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IUS RESUMOS Introdução ao Direito Processual Penal Organizado por: Max Danizio Santos Cavalcante IUS RESUMOS I INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL ..................................................................... 3 1.Conceito e finalidades ........................................................................................................................ 3 2. Fontes do Direito Processual Penal .............................................................................................. 4 3. Lei Processual Penal: analogia, interpretação e aplicação no tempo e no espaço ..... 5 3.1 Analogia ........................................................................................................................................... 5 3.2 Interpretação da Lei Processual ............................................................................................... 6 3.3 Lei Processual Penal no Tempo ............................................................................................... 7 3.4 Lei Processual Penal no Espaço ............................................................................................... 8 4. Sistemas Processuais .......................................................................................................................... 9 5. Princípios Constitucionais do Processo Penal .......................................................................... 9 5.1 Princípio da Presunção de Inocência ou da não culpabilidade ................................... 9 5.2 Princípio da igualdade processual ou da paridade de armas ................................... 10 5.3 Princípio da ampla defesa ...................................................................................................... 10 5.4 Princípio da prevalência do interesse do réu, do in dubio pro reo ou do favor rei ................................................................................................................................................................. 11 5.5 Princípio da publicidade ......................................................................................................... 11 5.6 Princípio da vedação das provas ilícitas ............................................................................ 12 5.7 Princípio constitucional do devido processo legal – devido processo legal ou due process of law ............................................................................................................................ 12 5.8 Princípio do contraditório ...................................................................................................... 13 5.9 Princípio de que ninguém está obrigado a produzir a prova contra si mesmo ou da não autoincriminação (nemo tenetur se detergere) ...................................................... 13 5.10 Princípio da busca da verdade real ou material .......................................................... 13 5.11Princípio da oralidade ............................................................................................................. 14 6. Referências .......................................................................................................................................... 15 SUMÁRIO INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [3] Nestor Távora e Rosmar Alencar (2014, p. 86) afirmam que o processo penal deve conferir efetividade ao direito penal, fornecendo os meios e o caminho para materializar a aplicação da pena ao caso concreto. Bem mais que um simples instrumento de aplicação do direito material, o direito processual penal constitui-se em um acervo de garantias processuais constitucionais que, conforme lição do mestre Aury Lopes Jr (2014, p. 107), são verdadeiros escudos protetores contra o abuso do poder estatal. Assim, o Direito Processual Penal, inserido no Direito Público, tem o papel de estabelecer garantias mínimas e condições necessárias para que haja legitimidade no exercício da jurisdição criminal. A seguir, inserimos dentro deste material denominado “Introdução ao Direito Processual Penal”, diversos assuntos indispensáveis à compreensão da disciplina como um todo: conceito, finalidades, fontes, interpretação e aplicação da lei processual penal, sistemas processuais e princípios constitucionais do Processo Penal; todos de suma importância no exame da OAB e em concursos públicos Espero que sua leitura seja proveitosa. Max Danizio Santos Cavalcante Equipe Ius Resumos --- ♠ --- I INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL 1.Conceito e finalidades Cabe exclusivamente ao Estado a árdua tarefa de promover a persecução penal (que compreende a investigação preliminar e o processo), pois mesmo nas ações privadas, o ofendido atua como mero substituto processual, pleiteando em nome próprio, direito que pertence ao Estado (ius puniendi). Sabendo disso faz-se necessário compreendermos o conceito e a finalidade deste ramo do direito1: INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL IUS RESUMOS Conceito Finalidade Define o processo penal como instrumento destinado à realização do poder punitivo do Estado e cujo desenvolvimento é regido por um conjunto de normas, preceitos e princípios, que por sua vez compõem o direito processual penal Pacificação social obtida com a solução do conflito Ligada ao fato de que o direito processual penal viabiliza a aplicação do direito penal, concretizando-o Mediata Imediata 2. Fontes do Direito Processual Penal Sobre as fontes do direito é importante destacar: Fontes do Direito Refere-se a origem primária do direito, são os fatores determinam o surgimento da norma ou também o fundamento de validade da ordem jurídica. São, ainda, instâncias de manifestação normativa Conceito Fonte formal Forma de manifestação ou exteriorização da norma jurídica – é o direito objetivo vigente Fonte direta, primária ou imediata A fonte primacial para composição da norma jurídica Fonte indireta, secundária ou mediata Contribuem de forma suplementar para a formação da norma Fonte material A matéria-prima para formação da norma, advinda da sociedade, da natureza Fonte histórica Documentos jurídicos produzidos no passado e que ainda influenciam as normas jurídicas da atualidade Costume jurídico no direito consuetudinário e a lei em sentido amplo no sistema civil law Analogia, princípios gerais do direito, jurisprudência, doutrina, equidade Fatos sociais, históricos, políticos, ambientais, a religião, a moral Direito romano, Código de Napoleão, Corpus Juris Civilis, Lei das XII Tábuas, Magna Carta Inglesa Leis, jurisprudência, tratados internacionais, costume jurídico, a doutrina Noberto Avena2 lembra que os também os Estados, excepcionalmente, poderão criar leis que tratem de questões específicas de processo penal, desde que haja autorização da União por meio de Lei Complementar, conforme dispõe o art. 22, INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [5] parágrafo único, da CF. Isto ocorre porque a competência privativa pode ser delegada, o que não ocorre com a competência exclusiva. As fontes formais referem-se à maneira como os preceitos jurídicos são exteriorizados e subdividem-se em: Produzido nas instâncias do poder institucionalizado Legislativa: leis, decretos, regulamentos Jurisprudencial: sentenças, precedentes judiciais, súmulas Convencional: tratados e convenções internacionais Fonte estatal Produzido pela sociedade, juristas, doutrinadores e estudiosos do direito Costumejurídico Doutrina Negócios jurídicos Fonte não estatal Fonte formal 3. Lei Processual Penal: analogia, interpretação e aplicação no tempo e no espaço 3.1 Analogia De acordo com Nestor Távora e Rosmar Alencar, a analogia é forma de autointegração da lei, caracterizando-se por3: Analogia Requisitos para a utilização da analogia Aplica-se um dispositivo legal relativo a caso semelhante à hipótese não prevista em lei Semelhança entre a ação não contemplada e a outra regulada na lei Inexistência de dispositivo legal prevendo e disciplinando a hipótese do caso concreto Identidade de fundamentos lógicos e jurídicos no ponto comum às duas situações São tipos de analogia: IUS RESUMOS Tipos de analogia Analogia legal ou legis Consiste na aplicação de uma norma existente, destinada a reger caso semelhante ao previsto Tem como fonte a norma jurídica isolada Analogia jurídica ou iuris Baseia-se em um conjunto de normas, para obter elementos que permitam a aplicação ao caso sub judice não previsto, mas que é similar Busca a solução numa pluralidade de normas, institutos ou acervos legais, transpondo o pensamento para o caso 3.2 Interpretação da Lei Processual Para Noberto Avena4, interpretação consiste na atividade mental realizada com o objetivo de extrair da norma legal o seu conteúdo, estabelecendo-se seu âmbito de incidência e exato sentido. A doutrina tradicional classifica as técnicas de interpretação conforme os seguintes critérios: Quanto às fontes ou origem Quanto aos meios Autêntica ou literal Métodos de hermenêutica das normas jurídicas O legislador procede a interpretação de uma lei através de outro ato normativo Jurisprudencial Doutrinário Interpretação feita pela jurisprudência dos Tribunais Interpretação que provém dos doutrinadores, estudiosos e comentaristas do direito 1 2 Gramatical Baseia-se nas regras da linguística e da gramática, busca o sentido filológico da norma Sistemático Promove a harmonização do texto em exame com outras leis do sistema jurídico Histórico Estuda o momento em que a lei foi editada, buscando a ratio legis INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [7] Declarativa Extensiva Amplia o sentido do texto, para abranger hipóteses semelhantes Quanto à extensão ou os resultados Proclama que o texto legal corresponde ao pensamento do legislador Sociológico ou Teleológico Adapta o sentido ou a finalidade da norma às novas exigências sociais Lógico ou Racional Busca reconstruir o pensamento do legislador por meio de um raciocínio lógico, avaliando motivações históricas, políticas e ideológicas 3 Restritiva O intérprete procura conter o texto, limitando- se o campo de aplicação da lei Távora e Alencar (2014, p. 52) advertem que não podem ser confundidos norma jurídica e enunciado normativo O enunciado é o texto a partir do qual o aplicador/intérprete construirá a norma jurídica, diante de um caso concreto Atenção 3.3 Lei Processual Penal no Tempo O art. 2º do CPP dispõe que a lei processual penal será aplicada desde logo, sem prejuízo dos atos realizados sob a vigência da lei anterior: é a regra do tempus regit actum. Aplicação da lei processual penal no tempo A lei processual aplica-se imediatamente Atinge processos que já estão em curso Independente de trazer ou não uma situação mais gravosa ao imputado Em virtude do princípio do efeito imediato ou da aplicação imediata Em caso de norma híbrida ou mista, aquelas que ostentam conteúdo material e processual, o aspecto material deve prevalecer. Isso significa que nesse caso a aplicabilidade vai depender do conteúdo do enunciado, como podemos ver a seguir: IUS RESUMOS Se benéfico... Se maléfico... A lei tem aplicação imediata e ainda retroage atingindo os atos posteriores A lei sequer será aplicada, devendo o processo ser regido pela lei processual vigente à prática do delito 3.4 Lei Processual Penal no Espaço A aplicação da lei processual no tempo é regida, como regra geral, pelo princípio do locus regit actum, que significa: Lei processual penal no espaço Princípio do locus regit actum Art. 1º do CPP Aplica-se a lei processual penal a todo crime ocorrido em território brasileiro, da mesma forma que ocorre com o Direito Penal (art. 5º, CP/40) No caso da lei processual penal, não há, em regra, extraterritorialidade – a aplicação da lei fora do território nacional No entanto, Nestor Távora e Rosmar Alencar (2014, p. 60) listam algumas exceções: Casos de aplicação da extraterritorialidade Aplicação da lei processual brasileira em território nullius Autorização do país onde a lei será aplicada Nos casos de território ocupado em tempo de guerra O art. 1º do CPP também estabelece exceções especiais, nas quais não haverá aplicação da lei processual mesmo dentro do território brasileiro, pois nessas hipóteses outros diplomas normativos deverão ser aplicados: Tratados, convenções e regras de direito internacional (Inciso I) As prerrogativas constitucionais do Presidente da República, dos ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Presidente da República, e dos ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade (Inciso II) Processos da competência da Justiça Militar (Inciso III) Processos da competência do tribunal especial (Inciso IV) Processos por crimes de imprensa (Inciso V) INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [9] 4. Sistemas Processuais No direito comparado, são encontradas três espécies de sistemas processuais: sistema inquisitivo, sistema acusatório e sistema misto. O sistema processual determina quais os princípios aplicáveis e o papel de cada sujeito no processo penal. Vejamos: Sistemas Processuais Inquisitivo Acusatório Misto ou acusatório formal O juiz concentra as funções de acusar, defender e julgar Fase de instrução preliminar Não há contraditório ou ampla defesa e o procedimento é escrito e sigiloso Instrução secreta, escrita O Magistrado produz a prova e prolata a decisão O juiz é quem colhe as provas e tem poderes inquisitivos Nítida separação entre as funções de acusar, defender e julgar Presença de contraditório, ampla defesa e publicidade Órgão julgador imparcial Apreciação de provas pelo sistema do livre convencimento motivado É o sistema adotado no Brasil (com algumas mitigações) Fase contraditória ou judicial É quando ocorre o julgamento Admite-se o exercício da ampla defesa e de todos os direitos dela decorrentes 5. Princípios Constitucionais do Processo Penal Princípios são valores fundamentais que permeiam toda a legislação processual penal e muitos deles estão expressamente consignados na Constituição Federal. Compreendê-los é essencial para entender o funcionamento do processo penal e dos seus institutos. 5.1 Princípio da Presunção de Inocência ou da não culpabilidade IUS RESUMOS Princípio da presunção de inocência ou da não culpabilidade Tem origem da Constituição Ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado da sentença O réu DEVE ser tratado como inocente Art. 5º, LVII O ilustríssimo Professor Aury Lopes Jr5 adverte que essa compreensão tem consequências muito importantes, afirmando que a presunção de inocência afeta, diretamente, a carga da prova (inteiramente do acusador, diante da imposição do in dubio pro reo); a limitação à publicidade abusiva(para redução dos danos decorrentes da estigmatização prematura do réu), e, principalmente, a vedação ao uso abusivo das prisões cautelares. 5.2 Princípio da igualdade processual ou da paridade de armas Princípio da igualdade processual ou da paridade de armas Tem origem da Constituição Todos são iguais perante a lei Perfeitamente aplicável ao processo penal, onde os bens e a liberdade dos réus encontram-se em jogo art. 5º, caput Leonardo Barreto6 explica que, por força do princípio em comento, as partes devem ter, em juízo, as mesmas oportunidades de fazerem valer suas razões e serem tratadas igualitariamente, na medida de suas desigualdades, e desigualmente, na proporção de suas desigualdades. 5.3 Princípio da ampla defesa Tem origem da Constituição O réu dispõe de amplos mecanismos de defesa dentro do processo penal Visa compensar a hipossuficiência do réu diante dos órgãos estatais de persecução criminal Processo ampla defesa art. 5º, LV Este princípio subdivide-se em autodefesa, defesa técnica e promovida pelo procurador do réu. A autodefesa se caracteriza ainda: INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [11] O próprio réu se defende, sem assistência de procurador Geralmente durante o interrogatório judicial. É disponível, podendo o réu se calar ou até mentir (direito ao siêncio – art. 5º, LXIII, CF) Divide-se em... Direito de audiência: direito de o réu ser ouvido no preocesso Direito de presença: direito de o réu estar presente nos atos processuais, caso queira Autodefesa 5.4 Princípio da prevalência do interesse do réu, do in dubio pro reo ou do favor rei Princípio da prevalência do interesse (in dubio pro reo – favor rei) Havendo dúvida entre Admitir-se o direito de punir do Estado Reconhecer-se o direito de liberdade do réu Deve-se privilegiar a situação do réu, visto que é a parte hipossuficiente do processo penal Em outras palavras, significa dizer que nosso ordenamento optou, em caso de dúvida ou de multiplicidade de interpretações possíveis acerca de um preceito jurídico, por dar aplicabilidade ao entendimento que beneficia o réu, por entender ser menos prejudicial um criminoso solto do que um inocente preso. 5.5 Princípio da publicidade Princípio da publicidade Previsto na CF e no CPP Dever que assiste ao Estado de atribuir transparência aos seus atos Reforço às garantias de independência, imparcialidade e responsabilidade do juiz Exceções ao princípio da publicidade nos termos do art.5º, inciso LX, da Constituição Federal, a lei poderá restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem Leonardo Barreto (2013, p.31) leciona que, em face da existência de tais exceções, a doutrina apresenta as seguintes espécies de publicidade: IUS RESUMOS Publicidade geral Publicidade específica É aquela que não comporta exceções, sendo o ato processual e os autos do feito acessíveis a todos é aquela que excepcionalmente permite que o acesso seja restrito ao defensor, Ministérios Público e assistentes, nas hipóteses constitucionais 5.6 Princípio da vedação das provas ilícitas Princípio da vedação de provas ilícitas Previsto da CF e no CPP As provas obtidas por meios ilícitos são inadmissíveis no processo Tendo precluído a decisão de desentranhamento da prova não admitida... Tal prova será inutilizada por decisão judicial Às partes é facultado acompanhar o incidente Caso o juiz venha a se utilizar de alguma prova ilícita para proferir a sentença, esta padecerá do vício de nulidade absoluta O Código de Processo Penal, também no art.157, define o que se entende por provas ilícitas: são aquelas que violam tanto normas constitucionais quanto legais. 5.7 Princípio constitucional do devido processo legal – devido processo legal ou due process of law Princípio do devido processo legal Tem origem da Constituição Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal Art. 5º, LIV Leonardo Barreto7 esclarece que esse princípio tem dois aspectos muito importantes: INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [13] Aspecto material ou substancial Aspecto processual ou procedimental Liga-se ao Direito Penal, fazendo valer os princípios penais, a exemplo da máxima de que ninguém deve ser processado senão por crime previsto e definido em lei Liga-se ao procedimento e à ampla possibilidade de o réu produzir provas, apresentar alegações, demonstrar, enfim, ao juiz, a sua inocência 5.8 Princípio do contraditório Tal princípio está expressamente previsto na Constituição Federal: Princípio do contraditório Tem origem da Constituição Assegura-se às partes serem cientificadas de todos os atos e fatos no curso do processo Também podem manifestar-se a respeito e produzir provas necessárias antes de proferida a decisão judicial É um dos mais importantes postulados no sistema acusatório Art. 5º, LV 5.9 Princípio de que ninguém está obrigado a produzir a prova contra si mesmo ou da não autoincriminação (nemo tenetur se detergere) Princípio da não autoincriminação Princípio constitucional implícito Decorre dos seguintes princípios expressos: Presunção de inocência Ampla defesa Direito ao silêncio Conforme o magistério de Leonardo Barreto8, considera-se que o Estado é infinitamente superior ao réu no processo penal, não necessitando, portanto, de sua ajuda na atividade persecutória, sob pena de se decretar a falência de seus órgãos. 5.10 Princípio da busca da verdade real ou material Aqui observamos o contrário do que, em regra, ocorre no processo civil: IUS RESUMOS Princípio da busca da verdade real ou material No processo penal estão em jogo direitos indisponíveis Por isso a necessidade da busca da verdade real ou material dos fatos Visa-se reconstruir os fatos o mais próximo da realidade Para que seja possível proferir uma decisão Nestor Távora e Rosmar Alencar9 afirmam que esse princípio, ao determinar que o magistrado paute seu trabalho na reconstrução dos fatos, pode permitir que ele supere eventual desídia das partes durante a colheita probatória, respeitados os limites que lhe impõe o sistema acusatório. 5.11Princípio da oralidade Princípio da oralidade Assegura a produção dos atos processuais de forma verbal Não há impedimento de que se reduza a termo os atos mais relevantes Do princípio da oralidade decorrem os princípios da imediatidade, da concentração e da identidade física do julgador. Imediatidade Concentração Identidade física do juiz A instrução probatória deve ocorrer perante o magistrado, sem intermediários, para que eles possa ter acesso ao máximo de detalhes para a formação do seu convencimento O magistrado que conduziu a instrução deve obrigatoriamente julgar a causa Os atos da instrução devem ser reunidos todos em uma única audiência, ou no menor número possível, proporcionando celeridade ao procedimento Características da lei --- ♠ --- INTRODUÇÃO AO DIREITO PROCESSUAL PENAL [15] 6. Referências ALVES, Leonardo Barreto Moreira. Processo Penal Para os Concursos de Técnico e Analista. Salvador: JusPodivm, 2014. AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. 3ª ed. São Paulo: Método. 2011. LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal. 11.ed. São Paulo: Saraiva, 2014. TÁVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. Salvador: JusPodivm, 2014.NOTAS: 1 Avena (2011, p.2), Tavora e Alencar (2014, p. 40). 2 Avena (2011, p. 3). 3 Távora e Alencar (2014, p. 51). 4 Avena (2011, p. 92). 5 Lopes Jr (2014, p. 145). 6 Barreto (2013, p. 28). 7 Barreto (2013, p. 34). 8 Barreto (2013, p. 35). 9 Távora e Alencar (2014, p. 67).
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