Direito Constitucional - Direitos e Garantias Fundamentais (1)

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DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 
1 – Classificação 
→ O gênero – direitos e garantias fundamentais – (arts. 5º ao 17) se classifica nos seguintes grupos: 
• direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5º)
• direitos sociais (arts. 6º a 11) 
• direitos de nacionalidade (arts. 12 e 13) 
• direitos políticos (arts. 14 a 16)
• partidos políticos (art. 17) 
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2 – Finalidade 
“Com a finalidade de estabelecimento de limites ao pode político, ocorrendo a incorporação de direitos subjetivos do homem em normas formalmente básicas, subtraindo-se seu reconhecimento e garantia à disponibilidade do legislador ordinário.” (Alexandre de Moraes) 
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 
3 - Conceito: 
“Os Direitos Fundamentais constituem uma categoria jurídica, constitucionalmente erigida e vocacionada à proteção da dignidade humana em todas as dimensões.” (Luiz Alberto David Araujo) 
“O conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem por finalidade básica o respeito a sua dignidade, por meio de sua proteção contra o arbítrio do poder estatal, e o estabelecimento de condições mínimas de vida e desenvolvimento da personalidade humana pode ser definido como direitos humanos fundamentais.” (Alexandre de Moraes) 
“Os direitos fundamentais são conceituados como direitos subjetivos, assentes no direito objetivo, positivados no texto constitucional, ou não, com aplicação nas relações das pessoas com o Estado ou na sociedade.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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4 – Natureza jurídica das normas 
“São direitos constitucionais na medida em que se inserem no texto de uma constituição cuja eficácia e aplicabilidade dependem muito de seu próprio enunciado, uma vez que a Constituição faz depender de legislação ulterior a aplicabilidade de algumas normas definidoras de direitos sociais, enquadrados entre os fundamentais.” (Alexandre de Moraes)
“São direitos constitucionais na medida em que se inserem no texto de uma constituição ou mesmo constem de simples declaração solenemente estabelecida pelo poder constituinte. São direitos que nascem e se fundamentam, portanto, no princípio da soberania popular.” (José Afonso da Silva) 
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4 – Natureza jurídica das normas 
“Na perspectiva subjetiva, os direitos fundamentais conferem aos titulares a pretensão a que se adote um determinado comportamento, positivo ou negativo, em respeito à dignidade da pessoa humana. 
Na perspectiva objetiva, os direitos fundamentais compõem a base da ordem jurídica, sendo certo que a afirmação e asseguramento dos direitos fundamentais é condição de legitimação do Estado de Direito, ...” (Guilherme Penã de Moraes) 
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5 – Abrangência (destinatários – titularidade) 
“O art. 5º, caput, da Constituição da República garante expressamente aos brasileiros e estrangeiros residentes no País o exercício de todos os direitos e garantias fundamentais. (...) a interpretação sistemática e finalística do texto constitucional não deixa dúvidas de que os direitos fundamentais destinam-se a todos os indivíduos.” (Luiz Alberto David Araújo)
“... Os direitos fundamentais podem ser titularizados por pessoas enquanto tais, brasileiras, estrangeiras ou apátridas, naturais ou jurídicas, que disponham de capacidade de fato ou de exercício, ou não.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
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5 – Abrangência (destinatários – titularidade) 
“Nada impediria, portanto, que um estrangeiro, de passagem pelo território nacional, ilegalmente preso, impetrasse habeas corpus (art. 5º, LXVIII) para proteger o seu direito de ir e vir. Deve-se observar, é claro, se o direito garantido não possui alguma especificidade, como ação popular, que só pode ser proposta pelo cidadão.” (Lenza) 
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6 – Eficácia e aplicabilidade 
Art. 5º - ................................................................
§ 1º - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.
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6 – Eficácia e aplicabilidade 
“A eficácia e aplicabilidade das normas que contêm os direitos fundamentais dependem muito de seu enunciado, pois se trata de assunto que está em função do Direito positivo. A Constituição é expressa sobre o assunto, quando estatui que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.” (José Afonso da Silva)
 
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7 – Positivação 
 Art. 5º - ...............................................................
§ 2º - Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte.
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7 – Positivação 
“... considerando a norma veiculada pelo art. 5º, 2º, a enumeração dos direitos fundamentais na Constituição da República não é taxativa, uma vez que não se excluem outros, decorrentes ou implícitos, que defluam dos princípios informativos do sistema de Direito Positivo, à vista da ‘cláusula de abertura’ sob exame.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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7 – Características
● Inalienabilidade: 
“A inalienabilidade indica que os direitos fundamentais não são subordinados à disposição jurídica, pelos institutos da alienação e renúncia, ou disposição material, pelos instrumentos do abandono e destruição da coisa, de maneira que são nulos, por ilicitude do objeto, os negócios jurídicos que importem transmissão, a qualquer título, dos direitos fundamentais que visem resguardar a vida biológica, assim como a integridade moral e física.” (Guilherme Penã de Moraes) 
“... não há possibilidade de transferência dos direitos humanos fundamentais, seja a título gratuito, seja a título oneroso;
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7 – Características
● Inalienabilidade: 
“São direitos intransferíveis, inegociáveis, porque não são de conteúdo econômico-patrimonial. Se a ordem constitucional os confere a todos, deles não se pode desfazer, porque são indisponíveis;” 
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7 – Características
● Historicidade:
Geração de direitos
“São históricos como qualquer direito. Nascem, modificam-se e desaparecem. Eles apareceram com a revolução burguesa e evoluem, ampliam-se, com o correr dos tempos. Sua historicidade rechaça toda fundamentação baseada no direito natural, na essência do homem ou na natureza das coisas;” (José Afonso da Silva) 
 
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7 – Características
● Historicidade:
“A historicidade indica que os direitos fundamentais são suscetíveis de transformações ao longo da história, retratadas por três gerações ou gestações, de acordo com os valores da Revolução Francesa: liberdade, igualdade e fraternidade.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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7 – Características
● Relatividade (limitabilidade) 
“limitabilidade: os direitos fundamentais não são absolutos (relatividade), havendo, muitas vezes, no caso concreto, confronto, conflito de interesses. A solução ou vem discriminada na própria Constituição (ex.: direito de propriedade versus desapropriação) ou caberá ao interprete, ou magistrado, no caso concreto, decidir qual direito deverá prevalecer, levando em consideração a regra da máxima observância dos direitos fundamentais envolvidos, conjugando-a com a sua mínima restrição ”; (Lenza) 
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7 – Características
● Relatividade (limitabilidade) 
“Os direitos humanos fundamentais não podem ser utilizadoscomo um verdadeiro escudo protetivo da prática de atividades ilícitas, nem tampouco como argumento para afastamento ou diminuição da responsabilidade civil ou penal por atos criminosos, sob pena de total consagração ao desrespeito a um verdadeiro Estado de Direito. Os direitos e garantias fundamentais consagrados pela Constituição Federal, portanto, não são ilimitados, uma vez que encontram seus limites nos demais direitos igualmente consagrados pela Carta Magna (Princípio da relatividade ou convivência das liberdades públicas)”.(Alexandre de Moraes) 
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7 – Características
● Relatividade:
“A relatividade informa a fenomenologia da colisão de direitos fundamentais, que deve ser solucionada na dimensão do peso, do mecanismo da ponderação, com a finalidade de obter a harmonização entre os princípios em conflito.” (Guilherme Penã de Moraes) 
Ex:
a liberdade artística, intelectual, científica ou de comunicação – art. 5º, inc. IX – pode confrontar-se à vida privada , honra ou imagem – art. 5º, inc. X. 
o direito de propriedade – art. 5º, XXII – pode contrastar-se ao patrimônio cultural – art. 216, § 1º, CF
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7.1 – Restrições excepcionais aos direitos fundamentais
Art. 136 - ....................................................................................................... 
§ 1º - O decreto que instituir o estado de defesa determinará o tempo de sua duração, especificará as áreas a serem abrangidas e indicará, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes:
I - restrições aos direitos de:
reunião, ainda que exercida no seio das associações;
b) sigilo de correspondência;
c) sigilo de comunicação telegráfica e telefônica;
II - ocupação e uso temporário de bens e serviços públicos, na hipótese de calamidade pública, respondendo a União pelos danos e custos decorrentes.
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7.1 – Restrições excepcionais aos direitos fundamentais
Art. 139. Na vigência do estado de sítio decretado com fundamento no art. 137, I, só poderão ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas:
I - obrigação de permanência em localidade determinada;
II - detenção em edifício não destinado a acusados ou condenados por crimes comuns;
III - restrições relativas à inviolabilidade da correspondência, ao sigilo das comunicações, à prestação de informações e à liberdade de imprensa, radiodifusão e televisão, na forma da lei;
IV - suspensão da liberdade de reunião;
V - busca e apreensão em domicílio;
VI - intervenção nas empresas de serviços públicos;
VII - requisição de bens. 
Parágrafo único. Não se inclui nas restrições do inciso III a difusão de pronunciamentos de parlamentares efetuados em suas Casas Legislativas, desde que liberada pela respectiva Mesa.
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7 – Características
● Imprescritibilidade:
“... Os direitos humanos fundamentais não se perdem pelo decurso do prazo;” (Alexandre)
“O exercício de boa parte dos direitos fundamentais ocorre só no fato de existirem reconhecidos na ordem jurídica. Em relação a eles não se verificam requisitos que importem em sua prescrição. Vale dizer, nunca deixam de ser exigíveis. Pois prescrição é um instituto jurídico que somente atinge, coarctando, a exigibilidade dos direitos de caráter patrimonial, não a exigibilidade de direitos personalíssimos, ainda que não individualistas, como é o caso.” (José Afonso da Silva) 
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7 – Características
● irrenunciabilidade:
“... Os direitos humanos fundamentais não podem ser objeto de renúncia. Dessa característica surgem discussões importantes na doutrina e posteriormente analisadas, como a renúncia ao direito à vida e a eutanásia, o suicídio e o aborto;” (Guilherme Peña de Moraes) 
“Não se renunciam direitos fundamentais. Alguns deles podem até não ser exercidos, pode-se deixar de exercê-los, mas não se admite sejam renunciados.” (José Afonso da Silva) 
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7 – Características
● inviolabilidade: 
“... impossibilidade de desrespeito por determinações infra-constitucionais ou por atos das autoridades públicas, sob pena de responsabilização civil, administrativa e criminal.” (Guilherme Penã de Moraes) 
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7 – Características
● concorrência:
“podem ser exercidos cumulativamente, quando, por exemplo, o jornalista transmite uma notícia (direito de informação) e, juntamente, emite uma opinião (direito de opinião). (Lenza) 
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7 – Características
● universalidade:
“... A abrangência desses direitos engloba todos os indivíduos, independentemente de sua nacionalidade, sexo, raça, credo ou convicção político-filosófica;” (Guilherme Peña de Moraes) 
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7 – Características
● efetividade:
“a atuação do Poder Público deve ser no sentido de garantir a efetivação dos direitos e garantias previstos, com mecanismos coercitivos para tanto, uma vez que a Constituição Federal não se satisfaz com o simples reconhecimento abstrato;” 
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7 – Características
● interdependência:
“as várias previsões constitucionais, apenas de autônomas, possuem diversas intersecções para atingirem suas finalidades.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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7 – Características
● complementaridade:
“os direitos humanos fundamentais não devem ser interpretados isoladamente, mas sim de forma conjunta com a finalidade de alcance dos objetivos previstos pelo legislador constituinte.” (Guilherme Peña de Moraes) 
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8 – Tratados e Convenções Internacionais sobre direitos humanos 
§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.