós vamos estudar a Lei 8112/90. Agentes Públicos (estudamos no Intensivo I a parte constitucional)>>gênero. Dentro deste nós temosespécies, como, v.g., os agentes políticos, os agentes administrativos, os particulares em colaboração com o Estado. Dentro dos agentes administrativos, nós vamos falar dos servidores estatutários (ocupantes de cargo público – Lei 8112/90), dos empregados públicos (ocupantes de empregos, regidos pela CLT) e temos também os servidores temporários (detentores de função pública). Vamos falar dos servidores estatutários. Lei 8112/90 (Estatuto do Servidor Civil Federal) � Conceitos preliminares 1º) Servidor público: é a pessoa legalmente investida em cargo público. Veja o art. 37, § 2º (sobre o cargo em comissão): II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) 8 2º) Cargo público: consiste no conjunto de atribuições e responsabilidades cometidas (entregues) a um servidor. 3º) Provimento: é o ato administrativo pelo qual a pessoa se vincula à Administração ou a um novo cargo. Provimento é a mesma coisa que investidura? A resposta vem daqui a pouco. 4º) Vacância: é o ato administrativo que põe fim ao vínculo da pessoa com a Administração ou com o cargo anteriormente ocupado. Formas de provimento 1ª) Nomeação: é o ato que materializa o provimento originário da pessoa a um cargo público Nomeou, tem direito a posse: a posse é o ato pelo qual são cometidas (entregues) ao servidor as atribuições, direitos, deveres e responsabilidades do cargo público. A partir deste momento, ele está investido no cargo público. Com a posse, ocorre a investidura do servidor no cargo público. Então, provimento é a mesma coisa que investidura? Não, porque enquanto o provimento é um ato unilateral da Adm, a investidura depende da participação da outra parte. No caso, o servidor nomeado. Se ele não toma posse, ele não é investido no cargo. Quando eu falo em investidura, eu falo em ato complexo: Adm manifesta vontade e o particular nomeado manifesta vontade. Para começar a trabalhar, o sujeito tem que entrar em exercício. Este é o efetivo desempenho das atribuições do cargo. Da nomeação, a lei fala em 30 dias para tomar posse, e o empossado, segundo a lei, tem 15 dias para entrar em exercício. Uma primeira questão polêmica e aí a gente entra em jurisprudência: o aprovado dentro do numero de vagas tem direito à nomeação? Pacífica a posição do STJ, o aprovado dentro do número de vagas tem direito subjetivo à nomeação. RMS 27.508, j. 16/04/2009. 9 O STJ tem tanta jurisprudência nesse tema que ele já chegou a conceder segurança a uma candidata que comprovou ter vaga no emprego. O número de vagas eram 10, os 10 assumiram, mas ela comprovou que o Município firmou um convênio com uma clínica particular, significa que tem vaga lá dentro da Adm. Portanto, já nomeou até quem estava fora. E o STF? O que pensa sobre esse tema? O STF sempre teve uma posição clássica a esse respeito: aprovado em concurso público não tem direito à nomeação, tem mera expectativa de direito. Mas o STF, graças a Deus e graças a essa excelente posição do STJ, evoluiu nessa jurisprudência. O penúltimo julgado diz que o aprovado dentro do número de vagas tem direito à nomeação, mas a Adm pode recusar essa nomeação, desde que ela fundamente e essa fundamentação poderá ser controlada pelo Poder Judiciário (STF, RE 227.480/RJ, j. 16/09/2008. Informativo 577 de março de 2010). Uma segunda questão polêmica é com relação ao estágio probatório. Na lei 8112/90, art. 20, o estágio probatório que está lá é de 24 meses. É possível estágio probatório de 24 meses, enquanto a CF fala em 3 anos? A redação original do art. 41 da CF falava que são estáveis, após 2 anos de efetivo exercício, os servidores nomeados em virtude de concurso público. O quê que os estatutos de servidores públicos começaram a fazer quanto ao estágio probatório? Começaram a falar em 24 meses de estágio probatório, compatível com a redação original do art. 41. Mas sabe-se que a EC 19/98 alterou essa redação, dispondo que a estabilidade é de 3 anos agora. O STJ entendeu que são institutos distintos, logo o estágio probatório pode ser de 24 meses e a estabilidade pode ser de 3 anos. O STJ sempre entendeu assim. O Governo não ficou contente com isso, porque dentro da AGU tem o parecer normativo 17 de 2004, falando que no âmbito federal o estágio probatório tem que ser equivalente à estabilidade. Então o estágio probatório tem que ter 36 meses. 10 Então, alguns servidores quando já haviam completado 24 meses, requereram dos procuradores federais a promoção, pois esta ocorre com o estágio probatório. O Governo Federal, através da MP 431, alterou o período do estágio probatório de 24 para 36 meses. Medida provisória tem que ser convertida em lei, e a lei que converteu essa MP voltou o estágio probatório para 24 meses (Lei 11784/2008). Então, hoje, o prazo do estágio probatório se manteve em 24 meses. O STJ mudou seu pensamento sobre o tema (em 22 de abril de 2009) para entender que em que pese o estágio probatório ser instituto distinto da estabilidade, eles estão interligados, não podem ser vistos de forma estanque, separados, e o período do estágio probatório tem que ser compatível com o período da estabilidade (RMS 12.523). Processo MS 12523 / DF MANDADO DE SEGURANÇA 2006/0284250-6 Relator(a) Ministro FELIX FISCHER (1109) Órgão Julgador S3 - TERCEIRA SEÇÃO Data do Julgamento 22/04/2009 Ementa MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDOR PÚBLICO CIVIL. ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF. EC Nº 19/98. PRAZO. ALTERAÇÃO. ESTÁGIO PROBATÓRIO. OBSERVÂNCIA. I - Estágio probatório é o período compreendido entre a nomeação e a aquisição de estabilidade no serviço público, no qual são avaliadas a aptidão, a eficiência e a capacidade do servidor para o efetivo exercício do cargo respectivo. II – Com efeito, o prazo do estágio probatório dos servidores públicos deve observar a alteração promovida pela Emenda Constitucional nº 19/98 no art. 41 da Constituição Federal, no tocante ao aumento do lapso temporal para a aquisição da estabilidade no serviço público para 3 (três) anos, visto que, apesar de institutos jurídicos distintos, encontram-se pragmaticamente ligados. III - Destaque para a redação do artigo 28 da Emenda Constitucional nº 19/98, que vem a confirmar o raciocínio de que a alteração do prazo para a aquisição da estabilidade repercutiu no prazo do estágio probatório, senão seria de todo desnecessária a menção aos 11 atuais servidores em estágio probatório; bastaria, então, que se determinasse a aplicação do prazo de 3 (três) anos aos novos servidores, sem qualquer explicitação, caso não houvesse conexão entre os institutos da estabilidade e do estágio probatório. PROCURADOR FEDERAL. PROMOÇÃO E PROGRESSÃO NA CARREIRA. PORTARIA PGF 468/2005. REQUISITO. CONCLUSÃO. ESTÁGIO PROBATÓRIO. DIREITO LÍQUIDO E CERTO. INEXISTÊNCIA. IV – Desatendido o requisito temporal de conclusão do estágio probatório, eis que não verificado o interstício de 3 (três) anos de efetivo exercício da impetrante no cargo de Procurador Federal, inexiste direito líquido e certo de figurar nas listas de promoção e progressão funcional, regulamentadas pela Portaria PGF nº 468/2005. Ordem denegada. Então se a estabilidade é em 3 anos, o estágio probatório é em 36 meses. Posição recente: não é possível prazos diferentes. Sobre a inconstitucionalidade,várias suspensões de tutela antecipada concedidas pelo ainda presidente do STF, Ministro Gilmar Mendes no ano passado, no sentido de que é inconstitucional essa diferença do prazo probatório para a estabilidade. São decisões monocráticas que o examinador pode explorar na prova. 2ª) Readaptação: nesta, nós temos a investidura do servidor em cargo de atribuições e responsabilidades compatíveis com a sua limitação física ou mental comprovada em inspeção médica. Ex.: cidadão é digitador, é muito comum quem digita muito ter LER, se o sujeito enxerga bem, a Adm vai dizer que ele vai ser leitor de Diário Oficial. Significa que a readaptação tem que ser em cargo com atribuições afins, respeitada a habilitação exigida, o nível de escolaridade, equivalência nos vencimentos, e se não existir um cargo com essas características, o servidor atuará como excedente. Nesse caso, ele continua a atuar e a trabalhar, mas não existe um cargo para ele, o primeiro que aposenta ou (?), o cargo vai para ele. 3ª) Reversão: consiste no retorno à atividade do servidor aposentado. Nós temos 2 modalidades de reversão: a) De ofício pela Adm: quando a Adm descobre que as causas que levaram à aposentadoria por invalidez não mais subsistem. 12 b) A pedido do servidor: para que haja apreciação desse pedido, têm que ser preenchidos requisitos de admissibilidade: � Solicitação do servidor; � A aposentadoria, quando pedida e deferida, deve ser na modalidade voluntária; � Quando ele pediu a aposentadoria, ele deveria ser estável no serviço; � Pedido de reversão tem que ser feito dentro de 5 anos da aposentadoria; � Tem que ter cargo vago, para conseguir ver o seu pedido admitido. Ele preencheu todos esses requisitos, ele tem o direito subjetivo de voltar para a Adm ou não? Mesmo preenchendo todos esses requisitos, o servidor não tem o direito subjetivo de retornar, porque estamos diante dessa segunda modalidade de um ato discricionário da Adm. E a reversão de ofício? A Adm descobre que o servidor não está mais doente: ela tem obrigação ou faculdade de trazer de volta? É uma obrigação, porque o ato aqui é um ato vinculado. 4ª) Reintegração: nesta nós temos a reinvestidura de servidor estável no cargo anteriormente ocupado em razão da invalidação da sua demissão no âmbito judicial ou administrativo, com o ressarcimento de todas as vantagens. Art. 28 da Lei 8112/90. Art. 28. A reintegração é a reinvestidura do servidor estável no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformação, quando invalidada a sua demissão por decisão administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. A reintegração pressupõe reinvestidura de servidor estável. E se o servidor não é estável, ele tem direito à reintegração? O servidor, mesmo que não estável, se ele conseguir invalidar o ato que o demite, ele tem direito ao retorno ao cargo anterior, só que é um retorno inominado, não vai se chamar reintegração. Quais são os seus efeitos? Os efeitos são ex tunc, retroativos da anulação do ato de demissão. 13 A lei, quando fala em reintegração, pressupõe estável; o não estável pode retornar, isso não se chama reintegração, e os efeitos são retroativos. Esse o resumo. 5ª) Recondução: é o retorno do servidor estável ao cargo anteriormente ocupado por inabilitação no estágio probatório relativo a novo cargo, ou em razão da reintegração do antigo ocupante. Essa recondução pressupõe não a exoneração do cargo anterior, mas o pedido de vacância em razão de posse em outro cargo inacumulável. Art. 33, VIII da Lei 8112/90. Com isso, apenas sobrestá-se o vínculo. Pois se o sujeito for reprovado em estágio probatório no novo cargo, tem direito ao retorno ao cargo anterior. Pergunta: a lei fala o quê: inabilitado em estágio probatório em outro cargo. O sujeito está indo bem no estágio probatório, mas ele não está feliz no novo cargo, ele tem direito à recondução? (intervalo para café) É possível um servidor desistir do novo cargo e pedir a recondução para o cargo anterior, desde que esse pedido seja feito dentro do período do estágio probatório (tanto o STJ quanto o STF). STJ, MS 8.339, j. 11/09/2002. STF, MS 24.543, j. 21/08/2003. Súmula 16 da AGU. Processo MS 8339 / DF MANDADO DE SEGURANÇA 2002/0051853-4 Relator(a) Ministro HAMILTON CARVALHIDO (1112) Órgão Julgador S3 - TERCEIRA SEÇÃO Ementa MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDOR PÚBLICO ESTÁVEL. ESTÁGIO PROBATÓRIO EM OUTRO CARGO PÚBLICO. RECONDUÇÃO AO CARGO ANTERIORMENTE OCUPADO. POSSIBILIDADE. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA. 1. O servidor público estável que desiste do estágio probatório a que foi submetido em razão de ingresso em novo cargo público tem direito a ser reconduzido ao cargo anteriormente ocupado. 2. Inteligência do parágrafo 2º do artigo 20 da Lei nº 8.112/90. Precedentes do STF. 3. "O mandado de segurança não é substitutivo de ação de cobrança" (Súmula do STF, Enunciado nº 269). "Concessão do mandado de 14 segurança não produz efeitos patrimoniais, em relação a período pretérito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial própria." (Súmula do STF, Enunciado nº 271). 4. Ordem parcialmente concedida. MS 24543 / DF - DISTRITO FEDERAL ../jurisprudencia/l MS<font color=RE MANDADO DE SEGURANÇA Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO Julgamento: 21/08/2003 Órgão Julgador: Tribunal Pleno Ementa EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. ESTÁGIO PROBATÓRIO. Lei 8.112/90, art. 20, § 2º. C.F., art 41. I.- O direito de o servidor, aprovado em concurso público, estável, que presta novo concurso e, aprovado, é nomeado para cargo outro, retornar ao cargo anterior ocorre enquanto estiver sendo submetido ao estágio probatório no novo cargo: Lei 8.112/90, art. 20, § 2º. É que, enquanto não confirmado no estágio do novo cargo, não estará extinta a situação anterior. II.- No caso, o servidor somente requereu a sua recondução ao cargo antigo cerca de três anos e cinco meses após a sua posse e exercício neste, quando, inclusive, já estável: C.F., art. 41. III.- M.S. indeferido. 6ª) Aproveitamento: retorno à atividade do servidor em disponibilidade, a cargo com atribuições e vencimentos compatíveis com o anteriormente ocupado. A disponibilidade nada mais é do que uma inatividade remunerada. Um outro instituto que consiste em inatividade remunerada é a aposentadoria. Quais as principais diferenças entre disponibilidade e aposentadoria? Há 2 características marcantes na disponibilidade: nesta essa inatividade remunerada é provisória, enquanto na aposentadoria em regra é permanente (porque vimos as hipóteses de reversão hoje); outra diferença é que a remuneração na disponibilidade é proporcional ao tempo de serviço, enquanto que para a aposentadoria o que vale é o tempo de contribuição (os proventos são calculados com base no tempo de contribuição). 7ª) Promoção: o servidor investido em cargo com maior grau de responsabilidade e complexidade nas suas atribuições, porém dentro da mesma carreira. Se o examinador falar em transferência ou em ascensão, são 2 formas de provimento que foram banidas da Lei 8112/90, porque violam o princípio do concurso público. A transferência era uma forma de provimento em que, por exemplo, o servidor era analista de um Tribunal estadual e era transferido para analista do TRF. 15 Na ascensão, o cidadão era técnico nível I, passou para o II, o III e o IV, e então ascendia para analista... Portanto, na transferência o servidor passava de um cargo para outro de igual denominação, porém situado em quadro funcional diverso.É diferente de cessão de servidor. Na ascensão, nós temos que o servidor passa de um cargo situado na classe mais elevada de uma carreira para a classe inicial de carreira diversa. Isso não mais é válido. Viola o princípio constitucional do concurso público. Súmula 685 do STF. SÚMULA Nº 685 É INCONSTITUCIONAL TODA MODALIDADE DE PROVIMENTO QUE PROPICIE AO SERVIDOR INVESTIR-SE, SEM PRÉVIA APROVAÇÃO EM CONCURSO PÚBLICO DESTINADO AO SEU PROVIMENTO, EM CARGO QUE NÃO INTEGRA A CARREIRA NA QUAL ANTERIORMENTE INVESTIDO. 16 Formas de vacância 1ª) Exoneração: consiste numa forma de desligamento do servidor sem conotação de penalidade. Isso, no âmbito federal. Por isso, cuidado se o concurso for municipal ou estadual. Pode ser que se fale em exoneração com conotação de penalidade. � Cargo efetivo: a exoneração ocorre: a) A pedido do servidor b) De ofício pela Adm: ocorre quando o servidor não passa no estágio probatório ou quando o servidor toma posse e não entra em exercício naquele prazo de 15 de anos que estudamos hoje. A exoneração de ofício da Adm no caso de inabilitação no estágio probatório é a mesma coisa que a exoneração ad nutum do servidor de cargo em comissão? Tem que ter processo administrativo com ampla defesa e contraditório? E para quem acha que é processo adm com contraditório e ampla defesa é processo adm disciplinar (PAD)? Não é a mesma coisa: quando a Adm exonera de ofício por inabilitação no estágio, ela tem que dar direito a contraditório e a ampla defesa e ainda tem que motivar. Tem que ter processo adm, mas este pode ser simplificado, não tem natureza de PAD. RE 223.904, j. 14/12/2004 e Súmula 21 do STF, RE 594.040 e também uma decisão recentíssima do STJ nesse mesmo sentido: RMS 20.934, j. 19/02/2010. � Cargo em comissão ou função de confiança: cargo em comissão pode ser ocupado ou não por quem prestou concurso público; já função de confiança, só por aquele que é detentor de cargo efetivo (art. 37, V da CF). Tanto para o cargo em comissão quanto para a função de confiança, a exoneração pode ser: a) A pedido do servidor: 17 b) A critério da autoridade competente: A própria Constituição no art. 37, II é muito clara ao falar em livre nomeação e livre exoneração, significa que não precisa motivar para contratar, nem para exoneração (exoneração ad nutum). 2ª) Demissão: desligamento do servidor com conotação de penalidade. Para falar em demissão, o servidor tem que praticar falta grave (art. 132 da Lei 8112/90), apurada por PAD. 3ª) Aposentadoria: é uma inatividade remunerada. 4ª) Falecimento. 5ª) Promoção 6ª) Readaptação 7ª) Posse em outro cargo inacumulável As 3 últimas são aos mesmo tempo forma de provimento e de vacância. (FIM) 18 Remoção Envolve o deslocamento do servidor para desempenhar suas atividades em outra unidade, no âmbito do mesmo quadro funcional, com ou sem mudança de sede. Quais as modalidades de remoção na lei 8112/90? 1ª) Remoção de ofício pela Adm: ocorrerá no interesse da Adm e independe de requerimento do servidor. A gente tem que tomar cuidado com o chamado desvio de poder (desvio de finalidade), ou seja, quando a remoção for utilizada como forma de penalidade do servidor, tem-se clássico exemplo de desvio de poder. Ex: policiais federais investigando família de político famoso, um pouquinho antes de prender, eles foram removidos para a fronteira do País. O desvio de poder tem que ser comprovado diante do caso concreto, diante de circunstâncias externas, e não internas, do tipo: quantos passaram no concurso depois desses policiais, há quanto tempo tem o interesse de me remover para a fronteira, do tipo me pegaram só agora que eu cheguei perto da família. O Judiciário pode afirmar que aqui não tem discricionariedade da Adm, aqui tem desvio de finalidade. 2ª) Remoção a pedido do servidor, porém a critério da Adm deferir ou não: é um ato discricionário da Adm: ela vai fazer um juízo de valor, de oportunidade e conveniência e decidir se defere ou não o pedido do servidor. 3ª) Remoção a pedido do servidor, independentemente de interesse da Adm: veja art. 36, p. único, III da Lei 8112/90: a) Para acompanhar cônjuge ou companheiro que foi deslocado no interesse da Adm. Se o servidor pede, a Adm tem que deferir. Ex: suponha-se um casal de amigos, Omar e Elisângela, vamos supor que o primeiro foi removido por interesse da Adm para outro estado, se a Elisângela pede, ela tem o direito de ser removida para acompanhar o seu marido. Um segundo caso é que o Omar, não satisfeito como procurador federal, continuou a estudar e passou no concurso do MPT, só que ele foi lotado em Aracaju, a Elisângela tem direito à remoção? Prevalece na 19 jurisprudência que não tem direito nesse caso, porque ao prestar o concurso federal, sabia de antemão que poderia ser lotado em qualquer localidade do País. STJ, MS 12.887, j. 24/09/2008. Todas essas hipóteses envolvem ato vinculado da Adm (pediu, a Adm tem a obrigação de deferir) b) Por motivo de saúde do servidor, cônjuge, companheiro ou dependente que viva às suas expensas... Então, a mulher que por motivo de saúde tem que se mudar para Campos de Jordão, porque precisa respirar um ar melhor... c) Concurso de remoção, processo seletivo em que há mais pessoas interessadas do que o número de vagas. Redistribuição Temos o deslocamento do cargo público, de provimento efetivo, ocupado ou vago para outro órgão ou entidade do mesmo poder. Se o servidor não for deslocado junto com o cargo público, o que eu faço com esse servidor? Se o servidor não for deslocado junto com o cargo, ou ele ficará em disponibilidade, ou ele desempenhará as suas atividades provisoriamente em outro órgão ou entidade até o adequado aproveitamento. Direitos e vantagens do servidor na Lei 8112/90 � Sistema remuneratório do servidor O servidor poderá receber: 1º) por vencimento. A definição de vencimento da lei está no art. 40 da Lei 8112/90: é o valor-base fixado em lei. Mas nós temos servidores que recebem por: 20 2º) por remuneração: art. 41 da Lei 8112/90: vencimento+vantagens pecuniárias permanentes estabelecidas em lei (ex: abono, gratificação). Tem servidores que recebem por subsídio: nos termos do art. 39, § 4º da CF; art. 144, § 9º, art. 39, § 8º da CF. Aqui o servidor recebe parcela única. É a transformação de toda a remuneração em um só valor. É possível vencimento inferior a 1 salário mínimo? Art. 40, p. único (revogado, virou § 5º do art. 41) da Lei 8112/90. Sim, é possível vencimento inferior a 1 salário mínimo, desde que a remuneração atinja esse piso salarial (seja no mínimo 1 salário). Isso nos termos da lei. O Supremo implicitamente já falou que isso é constitucional, em duas Súmulas vinculantes: 15 e 16. A Lei 8112/90 é muito clara em falar o seguinte: salvo por imposição de lei ou mandado judicial, nenhum desconto incidirá sobre a remuneração ou provento do consumidor. Então, o servidor mantinha em seu poder 187 talões de vales-refeições, apurou- se em processo adm a responsabilidade dele, é possível descontar esse valor da sua remuneração ou provento? Segunda situação: Adm paga alguma verba a maior do servidor: posso descontar em folha de pagamento independentemente de concordância do servidor? Prevalece no STF que no caso da indenização, não é possível desconto direto: se a Adm quiser, ela que entre com uma ação de reparação de danos (STF, MS 24.182). No caso envolvendo pagamento a maior de verbas salariais indevidamente, é possível o desconto emfolha de pagamento de servidor independentemente de concordância do servidor. STF, MS 28.416, j. 10/11/2009. Nessa segunda situação, é possível porque a lei admite (art. 46 da Lei 8112/90). 21 Aula 02 Goiânia, 29/03/2010 DIREITO ADMINISTRATIVO Professor Fabrício Bolzan Lei 8112/90 � Direitos e vantangens 1º Sistema remuneratório 2º Vantagens pecuniárias 1) Indenizações: visam ressarcir o gasto do servidor. Não se incorporam ao vencimento e provento. a) Ajuda de custo: ressarcir os gastos do servidor com sua mudança em caráter permanente. Indenizar um servidor em razão de mudança em caráter permanente. Somente para remoção a pedido da Administração, independe de requerimento do servidor (STJ). Em caso de falecimento do servidor, é possível voltar a sua sede de origem, desde que esse requerimento seja feito dentro de 1 ano da data do óbito. b) Diárias: visam ressarcir os gastos com pousada, alimentação e locomoção urbana em razão de deslocamentos transitórios do servidor. Não precisa pagar diárias quando o deslocamento for permanente. Também não se pagam diárias se o deslocamento ocorrer dentro de uma mesma região metropolitana. E também em deslocamentos envolvendo países limítrofes. Nessas 3 situações, em regra não se pagam diárias. Se for pernoitar fora da sede, aí se pagam as diárias. Se o servidor não se afasta da sua sede, ele terá 5 dias para devolver as diárias, caso as receba e não se afaste da sede. 22 Se ele recebeu em excesso, tem que devolver também no prazo de 5 dias. c) Indenização de transporte: visa ressarcir os gastos do servidor que usa meio de transporte próprio para desempenhar serviço externo. Ex: Procurador Federal que atua no INSS (tem que tomar ciência dos processos no Forum). d) Auxílio-moradia: visa ressarcir os gastos do servidor com aluguel de moradia ou hospedagem em hotel. Paga-se para quem desempenha cargo em comissão ou função de confiança do grupo de direção e assessoramento superior (DAS: níveis 4, 5 e 6), também cargos de natureza especial de Ministros de Estado ou equivalentes. Ex. de cargo equivalente a Ministro de Estado: AGU. Art. 60-B da Lei 8112/90: fala dos requisitos que tem que ter para preencher para receber esse auxílio-moradia. Ele será pago por 8 anos dentro de cada período de 12 anos. Antes da Lei 11784/2008: falava-se que pagava auxílio moradia de 5 anos no período de 8 anos. O valor do auxílio-moradia ficará limitado a 25% do valor do cargo em comissão, função comissionada ou de Ministro de Estado. Mas a lei também fala que para não ficar uma situação irrisória, poderia existir cargo em comissão de 2000 reais, então o auxílio- moradia será de 500 reais. Independentemente do cargo em comissão ou função comissionada, fica garantido a todos um auxílio-moradia de até 1800 reais. 2) Gratificações a) Retribuição pelo exercício de função de direção, chefia e assessoramento. Essa gratificação é do detentor de cargo efetivo. b) Gratificação natalina: para a CLT, nada mais é do que o 13º salário: nós temos o servidor recebendo 1/12 da remuneração que fizer jus no mês de dezembro. 23 Na lei 8112, período igual ou superior a 15 dias trabalhados, será considerado como mês integral. No caso de exoneração, ele terá direito à gratificação natalina proporcional ao tempo trabalhado, mas ela será calculada com base no mês da exoneração do servidor. c) Gratificação por encargo de curso ou concurso: é paga ao servidor que primeiro atuar como instrutor em curso de formação ou participar de banca examinadora de concurso público ou de vestibular. 3) Adicionais a) Insalubridade, periculosidade e de atividade penosa: insalubridade: prejudicial à saúde. Periculosidade: condições de risco ao servidor. Atividade penosa: quando atuar em zonas de fronteira ou em localidade cujas condições de vida justifiquem o adicional. A lei não fala sobre atividade penosa. Para o direito adm, só pode fazer o que o direito determinou... A atividade penosa está prevista na Lei 8270/91 e Dec. 493/92 no art. 4º. Decreto 493, de 10 de abril de 1992, art. 4º Também veda a percepção a gratificação de que trata este decreto não poderá ser percebida cumulativamente com outras vantagens semelhantes. Lei 8270/91 no art. 12 temos o percentual de insalubridade e periculosidade: COPIAR. Insalubridade: percentual de 5, 10 ou 20%. Periculosidade: percentual de 10%. § 1º é igual à regra. § 2º: raio X e substâncias radioativas tem o percentual de 10%. Atividades penosas: art. 17 da Lei 8270/91: 15% no caso em exercício em capitais e 30% em outras localidades. 24 b) Adicional por serviço extraordinário: na iniciativa privada, é a hora extra. Fala-se de acréscimo de 50% em relação ao valor pago à hora normal. Como é a Adm Publica, o raciocínio é um pouco diferente, porque só é possível: � Situações excepcionais e temporárias; � Máximo de 2 hs por jornada de trabalho. c) Adicional noturno: é pago ao servidor que trabalha das 22hs de um dia às 5hs da manhã do dia seguinte. O percentual desse adicional é de 25% em relação à hora normal. 1 hora noturna equivale a 52 min e 30 seg. Vamos supor que o horário do servidor é trabalhar até as 22 hs. Excepcionalmente ele vem fazendo um trabalho extraordinário até as 24 hs. É possível acumular o serviço extraordinário com serviço noturno? Sim, é possível acumular adicional de serviço extraordinário com adicional noturno (art. 75, p. único da Lei 8112/90). d) Adicional de férias: corresponde a 1/3 da remuneração do servidor pago até 2 dias antes do início das férias. Quando as férias forem parceladas, o adicional será pago quando do gozo do 1º período. Vamos supor que o servidor passe a ocupar uma função de direção, chefia e assessoramento (chefe geralmente ganha mais). Esse adicional de 1/3 eu calculo com base no vencimento básico dele ou calculo sobre a remuneração oriunda do exercício de função de direção, chefia ou assessoramento? Será levado em consideração para o cálculo aquilo que recebe em razão do exercício de funções de direção, chefia e assessoramento. 25 3º Férias Temos uma regra, que envolve 30 dias por período trabalhado. É possível acumular até 2 períodos, e é possível parcelar as férias em até 3 etapas. O primeiro período aquisitivo tem que ter 12 meses de período trabalhado. Os demais não precisam ser 12 meses. Ex: Começa a trabalhar em abril de 2010, vai tirar férias 12 meses depois, ou seja, em abril de 2011, a partir desse mês, vai poder tirar férias no período que quiser. Ex: junho de 2011. Essa é a regra. Exceção: servidores que atuam com raios X ou substâncias radioativas: vão gozar 20 dias consecutivos por semestre e é proibida a acumulação de períodos. 20 dias consecutivos por semestre vão dar 40 dias por ano, diferentemente da regra, pois, que são 30 dias por ano. Interrupção das férias Art. 80 da Lei 8112/90 Art. 80. As férias somente poderão ser interrompidas por motivo de calamidade pública, comoção interna, convocação para júri, serviço militar ou eleitoral, ou por necessidade do serviço declarada pela autoridade máxima do órgão ou entidade.(Redação dada pela Lei nº 9.527, de 10.12.97) (Férias de Ministro - Vide) Parágrafo único. O restante do período interrompido será gozado de uma só vez, observado o disposto no art. 77. (Incluído pela Lei nº 9.527, de 10.12.97) (intervalo para café) 4º Licenças 1) Por motivo de doença em pessoa da família O que é família para conseguir essa licença? Família envolve cônjuge oucompanheiro, pais, filhos, madrasta, padrasto, enteados ou dependentes 26 que vivam às expensas do servidor e constem do assentamento funcional. Para conseguir essa licença, o servidor tem que comprovar que a ajuda dele é indispensável para o doente e não pode ser prestada concomitantemente com o trabalho nem em regime de compensação de horas. Art. 83, § 2º da Lei 8112/90: essa licença será concedida no período de cada 12 meses. De quando eu conto esse período: do começo da licença ou do seu final? O período de 12 meses será contado a partir do deferimento da licença concedida (§ 3º). O período máximo da licença é de 150 dias. Como se conta, analisando se é remunerada ou não a licença? Os 60 dias iniciais, consecutivos ou não, com remuneração. Os 90 dias finais, consecutivos ou não, sem remuneração. Art. 103, II da Lei 8112/90. Art. 81, I e § 3º. 2) Por motivo de afastamento do cônjuge ou companheiro Qual o fundamento desse afastamento? Deslocamento do cônjuge ou companheiro para outro ponto do território nacional, para o exterior, para o exercício de mandato nos Poderes Executivo ou Legislativo. Essa licença será sem remuneração e por prazo indeterminado. Art. 84, § 2º da Lei 8112/90. Pode ser que o servidor seja estadual, o cônjuge vai para outro ponto do País, pode pedir ou o afastamento ou o exercício provisório naquela autarquia. 3) Licença para o Serviço Militar: O fundamento é o serviço militar. Concluído o serviço militar, o servidor terá o prazo de 30 dias para reassumir o seu cargo. Esse período de 30 dias será remunerado ou sem remuneração? Será sem remuneração. 4) Licença para a atividade política Será sem ou com remuneração? Será sem remuneração no período que vai da convenção partidária até a véspera do registro da candidatura. 27 Será com remuneração do período que vai do registro da candidatura até o 10º dia subseqüente ao pleito (eleição). Vamos supor que o registro da candidatura foi em abril, a eleição é em outubro: o período máximo com remuneração segundo a lei será de 3 meses. Portanto, não serão 6 meses de remuneração, mas somente 3 meses. 5) Licença-capacitação Tem direito à licença-capacitação o servidor a cada 5 anos de efetivo exercício. Será deferida ou não essa licença no interesse da Adm, por um período de até 3 meses para participar de curso de capacitação profissional. É remunerada ou sem remuneração? É com remuneração. Se já está há 10 anos, pode retirar 6 meses? É proibida a acumulação de períodos. A licença-capacitação é diferente do afastamento para cursar pós stricto sensu. Ou seja, para fazer mestrado, doutorado e pós-doutorado. Está no art. 96-A da Lei 8112/90. É um afastamento recente na Lei 8112/90. Art. 96-A. O servidor poderá, no interesse da Administração, e desde que a participação não possa ocorrer simultaneamente com o exercício do cargo ou mediante compensação de horário, afastar-se do exercício do cargo efetivo, com a respectiva remuneração, para participar em programa de pós- graduação stricto sensu em instituição de ensino superior no País. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) § 2o Os afastamentos para realização de programas de mestrado e doutorado somente serão concedidos aos servidores titulares de cargos efetivos no respectivo órgão ou entidade há pelo menos 3 (três) anos para mestrado e 4 (quatro) anos para doutorado, incluído o período de estágio probatório, que não tenham se afastado por licença para tratar de assuntos particulares para gozo de licença capacitação ou com fundamento neste artigo nos 2 (dois) anos anteriores à data da solicitação de afastamento. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) 28 Então são 3 os afastamentos que impedem a licença para doutorado e mestrado: lincença-capacitação, licença para tratar de assuntos particulares e que não tenha ocorrido nos 2 anos anteriores. § 3o Os afastamentos para realização de programas de pós- doutorado somente serão concedidos aos servidores titulares de cargos efetivo no respectivo órgão ou entidade há pelo menos quatro anos, incluído o período de estágio probatório, e que não tenham se afastado por licença para tratar de assuntos particulares ou com fundamento neste artigo, nos quatro anos anteriores à data da solicitação de afastamento. (Redação dada pela Medida Provisória nº 479, de 2009) Mesmo participando de licença-capacitação, consegue afastamento para pós- doutorado. § 4o Os servidores beneficiados pelos afastamentos previstos nos §§ 1o, 2o e 3o deste artigo terão que permanecer no exercício de suas funções após o seu retorno por um período igual ao do afastamento concedido. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) É uma forma de compensar o investimento feito pela Adm. Vai ter que trabalhar pelo menos o tempo que ficou afastado. Se não quer mais trabalhar na Adm: § 5o Caso o servidor venha a solicitar exoneração do cargo ou aposentadoria, antes de cumprido o período de permanência previsto no § 4o deste artigo, deverá ressarcir o órgão ou entidade, na forma do art. 47 da Lei no 8.112, de 11 de dezembro de 1990, dos gastos com seu aperfeiçoamento. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) Tem uma outra situação que o legislador pensou: ele fica 3 anos fora, mas não consegue o título. Caso o servidor não obtenha o título, aplica-se o § 5º, ou seja, deverá ressarcir a Adm dos gastos com seu investimento § 6o Caso o servidor não obtenha o título ou grau que justificou seu afastamento no período previsto, aplica-se o disposto no § 5o deste artigo, salvo na hipótese comprovada de força maior ou de caso fortuito, a critério do dirigente máximo do órgão ou entidade. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) 29 Veja que no título da Seção IV, fala-se em afastamento para programa de pós- graduação em instituição de ensino superior no País. Entretanto, o § 7º do art. 96-A admite a pós-graduação no Exterior. Veja: § 7o Aplica-se à participação em programa de pós-graduação no Exterior, autorizado nos termos do art. 95 desta Lei, o disposto nos §§ 1o a 6o deste artigo. (Incluído pela Lei nº 11.907, de 2009) 6) Licença para tratar de interesses particulares Quais os requisitos para pedir a licença? É único: não esteja em estágio probatório. A Adm pode deferir essa licença ou não (ato discricionário). É remunerada ou sem remuneração? Só pode ser sem remuneração e será por um prazo de até 3 anos consecutivos. Essa licença pode ser interrompida no meio desses 3 anos? Sim, tanto pela Adm no interesse do serviço público, como pelo próprio servidor mediante seu pedido. 7) Licença para o desempenho de mandato classista O objetivo dessa licença é ocupar cargo de direção em sindicato, federação, confederação, além das associações de classe de âmbito nacional ou até cooperativas de servidores para prestar serviços aos seus membros. É com remuneração ou sem remuneração? É sem remuneração e por um período correspondente ao mandato (ex: mandato de sindicalista por 1 ano; mas ele foi reeleito; a licença vale por mais 1 ano, pois é prorrogável por uma única vez em caso de reeleição). No art. 81 da Lei, vamos encontrar as licenças na Lei 8112/90. Embora nesse artigo tenhamos 7 licenças arroladas, existem outras. 8) Tratamento de saúde Arts. 202 a 206 da Lei 8112/90. Será deferida a pedido ou de ofício pela Adm, com remuneração e por um prazo máximo de 24 meses. Tem que comprovar a situação por meio de perícia médica. 30 O quê que acontece se o servidor ficar doente por mais de 24 meses? Essa licença será concedida como aposentadoria por invalidez permanente. Issoestá no art. 188 da Lei 8112/90, § 1º. Art. 188. A aposentadoria voluntária ou por invalidez vigorará a partir da data da publicação do respectivo ato. § 1o A aposentadoria por invalidez será precedida de licença para tratamento de saúde, por período não excedente a 24 (vinte e quatro) meses. 9) Licença por acidente em serviço (arts. 211 a 214 da Lei 8112/90) Também será uma licença com remuneração e pelo prazo máximo de 24 meses. Se superar esse prazo, ocorrerá aposentadoria por invalidez permanente (art. 188, § 4º). 10) Licença à gestante, à adotante e à paternidade. Na Lei 8112/90, gestante tem direito a 120 dias+60 dias que foram dados pelo Decreto federal 6690/2008. Adotante de criança até 1 ano (a Lei fala em 90 dias, e o decreto prorroga por mais 45 dias). Acima de 1 ano, a Lei fala em 30 dias, e o decreto prorroga por mais 15 dias. Obs: tem uma lei recente que é a Lei 12010/2009, que trouxe uma série de benefícios para a adotante, para o adotado, e no âmbito da CLT, exige que não haja mais nenhuma diferença entre a adotante e a gestante. No âmbito do servidor, desconhecem-se disposições/decisões nesse sentido, mas existe a possibilidade de discutir o caso. Licença à paternidade: a lei fala em 5 dias consecutivos. Os afastamentos estão nos arts. 93 a 96-A. O professor sugere que se leia os arts. 102 e 103 (importante quando a licença representa efetivo exercício...). 31 Regime disciplinar do servidor É importante saber inicialmente que os deveres dos servidores estão no art. 116 da Lei 8112/90. No art. 117 nós temos as chamadas proibições do servidor no âmbito da Lei 8112/90. Dependendo do inciso, vai ser suspensão, advertência e até demissão. Quanto às responsabilidades do servidor no âmbito da Lei 8112/90: O servidor poderá responder no âmbito civil, no âmbito criminal e independentemente de sua responsabilidade, no âmbito administrativo. Em regra, existe uma independência entre as esferas. Responde independentemente da improbidade adm (Lei 8429/92). Quando que a decisão no crime interfere no âmbito adm? Quando que a absolvição no crime vai atingir a esfera adm e a cível? A esfera criminal subdivide-se em crimes funcionais (o ilícito penal tem relação com os deveres adm) – nesse caso sentença condenatória no crime implica condenação na esfera adm. Ex: corrupção passiva (art. 317 do CP). Está-se diante de um crime funcional, que tem relação com os deveres do servidor. Se a sentença for absolutória, tem que analisar o fundamento da sentença de absolvição. Se o fundamento desta for negativa da autoria ou negativa da existência do fato, tem que absolver na esfera adm. Por outro lado, se o fundamento da absolvição for insuficiência de provas, quanto à autoria ou para a condenação (art. 386, incisos V e VII do CPP), não influirá na decisão adm. Súmula 18 do STF. E se o crime for um crime não-funcional? Ou seja não tem conexão com os deveres do servidor... No caso de condenação a pena privativa de liberdade, se for por período inferior a 4 anos, o servidor ficará afastado e a família terá direito ao auxílio-reclusão, nos termos do art. 229 da Lei 8112/90. Se for condenação a pena privativa de liberdade superior a 4 anos, temos que ver o art. 92, I, b, do CP: impõe perda do cargo, função pública ou mandato eletivo. Se a pena não for de privação de liberdade, não tem repercussão na esfera adm. 32 A absolvição de crime não funcional também não gera nenhum efeito na esfera adm. 33 Aula 04 Goiânia, 06/05/2010 DIREITO ADMINISTRATIVO Professor Fabrício Bolzan Sindicância Procedimentos específicos Processo Administrativo (ex: Lei 8.112/90) PAD Procedimento geral (Lei 9784/99, Lei do Proc. Adm. Federal) *Penas Administrativas (Lei 8.112/90) 1ª Advertência escrita -Deveres (art. 116) -Proibições Art. 117, incisos I a VIII e XIX 2ª Suspensão -Reincidência de falta punível com advertência -Proibições do art. 117 (incisos XVII e XVIII) quando não for o caso de demissão 3ª Demissão -Art. 117, IX a XVI Para a advertência, se praticar a infração dentro do prazo de 3 anos, será reincidente. Na suspensão, se praticar a infração dentro de 5 anos, também será reincidente. Qual o prazo máximo da suspensão? Na Lei 8.112/90 é de 90 dias. 34 Quando o servidor se recusar injustificadamente a fazer exame médico determinado por autoridade competente, a suspensão será no máximo de 15 dias. Imagine uma situação em que só existam 2 servidores em determinado departamento: um toma uma suspensão durante 12 dias... A bem do serviço público, será possível converter a pena de suspensão em multa. Isso é feito na base de 50% por dias de vencimento ou remuneração, ficando o servidor obrigado a permanecer em serviço. 3ª Demissão (art. 132 da Lei 8.112/90) Inciso II: abandono de cargo>>ocorre quando o servidor falta intencionalmente por mais de 30 dias consecutivos Inciso III: inassiduidade habitual>> quando faltar por 60 dias ou mais intercaladamente no período de 12 meses. Essas faltas na inassiduidade habitual ocorrerão injustificadamente. 4ª Cassação de aposentadoria ou disponibilidade Quando a Adm descobre que o inativo quando em atividade praticou falta punível com demissão. 5ª Destituição de cargo em comissão Quando o servidor comissionado praticou infração punível com suspensão ou demissão. Comissionado é o não detentor de cargo efetivo (não prestou concurso público), comissionado puro, porque o detentor de cargo efetivo vai ser punido com demissão. Com base nisso, é possível discutir uma 1ª questão interessante: Quem tem competência para impor essas penalidades (art. 141 da Lei 8.112/90)? 35 Não é qualquer autoridade que vai impor a pena de demissão. Presidente da República, v.g., tem competência para impor demissão. STF, MS 25.518. Ministro de Estado demitiu um servidor público – Executivo Federal. É possível isso ou não? Se for olhar o art. 141, I, não é possível, pois cabe ao Presidente impor demissão. O art. 84, p. único da CF fala da possibilidade do Presidente delegar suas funções a Ministro de Estado. Se a competência do Ministro de Estado é delegada, é possível ao Ministro de Estado demitir servidor público (prover cargos públicos, desprover cargos públicos). Prescrição (art. 142 da Lei 8.112/90) Art. 142. A ação disciplinar prescreverá: I - em 5 (cinco) anos, quanto às infrações puníveis com demissão, cassação de aposentadoria ou disponibilidade e destituição de cargo em comissão; II - em 2 (dois) anos, quanto à suspensão; III - em 180 (cento e oitenta) dias, quanto á advertência. § 1o O prazo de prescrição começa a correr da data em que o fato se tornou conhecido. § 2o Os prazos de prescrição previstos na lei penal aplicam-se às infrações disciplinares capituladas também como crime. § 3o A abertura de sindicância ou a instauração de processo disciplinar interrompe a prescrição, até a decisão final proferida por autoridade competente. § 4o Interrompido o curso da prescrição, o prazo começará a correr a partir do dia em que cessar a interrupção. MS 23.436 e MS 23.299 do STF: cassação de aposentadoria... Tudo bem, vc Adm não precisa cumprir 140 dias (prazo máximo do PAD), mas se vc passar desse prazo pode ocorrer a prescrição,porque recomeça do zero a fluir o prazo prescricional. Vamos entrar hoje nos procedimentos específicos: sindicância e PAD. 36 Procedimentos específicos É possível utilizar a lei geral nos procedimentos específicos da Lei 8112/90 (lei 9784/99). Poderei aplicar regra da lei geral na sindicância e no PAD apenas... É possível para a autoridade competente impor a penalidade diretamente ao ver a infração? Não existe mais no nosso ordenamento a chamada verdade sabida: é a imposição da penalidade pela autoridade competente diretamente sem direito ao contraditório nem à ampla defesa. STF, RE 444.518/RS, Min. Dias Toffoli. Até hoje isso ocorre e aos montes por aí. Ainda numa posição intermediária: denúncia anônima>>Lei 8.112/90 (art. 144) Art. 144. As denúncias sobre irregularidades serão objeto de apuração, desde que contenham a identificação e o endereço do denunciante e sejam formuladas por escrito, confirmada a autenticidade. Parágrafo único. Quando o fato narrado não configurar evidente infração disciplinar ou ilícito penal, a denúncia será arquivada, por falta de objeto. Denúncia anônima pode ou não pode fundamentar PAD ou sindicância? STJ, MS 13.348/DF, j. em setembro de 2009. Ela é recebida com reservas e desde que contenha elementos informativos idôneos e suficientes. E a denúncia inconsistente, do tipo: Fabrício, procurador do Município, acabou de trocar de carro...? STJ, decisão de abril de 2010: aqui, tem que ter elementos idôneos, notícia consistente. Nos termos da Lei, art. 144, denúncia anônima não serve para nada. Para o Supremo, serve, sim, desde que recebida com reservas e desde que contenha elementos informativos idôneos e suficientes. 37 Procedimentos administrativos da Lei 8.112/90 1º) Sindicância: Pode ser: i. Meramente investigativa: meio sumário de apuração de infração disciplinar sem imposição de penalidade. Se eu não for impor penalidade, eu não tenho aqui acusação. Se eu não tenho acusação, tem que ter contraditório e ampla defesa? Não há necessidade de contraditório nem de ampla defesa na sindicância meramente investigativa. STF, MS 22.888. Não tem que ter contraditório nem ampla defesa porque não há acusação (é o mesmo raciocínio do IP no Processo Penal). ii. Sindicância investigativa e punitiva: nós temos um meio sumário de apuração de infração adm e imposição de penalidades leves aos servidores. As penas leves são: advertência e suspensão até 30 dias. Se tem penas leves, tem que dar direito ao contraditório e a ampla defesa desde o início. Consequências da sindicância: a) Serve tanto para a meramente investigativa quanto para a investigativa e punitiva: arquivamento: se dará em razão da não identificação do elemento objetivo (não configuração de infração adm disciplinar); se dará em razão da não identificação do elemento subjetivo (não identificação do autor da infração) b) Exclusiva da sindicância investigativa e punitiva: penas leves: advertência e suspensão até 30 dias c) Vale tanto para a i quanto para a ii, é justamente a sugestão de instauração de PAD: ocorre quando a sindicância constata que é o caso de impor penas médias (suspensão acima de 30) ou graves (instauração do PAD). 2º) Processo Administrativo Disciplinar (PAD) Quando a sindicância constata que é caso de aplicação de penas médias ou graves, instaura-se o PAD? Não é necessária a sindicância prévia obrigatória à 38 instauração do PAD (é o mesmo raciocínio do Processo Penal: o MP não precisa do IP para a instauração de denúncia, desde que tenha elementos suficientes). PAD: meio de apuração de infração disciplinar e obrigatório para a imposição das penalidades médias e graves. Por penas médias nós temos suspensão superior a 30 dias; por penas graves nós temos demissão, cassação de aposentadoria/disponibilidade, destituição de cargo em comissão. E para as penas leves? É possível impor o PAD? Se é obrigatório para pena grave, é claro que eu posso utilizar para penas leves. O processamento do PAD: 60 dias+60 dias (+20 dias para julgamento)=140 dias no total. Na sindicância o meio é sumário (prazo de 30 d+ 30 dias). O PAD demora mais que os 140 dias no total. É caso de nulidade do processo? Não é: Primeiro, porque nos termos da Lei (art. 169, § 1º da Lei 8.112/90): § 1o O julgamento fora do prazo legal não implica nulidade do processo. STJ, MS, 10.128, Edcl no MS, j. em 08/04/2010. Quanto ao excesso de prazo para conclusão do PAD, se não gera prejuízo para o servidor, não é causa de nulidade: apenas a prescrição contra a Adm vai começar a correr... Na aplicação da penalidade leve deve ser instaurado PAD para imposição de suspensão por mais de 120 dias. É correta??? Não, porque para as penas leves o PAD tem o prazo máximo de 90 dias de suspensão na lei 8.112. Pode ter PAD em infração leve, através de análise. A suspensão na Lei 8112/90 vai até 90 dias. (intervalo para café) Fases do PAD 1. Instauração: o PAD é instaurado com publicação da Portaria que constitui a comissão processante. 39 Comissão processante: é composta por 3 servidores estáveis. O presidente dessa comissão deve ter cargo efetivo igual ou superior ao do investigado ou nível de escolaridade igual ou superior ao do investigado. Comissão pode ser: Comissão permanente: se na lei ou no estatuto da carreira determinar que o servidor só deve ser processado por comissão permanente e no caso concreto foi o servidor processado por comissão especial, há ou não violação do princípio do Juiz Natural??? Sim, viola a Lei 4878/65 (Estatuto do Servidor Policial Federal). Tem uma disposição específica que diz que servidor policial federal só pode ser processado por comissão permanente. Se existir lei mandando o julgamento por comissão permanente, a criação de comissão especial viola o princípio do Juiz Natural e o princípio da Legalidade. A comissão processante composta por 3 servidores estáveis, todos devem integrar o órgão onde ocorre a investigação? RMS 25.105/DF, no STF, decisão de 20/10/2006. Quem decide quem vai integrar a comissão é a autoridade competente para a instauração do processo. Pode integrar a comissão servidor pertencente a órgão diverso ao daquele da comissão. Imagine o seguinte contexto: o servidor começou a ser investigado por meio de PAD. É possível o afastamento preventivo desse servidor? Sim, quando a Adm demonstrar que ele está obstruindo o bom andamento das investigações. Ele foi afastado porque está obstruindo o bom andamento das investigações. Nesse afastamento preventivo ele continua a receber remuneração. O prazo do afastamento preventivo é de 60 dias, prorrogável uma única vez por igual período. Se expirou o prazo de 120 dias, ele não pode ficar fora da Adm, ele volta a trabalhar de qualquer jeito. Fundamente por quê que nesse caso o servidor continua a receber. Na suspensão ele não recebe, aqui no afastamento preventivo continua a receber porque é medida cautelar, e se é medida cautelar, que visa assegurar o 40 bom andamento das investigações, não é pena, e se não é pena, não é possível afastar o recebimento pelo servidor. 2. Inquérito administrativo: envolve: a) Instrução b) Defesa c) Relatório da Comissão Processante Instrução do Inquérito adm Temos a apuração das provas e a especificação dos fatos imputados ao servidor. É possível ou não a prova emprestada no âmbito do processo adm? Sim, é possível. Edcl no MS 10.128/DF, j. em 08/04/2010. Sobre instrução, essa a repercussão. Defesa O servidor será citado para apresentar defesa
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