fundamentos presente e futuro dh

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FUNDAMENTOS PRESENTE E FUTURO
A ERA DOS DIREITOS
NORBERTO BOBBIO
Temas
1. qual é o sentido do problema que nos pusemos acerca do fundamento absoluto dos direitos humanos;
2. se um fundamento absoluto é possível;
3.se, caso possível, desejável.
Problema do fundamento
Direito que se tem ou direito que se gostaria de ter?
Direito racional ou crítico ou direito natural em sentido restrito
Os direitos humanos são direitos desejáveis
A justificativa desta escolha é um meio adequado para uma mais amplo para seu reconhecimento
Fundamento absoluto
Ilusão – argumento irresistível
Fundamento último não pode ser questionado
A natureza do homem revelou-se muito frágil como fundamento absoluto de direitos irresistíveis
Kant reduziu racionalmente os direitos inatos a apenas um: a liberdade – mas o que é a liberdade?
Dificuldades
1. mal definível
2. variável
3. heterogêneo
4. antinômico
1˙ DIFICULDADE
Expressão muito vaga – tautologia
Termos avaliativos interpretados conforme ideologia
Fórmulas genéricas que não resolvem contradições
Valores últimos não se justificam, o que se faz é assumi-los
Valores útimos são antinômicos
2˙ Dificuldade
Classe variável suscetível a condições históricas
Não existem direitos fundamentais por natureza
Direitos históricamente relativos
Direitos à liberdade religiosa e à liberdade de pensamento político
Direito à liberdade científica : não sofrer restrições no processo de investigação científica
3˙ Dificuldade
Classe de direitos heterogênea
Estatutos muito diversos: poucos direitos fundamentais que não entram em concorrência (proibição da escravidão vale para qualquer pessoa indistintamente)
Direitos com eficácia diversa não podem ter o mesmo fundamento e direitos sujeitos a restrições (em casos de colidência) não podem ter fundamento absoluto
4˙ Dificuldade
Antinomia entre direitos invocados pela mesma pessoa
Direitos individuais X direitos sociais
Fundamento absoluto dos jusnaturalistas do direito de propriedade (sagrada e inviolável) e da liberdade era empecilho ao progresso da legislação social
Fundamento absoluto é um argumento conservador
Racionalismo ético 
Racionalidade demonstrada de um valor
Realização de determinados direitos depende de condições objetivas da realidade
O problema fundamental em relação aos direitos do homem, hoje, não é tanto o de justificá-los, mas o de protegê-los. Trata-se de um problema não filodófico, mas político. (Fim da História?)
Crise dos fundamentos
Trata-se de buscar em cada caso concreto, os vários fundamentos possíveis.
O problema filosófico dos direitos do homem não pode ser dissociado do estudo dos problemas históricos, sociais, econômicos, psicológicos, inerentes à sua realização: o problema do fim não pode ser dissociado do problema dos meios
Esta crise dos fundamentos é uma espécie da crise da filosofia
Declaração Universal
O problema do fundamento dos direitos humanos teve sua solução atual na Declaração Universal dos Direitos do Homem aprovada pela Assembléia Geral das Nações Unidas, em 10 de dezembro de 1948
É o consenso geral acerca de sua validade – fundamento histórico e não absoluto
Um sistem de valores é pela primeira vez reconhecido na história como universal, não em princípio, mas de fato
Livres e iguais
“Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos”
A liberdade e a igualdade dos homens não são uma dado de fato, mas um ideal a perseguir; não são uma existência, mas um valor; não são um ser, mas um dever-ser.
São livres e iguais com relação a um nascimento ou natureza ideais
Eficácia
Na América e França estes direitos tornam-se autênticos direitos positivos, mas valem somente nos Estados que os reconhecem, perdem em universalidade
Declaração de 1948: a afirmação dos direitos é, ao mesmo tempo, universal e positiva
Põe em movimento um processo em que os direitos de todos os homens deven ser protegidos até mesmo contra o Estado que os tenha violado
Síntese
A Declaração Universal contém em germe a síntese de um movimento dialético, que começa pela universalidade abstrata dos direitos naturais, transfigura-se na particularidade concreta dos direitos positivos, e termina na universalidade não mais abstrata, mas também ela concreta, dos direitos positivos universais.
Direito de Resistência
Universais e naturais: direito natural contra a violação pelo Estado dos direitos do homem
Direitos positivos: o direito natural de resistência transformou-se no direito positivo de promover uma ação judicial contra os próprios órgãos do Estado
Não reconhecimento pelo Estado: extensão da proteção para todos os Estados, em degrau superior ao do Estado, o degrau da comunidade internacional
Consciência
A Declaração Universal representa a consciência histórica que a humanidade tem dos próprios valores fundamentais na segunda metade do século XX. É uma síntese do passado e uma inspiração para o futuro: mas suas tábuas não foram gravadas de uma vez para sempre.
Promoção
1.induzir os Estados que não tem uma disciplina específica para a tutela destes direitos a introduzi-la
2. induzir os que já tem a aperfeiçoá-la, seja com relação ao direito substancial (número e qualidade dos direitos a tutelar), seja com relação aos procedimentos (número e qualidade dos controles jurisdicionais)
Controle
Instrumentos dos organismos internacionais para aferir a implementação dos direitos pactuados
Pactos de 1966: a) relatórios – cada Estado signatário se compromete a apresentar sobre as medidas de tutela tomadas b) comunicados – um Estado membro denuncia que um outro Estado membro não cumpriu as obrigações
Garantias
Autêntica tutela jurisdicional de nível internacional que substitua a nacional, quando insuficiente ou inexistente
Convenção Européia de Direitos Humanos (1950): permite demandas individuais
Jurisdição internacional : só será efetiva se conseguir impor-se e sobrepor-se à jurisdição nacional
Realização
Desenvolvimento da sociedade
A efetivação de uma maior proteção dos direitos do homem está ligada ao desenvolvimento global da civilização humana
Ler a Declaração e olhar em torno de si: história humana, velha de milênios, comparada às enormes tarefas diante de si, talvez tenha apenas começado
Questão 5
“Através da proclamação de direitos do homem, fizemos emergir os valores fundamentais da civilização humana até o presente. Isso é verdade. Mas os valores últimos são antinômicos: e esse é o problema.” (Bobbio)
Explique.