Revisão OAB – 2ª Fase Apelação

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Revisão OAB – 2ª Fase 
Aula.
Recurso de Apelação
Conceito
É o recurso com ampla devolutividade que objetiva a impugnação das sentenças, das decisões definitivas e das decisões com força de definitividade, nas hipóteses legalmente disciplinadas.
Organização das decisões judiciais
– Análise das decisões do juiz de 1º grau
Decisões Interlocutórias Simples 
São Aquelas que integram a estrutura do procedimento, possuindo conteúdo decisório, entretanto, elas não encerram etapas procedimentais ou o próprio processo.
a.1) Sistema Recursal
* Via de Regra – São irrecorríveis. 
* Exceção – Comporta RESE (art. 581, CPP).
b) Decisões Interlocutórias Mistas
É aquela que possui conteúdo decisório e se caracteriza por encerrar etapas do procedimento ou o procedimento como um todo.
b.1) Classificação:
* Interlocutórias Mistas Não Terminativas – Ela encerra uma etapa do procedimento, sem contudo, por fim ao processo. Ex.: Decisão de Pronúncia (encerra a primeira fase do júri, mas não encerra o processo).
*Interlocutórias Mistas Terminativas – Ela se caracteriza por encerrar o próprio procedimento. Ex.: Rejeição da Inicial Acusatória (põe fim ao próprio procedimento em conceito de integralidade)
b.2) Sistema Recursal
* Via de Regra – Caberá RESE (art. 581, CPP);
* Exceção – Caberá Apelação.
c) Sentenças
c.1) Sentenças condenatórias
São aquelas que dão provimento a pretensão acusatória (art. 387, CPP).
c.2) Sentenças absolutórias
É aquela que julga improcedente a pretensão acusatória, declarando a inocência do réu (art. 386, CPP).
c.2.1) Classificação
* 1º critério:
 – Antecipadas – São aquelas que julgam antecipadamente o mérito da causa (Sentença de absolvição Sumária -> pautada no art. 397, CPP (procedimento comum) ou no art. 415, CPP (júri)).
- Não Antecipada – É aquela proferida ao final do processo após a competente instrução da causa (art. 386, CPP).
* 2º critério:
- Impróprias – São aquelas que aplicam medida de segurança ao absolutamente inimputável. 
- Própria – São aquelas que não importam na aplicação de medida de segurança ou qualquer outra sanção.
c.3) Sistema Recursal
	* Via de Regra – Caberá Apelação (art. 593, CPP)
	Obs.: Se a apelação é construída nos Juizados Especiais seu embasamento é o art. 83 da lei 9.099/95.
Obs.: O apelo da absolvição sumária, ao final da audiência de instrução da primeira fase do júri está pautado no art. 416, CPP.
* Exceção – excepcionalmente, de sentença condenatória ou absolutória caberá ROC ao STF no julgamento dos crimes políticos (art. 102, II, b, CF).
– Análise das decisões de Tribunal
Decisões Monocráticas
Quando o Relator, no Tribunal, delibera monocraticamente, o recurso adequado é o Agravo Regimental no prazo de 05 dias e que será julgado pelo órgão colegiado do Tribunal que o Relator faz parte.
Decisões Colegiadas (Acórdão)
b.1) Acórdão viola lei federal infraconstitucional – Caberá Recurso Especial para o STJ;
b.2) Acórdão viola CF – Caberá Recurso Extraordinário para o STF;
Obs.: Só caberá Recurso Especial ou Extraordinário, quando esgotadas as vias ordinárias, ou seja, quando não couber nenhum recurso ordinário para impugnar a decisão.
b.3) Acórdão que julga improcedente Apelação ou RESE em desfavor da defesa proferido por maioria de votos (2x1) – não unânime – Caberá Embargos Infringentes ou de nulidade (art. 609, p. ú., CPP).
b.4) Denegação de Habeas Corpus por Tribunal – Caberá ROC p/ o STJ (art. 102, II, CF) ou p/ o STF (art. 105, II, CF).
Cabimento da Apelação (art. 593, CPP)
Das Sentenças Condenatórias ou Absolutórias (Art. 593, I, CPP).
Obs.: Das Sentenças Condenatórias ou absolutórias no Juizado Especial é cabível Apelação, pautada no art. 82, lei 9.099/95.
Obs².: Da Absolvição Sumária no procedimento comum, a Apelação está pautada no art. 593, I, CPP. Já Absolvição Sumário no Júri é embasada no art. 416, CPP.
Obs³.: De acórdão condenatório ou absolutório não caberá Apelação, mas sim Recurso Especial (a. viola lei federal/legislação infraconstitucional), Extraordinário (a. viola CF) ou Embargos infringentes ou de nulidade ( a. denega apelação/RESE da defesa por maioria de votos).
Das Decisões Definitivas ou com força de definitivas (decisão interlocutória mista) proferidas pelo juiz de primeiro grau (art. 593, II, CPP)
Obs.: Estas decisões nada mais são do que as interlocutórias mistas não contempladas pelo art. 581, CPP, e que, de forma subsidiária, comportarão Apelação.
Apelação das Decisões ao final da segunda fase do Júri
Obs.: Ao final da sessão plenária do Júri, o Recurso de Apelação está estritamente disciplinado nas hipóteses do art. 593, III, CPP (súmula 713, STF).
Procedimento
Interposição da Apelação – por meio de petição ou Termo (sem rigor formal)
Obs.: Prazo de 05 dias, contados da respectiva intimação da decisão.
Obs².: Nos Juizados Especiais, o prazo para apelar é de 10 dias, contados da respectiva intimação.
Intimação do recorrente para apresentar razões 
Obs.: O prazo das razões é de 08 dias (art. 600, caput, CPP).
Obs².: Na OAB, normalmente, as razões são apresentadas no mesmo prazo da petição de interposição, pois a peça é apresentada em contexto único. Nos juizados especiais, este procedimento já é padrão, pois a lei prevê que a petição de interposição e as razões serão apresentadas na mesma data.
A parte contrária será intimada para apresentar contrarrazões.
Obs.: O prazo é de 08 dias.
Os autos serão conclusos ao Juiz para que ele remeta a apelação ao TJ ou TRF
Obs.: A apelação não goza de efeito interativo, ou seja, o Juiz não poderá se retratar da decisão proferida (isso cabe no RESE).
Obs.: O apelante poderá optar por apresentar as razões, tão somente, na 2ª instância (art. 600, p. 4º, CPP).
Obs.: Por força de lei, a apelação pode subir ao tribunal com ou sem as razões (art. 601, caput, CPP).
Obs.: Ordinariamente, a apelação sobe ao tribunal com os autos do processo principal, não se fazendo referência à formação de instrumento.
Obs.: Efeitos da apelação:
	|_> E. Devolutivo 
	Obs.: Se o recorrente deseja limitar a amplitude da apelação, deverá fazer na petição de interposição e não nas razões. Se ele não o fizer, presume-se que recorreu de todo o Julgado.
	|_> E. Suspensivo
	Obs.: A apelação da sentença absolutória não tem efeito suspensivo e não impede a imediata libertação do réu preso.
	|_> E. Extensivo (art. 580, CPP)
	O réu que não recorreu pode ser beneficiado pelo Recurso do comparsa, desde que o fundamento da apelação aproveite a todos os réus (ou seja, não seja personalíssimo).
Técnica Redacional da Peça
Caso Concreto: João da Silva foi preso em flagrante pela suposta prática do crime de roubo qualificado pelo emprego de arma de fogo.
Devidamente relatado o inquérito policial, João foi denunciado perante a 1ª Vara Criminal da Comarca de Sorocaba/SP, como incurso no art. 157, . 2º, I, CP.
Recebida a Inicial, o acusado foi citado para apresentação da resposta escrita à acusação, oportunidade em que, sem condições de contratar advogado, apresentou a peça de próprio punho.
O Magistrado, entendendo não ser caso de absolvição sumária, designou a audiência de instrução, debates e julgamento.
Iniciada a audiência, a vítima não reconheceu o réu com plena certeza, informando que no momento dos fatos estava muito assustada e não prestou a devida atenção à fisionomia do criminoso.
Também asseverou que não teve contato visual com a suposta arma de fogo, mas notou um volume no casaco do acusado, o que aparentava ser uma arma de fogo.
Durante a oitiva dos milicianos envolvidos no flagrante, estes afirmaram que o acusado dispensou certo objeto em um rio durante a perseguição, mas que nenhum objeto foi localizado ou periciado.
O acusado, acompanhado por advogado designado, exerceu o direito constitucional ao silêncio durante o interrogatório.
Ao final da instrução, João da Silva foi condenado a oito anos e seis meses de prisão, fixando-se o regime inicial fechado para o cumprimento da reprimenda.
Sendo o réu intimado da decisãono dia 09 de junho de 2016, uma quarta-feira, apresente a peça privativa de advogado, no último dia do prazo, com todas as teses aplicáveis.
I – Petição de interposição
1º passo – Endereçamento - A petição é endereçada ao juiz de primeiro grau que proferiu a sentença que estamos impugnando.
Ex.: EXCELENTÍSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 1ª VARA CRIMINAL DA COMARCA DE SOROCABA/SP
2º passo – Espaçamento – 05 linhas
3º passo – Apontamento processual
Ex.: Processo nº ...
4º passo – Espaçamento – 01 linha
5º passo – Preâmbulo – qualificação; assistência por advogado; nome jurídico da peça (RECURSO DE APELAÇÃO); artigos de lei para embasamento (art. 593, I, CPP – caso usual de apelação). 
Ex.: João da Silva, já qualificado nos autos do processo em epígrafe, por meio de seu advogado que esta subscreve (procuração anexa), vem perante Vossa Excelência, com fulcro no art. 593, I do CPP, interpor RECURSO DE APELAÇÃO, diante da irresignação com a respeitável sentença proferida pelo Meritíssimo Juiz da 1ª Vara Criminal da Comarca de Sorocaba/SP.
6º passo – Espaçamento – 01 linha.
7º passo – Desfecho – Requerimento para que o recurso seja recebido e processado ao Egrégio Tribunal de Justiça.
Obs.: não faremos referência à formação de instrumento.
Obs².: não faremos referência a juízo de retratação, pois este não se aplica ao recurso de apelação (antes sim, no RESE).
Ex.: Requer assim o recebimento e processamento do presente recurso ao Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, com as inclusas razões.
8º passo – Endereçamento – 01 linha
9º passo – Parte autenticativa 
Ex.: Termos em que, pede deferimento.
Sorocaba-SP, 14 de junho de 2016.
Advogado ...
OAB nº ...
II – Razões do recurso de apelação
1º passo – Referência às razões – ela vai estar no topo da segunda página do espelho de resposta.
Ex.: RAZÕES DO RECURSO DE APELAÇÃO
2º passo – Espaçamento – 03 linhas
3º passo – Endereçamento das razões – órgão competente para julgá-las.
Ex.: EGRÉGIO TRIBUNAL
COLENDA CÂMARA
DOUTOS JULGADORES
4º passo – Espaçamento – 01 linha
5º passo – preâmbulo das razões – Demonstração de inconformismo com a decisão; indicação das razões de fato e de direito que se seguem.
Ex.: Em que pese a respeitável decisão de fls. ..., proferida pelo Meritíssimo Juiz da 1ª Vara Criminal da Comarca de Sorocaba/SP, a mesma não prosperar pelas razões de fato e de direito a seguir apresentadas.
6º passo – Espaçamento - 01 linha
7º passo – DOS FATOS
Ex.: João da Silva foi preso em flagrante e, posteriormente, acusado e condenado, pela 1ª Vara Criminal de Sorocaba-SP, à oito anos e seis meses de prisão pela possível prática de roubo.
Quando da intimação do acusado para apresentação de resposta à acusação, o acusado redigiu a peça de próprio punho, por não ter condições de arcar com o patrocínio de um causídico particular.
Durante a realização da audiência de instrução e julgamento, a vítima informou em seu depoimento que não reconheceu o réu, nem visualizou diretamente qualquer arma de fogo – apenas, tão somente, um volume no casaco do assaltante que poderia indicar uma arma de fogo -, pois quando do assalto, estava muito assustada o que a impediu de prestar atenção nesses fatos.
Já durante a oitiva dos policiais, os mesmos afirmaram igualmente não terem visto nenhuma arma, mas apenas o descarte de algum objeto no rio pelo assaltante, objeto esse que não foi encontrado posteriormente e, obviamente, não passou por perícia.
8º passo – espaçamento – 01 linha
9º passo – DO DIREITO
Ex.: I – Preliminares
Preliminarmente, é necessário apontar grave violação ocorrida logo após o recebimento da denúncia. Nota-se que após a citação do acusado, foi apresentada a resposta escrita à acusação de próprio punho, sem a necessária assistência por advogado. 
Sendo a resposta escrita à acusação ato de defesa, que poderá ocasionar até mesmo a absolvição sumária, é indispensável a subscrição por advogado, nos termos do art. 396-A, p. 2º do CPP, corroborado pela súmula 523 do STF, ao aduzir que a defesa técnica é obrigatória, e a sua ausência é fato gerador de nulidade absoluta.
Como se não bastasse, o art. 261 do CPP informa que nenhum acusado será processado ou julgado sem a respectiva assistência do advogado, afinal, a ampla defesa não poderá ser amputada na condução do processo criminal (art. 5º, LV da CF).
Em conclusão não resta alternativa que não o reconhecimento da nulidade absoluta do processo, a partir da ocorrência do respectivo vício.
II – DO MÉRITO
No mérito, é necessário a reforma do julgado de primeiro grau, diante do frágil conjunto probatório.
A condenação criminal exige certeza não só da autoria, como também, de todas as circunstâncias que irrigam a materialidade.
No caso em tela, percebe-se que a vítima em seu depoimento (fls. ...), afirmou não reconhecer com convicção que o apelante é o responsável pelo delito.
Desta feita, não é possível imputar a conduta narrada na inicial ao suplicante, sendo que as testemunhas, assim como a vítima, não tiveram condições de imputar o delito, perante o Meritíssimo Juiz, ao réu, impondo-se assim a absolvição como medida de justiça, nos termos do art. 386, inciso V do CPP.
Em outro giro, é necessário o afastamento da causa de exasperação do roubo, senão vejamos:
O crime de roubo, de acordo com o parágrafo primeiro do art. 157 do CP tem sua pena aumentada de 1/3 a ½ se houver o emprego de arma. 
Tal circunstância deve estar adequadamente demonstrada para que se justifique sua valoração na sentença. No caso em exame, a arma em nenhum momento foi visualizada, seja pela vítima ou pelos policiais.
Quando a muito, a vítima viu um volume no casaco do imputado, o que é absolutamente inconsistente.
Como se não bastasse, os policiais presenciaram um descarte de objeto, também não sabendo precisar do que se tratava.
Ademais, o suposto instrumento do crime não se submeteu à perícia, pois sequer foi encontrado, o que inviabiliza a sua valoração na sentença como causa de exasperação da pena, caracterizando uma inaceitável presunção contra o réu.
É necessário dizer, como desdobramento lógico, que o afastamento da causa de exasperação interfere diretamente no regime inicial de cumprimento de pena, que deve ser modificado para o semi-aberto, nos termos do art. 33 do CP.
10º passo – Espaçamento – 01 linha
11º passo – DOS PEDIDOS
Ex.: Diante do Exposto, requer a Vossas Excelências:
O acatamento da preliminar apontada, para que se declare a nulidade absoluta do processo, em virtude da ausência de defesa técnica na apresentação da resposta escrita à acusação (súmula 523, STF);
No mérito, requer a absolvição do réu, afinal não há prova que demonstre a autoria delitiva, nos termos do art. 386, V, CPP;
Caso Vossas Excelências assim não entendam, subsidiariamente requer o afastamento da causa de aumento capitulada no art. 157, p. 2º, I, CP, já que não houve perícia na suposta arma apontada (art. 175, CPP), e o enquadramento no regime de cumprimento de pena inicial correto, qual seja, o semi-aberto (art. 33, CP).
12º passo – Espaçamento – 01 linha
13º passo – Parte autenticativa
Ex.: Termos em que, pede deferimento
Sorocaba-SP, 14 de junho de 2016
Advogado ...
OAB nº ...