10.DIREITO EMPRESARIAL

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13/07/2016

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Introdução ao Direito I

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DELEGAÇÃO DE SERVIÇOS NOTARIAIS E REGISTRAIS DO RS

DIREITO CONSTITUCIONA
DIREITO EMPRESARIAL
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SUMÁRIO

1. TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL .......................................................... 03
2. REGISTRO DA EMPRESA E DO EMPRESÁRIO ....................................................... 06
3. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU FUNDO DE COMÉRCIO .......................... 09
4. DIREITO SOCIETÁRIO ............................................................................................ 16
5. CONTRATOS MERCANTIS ..................................................................................... 38
6. TÍTULOS DE CRÉDITO ........................................................................................... 43
7. DA FALÊNCIA E RECUPERAÇÃO ECONÔMICA DE EMPRESAS
(LEI N.º 11101/2005) ................................................................................................ 54

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1.1 CONCEITO E CARACTERÍSTICAS DO DIREITO
EMPRESARIAL (COMERCIAL, MERCANTIL):
Segundo Fábio Ulhoa Coelho,1
Direito Comercial é a designação tradicional do ramo jurídico que tem por objeto os meios
socialmente estruturados de superação dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades
econômicas de produção ou circulação de bens ou serviços de que necessitamos todos para viver.

Waldirio Bulgarelli2 complementa afirmando que
Não se restringe, entretanto, ao comércio considerado no seu sentido estrito, ou seja, de mera
intermediação entre o produtor e o consumidor, mas abrange outras relações conexas, sobretudo nos
dias de hoje, em que alargou desmensuradamente o seu campo de incidência, alcançando a indústria,
os transportes, os bancos, as bolsas, devido à importância que tomou numa economia de mercado,
onde a produção é feita em massa. Sua base, portanto, são as relações econômicas decorrentes da
economia de mercado, e como tal se apresenta como a ciência jurídica destinada a regular essas
relações.

Marcelo Bertoldi e Márcia Ribeiro3 sintetizam as principais características do direito comercial
apontando o cosmopolismo (como qualidade natural do comércio em geral, pois existe uma
tendência natural do direito comercial para a internacionalização como fica evidente em relação aos
títulos de crédito, onde existe a adesão do Brasil à Lei Uniforme de Genebra em relação à letra de
câmbio e a nota promissória), onerosidade (fruto do caráter econômico e especulativo da atividade
mercantil), informalismo (o dinamismo necessário e a tradição da confiança exigem informalidades
nas relações mercantis) e o fragmentarismo (o direito comercial divide-se em diversos ramos: direito
societário, direito dos títulos de crédito, contratos mercantis, direito falimentar, entre outros).

1.2 OBJETO DO DIREITO EMPRESARIAL: DOS ATOS DE COMÉRCIO
AOS ATOS DE EMPRESA
a) Atos de Comércio: o sistema tradicionalmente adotado pelo Direito Comercial brasileiro foi
o dos atos de comércio com inspiração no Código Comercial Francês de 1807 (Código Napoleônico).
Esse critério, chamado de sistema francês ou objetivo, delineava a matéria mercantil pela prática de
atividade considerada como comercial independentemente de quem os praticava. O Código
Comercial Brasileiro de 1850 não chegou a adotar de forma expressa esse critério, apenas indicando
como comerciante quem fizesse da mercancia a sua profissão habitual. Entretanto, na busca de
identificar o que deveria ser compreendido como “mercancia”, o direito brasileiro acabou por
adotar o sistema dos atos de comércio. No mesmo ano da criação do Código Comercial (1850), foi
publicado o Regulamento n.º 737 (atualmente revogado) que, em seu art. 19, assim dispunha:
Considera-se mercancia: § 1.º A compra e venda ou troca de efeitos móveis ou semoventes,
para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espécie ou manufaturados, ou para alugar o seu

1 Curso de direito comercial. 2.ed. São Paulo: Saraiva, 1999. vol. 1, p. 16.
2 Direito comercial. 13.ed. São Paulo: Atlas, 1998, p.15.
3 In Curso Avançado de Direito Comercial, 3.ed. RT, pp. 38-39.

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uso. § 2.º As operações de câmbio, banco e corretagem § 3.º As empresas de fábricas, de comissões,
de depósito, de expedição, consignação e transporte de mercadorias, de espetáculos públicos. § 4.º
Os seguros, fretamentos, riscos, e quaisquer contratos relativos ao comércio marítimo. § 5.º A
armação e expedição de navios.
A doutrina mercantil, inspirada nesse Regulamento, organizou a matéria comercial da
seguinte forma: a) Compra, venda ou troca de bens móveis ou semoventes em atacado ou varejo,
industrializados ou não, para revenda ou locação: a compra dos produtos dos comerciantes para
consumo como destinatário final, pelos clientes, tem de gerar lucro, senão será vista como compra
de natureza civil. Atividades bancárias, de transporte de mercadoria, de seguro, entre outras,
também são consideradas atos comerciais, segundo a teoria em estudo. A compra e venda de bens
imóveis está excluída do Direito Comercial por expressa disposição do art. 191/CCom. b) Atos de
comércio por determinação legal, de acordo com a Lei n.º 6.404/76, artigo 2.º, § 1.º (Lei das
Sociedades por Ações – LSA): toda sociedade anônima subordina-se ao regime jurídico mercantil
independentemente do seu objeto social. Nesse passo, ainda que se dedique à compra e venda de
bens imóveis, as sociedades anônimas serão comerciais. c) Empresas de Construção e Incorporação,
nos termos da Lei n.º 4.068/62: as empresas de construção são consideradas comerciais, por
determinação legal, desde a edição dessa Lei.
Além desse critério classificatório, vale lembrar a classificação proposta por J. X. Carvalho de
Mendonça, que leva em conta a existência de três espécies de atos de comércio:
a) Por natureza comerciais ou profissionais: negócios jurídicos ligados diretamente ao
exercício normal da indústria mercantil. b) Por conexão ou dependência: atos praticados pelo
comerciante no interesse e em virtude do exercício do seu comércio, mesmo que de forma graciosa.
c) Por força ou autoridade da lei: todos aqueles que, independentemente de sua essência ou da
qualidade da pessoa que o pratica, é tido como comercial, pois a lei assim o determina.
Com o advento do Código Civil atual, o critério dos atos de comércio foi abandonado,
passando o Direito Comercial brasileiro a utilizar, por inspiração italiana, o modelo dos atos
empresariais.
b) Atos de empresa: em razão da evolução operada no comércio mundial, notadamente com a
difusão e aquisição de importância da prestação de serviços, que acabaram por ocupar papel de
destaque nas relações econômicas, a prática jurídica passou a buscar realizar a incorporação dessas
atividades ao Direito Comercial.
Assim, o direito brasileiro buscou inspiração no modelo do Código Civil Italiano de 1942, que
fundou o Direito Comercial nos chamados atos de empresa e na chamada teoria da empresa,
entendida como atividade econômica organizada para a produção e circulação de bens ou prestaçãode serviços. Essa teoria, adotada pelo Código Civil atual, acaba com a dicotomia comerciante/não-
comerciante determinada pela teoria dos atos do comércio.
Para uma melhor identificação dessa teoria, mister se faz analisar o conceito de empresa, que
pode ser conceituada como atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens
ou serviços, exercida profissionalmente pelo empresário por meio de um estabelecimento
empresarial.
O referido conceito tem origem nas lições do autor italiano Alberto Asquini, formulador de
quatro critérios para a conceituação de empresa. Assim, há: a) Perfil objetivo: de acordo com o perfil
objetivo, empresa é um estabelecimento, um conjunto de bens corpóreos e incorpóreos reunidos
pelo empresário para o desenvolvimento de uma atividade econômica. b) Perfil subjetivo: adotado o
critério subjetivo para conceituar empresa, nota-se que esta é o próprio sujeito de direitos, o
empresário, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econômica.
c) Perfil Corporativo: de acordo com o perfil corporativo, empresa é o conjunto formado pelo fundo
de comércio (estabelecimento comercial), o qual compreende bens corpóreos e incorpóreos; e os

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trabalhadores, recursos humanos utilizados na execução da atividade econômica a que a empresa se
propõe. d) Perfil funcional: caracteriza-se por uma atividade econômica organizada, para a produção
e circulação de bens ou serviços, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do
empresário. É o critério adotado pela doutrina brasileira para a conceituação de empresa e,
dessarte, serve de parâmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial,
notadamente, o Código Civil atual.
É importante, entretanto, que fique clara a distinção existente entre a empresa e o
empresário. A empresa é a atividade exercida pelo empresário, a qual pode ser exercida por uma
única pessoa natural ou por um conjunto de pessoas reunidas em sociedade. Vale dizer, o
empresário é sujeito de direito, a empresa é objeto de direito.
Assim, o empresário pode se apresentar mediante o exercício empresarial desempenhado por
uma única pessoa natural (empresário individual), ou por meio de uma sociedade, geralmente
personificada (pessoa jurídica).

1.3 CONCEITO DE EMPRESÁRIO
De acordo com o Código Civil, em seu artigo 966, empresário é todo aquele que exerce
profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou
serviços. Todavia, no parágrafo único desse artigo, ficam excluídos desta condição aqueles que
exercem atividade de natureza intelectual, entendidos como tais os artistas, literatos e profissionais
científicos (advogados, médicos, engenheiros), ainda que contem com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, a não ser que o exercício da profissão constitua elemento de empresa. Assim, por
exemplo, caso um médico contrate outros médicos, enfermeiras, secretária, formando, assim, uma
clínica com estrutura empresarial, será considerado como empresário.
Além dessas ressalvas, inclui-se o agronegócio que, nos termos do disposto no art. 971/CC,
recebe o seguinte regramento:
O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão, pode, observadas as
formalidades de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição no Registro Público de
Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará equiparado, para
todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro.

1.4 QUALIFICAÇÃO DO EMPRESÁRIO
De acordo com a doutrina, existem dois critérios para a identificação de empresário, a saber:
o critério formal e o critério real. Segundo o critério real, para a identificação de empresário e,
consequentemente, para a adoção do regime jurídico de direito comercial aos atos por ele
praticados, considera-se a atividade efetiva e realmente exercida independentemente de sua
regularidade (inscrição no órgão do Registro da Empresa). De modo diverso, o critério formal utiliza-
se de expedientes técnicos para a identificação de empresário, admitindo como tal somente aqueles
formalmente registrados em órgãos públicos. Assim, permite a diferenciação do comerciante regular
daqueles que possuem atuação irregular.
No sistema do Brasil, considera-se empresário quem exerça profis-sionalmente atividade
econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou serviços independentemente de
qualquer registro. O empresário que realiza o registro passa a ser considerado empresário de direito
ou regular, enquanto que aquele que não realizar esse ato formal, é tido como empresário de fato
ou irregular.

1.5 CAPACIDADE PARA O EXERCÍCIO DA ATIVIDADE
EM-PRESARIAL
Como previa o artigo 1.º/CCom, assim prevê o Código Civil atual em seu artigo 972, o qual
determina que “Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e não forem legalmente impedidos”.

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Vale ressaltar que a capacidade acima referida diz respeito à capacidade para os atos da vida
civil, previstas nos arts. 3.º a 5,º, combinados com os arts 972 a 980/CC.
A rigor, qualquer pessoa capaz pode assumir a condição de empresário, entretanto alguns
impedimentos são impostos a determinadas sujeitos. Estão impedidos de exercer atividade
empresarial, entre outros:
a) Funcionário público: nada impede, porém, que ele participe de sociedade, como sócio
cotista, acionista ou comanditário, desde que não ocupe cargo de administração, de controle.
Incluam-se nessa condição também os militares e os integrantes das forças armadas.
b) Auxiliares do empresário: por absoluta incompatibilidade com a função que desempenham,
estão impedidos para o comércio os leiloeiros, corretores, despachantes e aduaneiros.
c) Falido: segundo a Lei 11.101/2005, em seu art. 102, o falido fica inabilitado para exercer
qualquer atividade empresarial a partir da decretação da falência e até a sentença que extingue suas
obrigações.
Note-se que, segundo a disposição normativa expressa no artigo 973/CC: “A pessoa
legalmente impedida de exercer atividade própria de empresário, se a exercer, responderá pelas
obrigações contraídas”.

1.6 O EMPRESÁRIO INCAPAZ
A sistemática legislativa atual permite que o empresário individual que tenha declarada em
juízo a sua incapacidade venha a manter o exercício da atividade empresarial, devidamente
representado ou assistido, mediante autorização judicial. Tal previsão consta do art. 974/CC, nos
seguintes termos:
Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa
antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança. § 1.º Nos casos
deste artigo, precederá autorização judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa,
bem como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos
os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuízo dos direitos
adquiridos por terceiros. § 2.º Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz já
possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo
tais fatos constar do alvará que conceder a autorização.

2.1 NOÇÕES GERAIS
O empresário, para exercer regularmente sua atividade, deve arquivar seus atos constitutivos
no órgão oficial de registro das empresas mercantis,denominado Junta Comercial, subordinado ao
Estado em que se situa e ao Departamento Nacional do Registro do Comércio (DNRC), autarquia
federal. O registro das empresas está estruturado de acordo com a Lei n.º 8.934/94, regulamentada
pelo Decreto 1.800/96.

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2.2 REGISTRO DA EMPRESA E DO EMPRESÁRIO
O sistema de registro empresarial é integrado por órgãos de dois níveis diferentes de
governo:4
a) Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis (SINREM): é o órgão central do
registro de empresa, ligado ao Ministério da Indústria, Comércio e Turismo. Tem em sua composição
o DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comércio), autarquia federal de regime especial; e
as Juntas Comerciais.
b) Departamento Nacional do Registro do Comércio (DNRC): trata-se de uma autarquia e tem
como funções principais, nos termos do artigo 4.º da Lei de Registro de Empresa:
– supervisionar e coordenar, no plano técnico, os órgãos incumbidos da execução dos serviços de
Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
– estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais do Registro Público de
Empresas Mercantis e Atividades Afins;
– solucionar dúvidas ocorrentes na interpretação das leis, regulamentos e demais normas
relacionadas com o registro de empresas mercantis, baixando instruções para esse fim;
– prestar orientação às Juntas Comerciais, com vistas à solução de consultas e à observância das
normas legais e regulamentares do Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
– exercer ampla fiscalização jurídica sobre os órgãos incumbidos do Registro Público de Empresas
Mercantis e Atividades Afins, representando para os devidos fins às autoridades administrativas
contra abusos e infrações das respectivas normas, e requerendo tudo o que se afigurar necessário ao
cumprimento dessas normas;
– estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de firmas mercantis individuais e
sociedades mercantis de qualquer natureza;
– promover ou providenciar, supletivamente, as medidas tendentes a suprir ou corrigir as ausências,
falhas ou deficiências dos serviços de Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
– prestar colaboração técnica e financeira às juntas comerciais para a melhoria dos serviços
pertinentes ao Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
– organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis em funcionamento no
País, com a cooperação das juntas comerciais;
– instruir, examinar e encaminhar os processos e recursos a serem decididos pelo Ministro de Estado
da Indústria, do Comércio e do Turismo, inclusive os pedidos de autorização para nacionalização ou
instalação de filial, agência, sucursal ou estabelecimento no País, por sociedade estrangeira, sem
prejuízo da competência de outros órgãos federais;
– promover e efetuar estudos, reuniões e publicações sobre assuntos pertinentes ao Registro Público
de Empresas Mercantis e Atividades Afins.

c) Juntas Comerciais: são órgãos de execução do registro das empresas mercantis. Em síntese,
pode ser considerada como o local em que os registros são efetivamente realizados. No plano
técnico, subordinam-se ao Departamento Nacional do Registro do Comércio (DNRC).
Administrativamente, aos Estados a que fazem parte.
Compete precipuamente às Juntas Comerciais, consoante o artigo 8.º da Lei de Registro de
Empresa:
I - executar os serviços de registro das empresas mercantis e atividades afins;
II - elaborar a tabela de preços de seus serviços, observadas as normas legais pertinentes;
III - processar a habilitação e a nomeação dos tradutores públicos e intérpretes comerciais;

4 Art. 3.º da lei 8.934/94 - Os serviços do Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins serão exercidos, em todo o território nacional, de maneira uniforme,
harmônica e interdependente, pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (Sinrem), composto pelos seguintes órgãos: I - o Departamento Nacional de
Registro do Comércio, órgão central Sinrem, com funções supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano técnico; e supletiva, no plano administrativo; II - as
Juntas Comerciais, como órgãos locais, com funções executora e administradora dos serviços de registro.

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IV - elaborar os respectivos Regimentos Internos e suas alterações, bem como as resoluções de
caráter administrativo necessárias ao fiel cumprimento das normas legais, regulamentares e
regimentais;
V - expedir carteiras de exercício profissional de pessoas legalmente inscritas no Registro Público de
Empresas Mercantis e Atividades Afins;
VI - o assentamento dos usos e práticas mercantis.

LEMBRE-SE

2.3 ATOS DE REGISTRO DE EMPRESA
Segundo as disposições da Lei n.º 8.934/94, o ordenamento dos atos do registro de empresa
compreende três atos:
a) Matrícula: refere-se aos agentes auxiliares do comércio. Assim, são matriculados nas Juntas
Comerciais, sob a supervisão e segundo as normas do DNRC os leiloeiros, tradutores públicos,
administradores de armazéns-gerais, trapicheiros (responsáveis por armazéns-gerais de menor
porte destinados à importação e exportação), entre outros. A matrícula é uma condição para que
eles possam exercer tais atividades paracomerciais.
b) Arquivamento: é o ato pelo qual o empresário, pessoa física ou jurídica, faz o seu registro
nas Juntas Comerciais. Compreende atos de constituição (contrato e estatuto social), alteração e
dissolução das sociedades, inclusive.
c) Autenticação: refere-se aos instrumentos de escrituração, ou seja, aos livros comerciais. A
autenticação é condição de regularidade dos referidos documentos. Assim, um livro comercial deve
ser levado à Junta Comercial para autenticação, e neste ato terá todos os requisitos que devem ser
observados na escrituração, fiscalizados.

2.4 INATIVIDADE DA EMPRESA MERCANTIL
É considerada inativa a firma individual ou a sociedade comercial que, durante dez anos
consecutivos, não arquivar nenhuma alteração contratual ou não comunicar à Junta Comercial que
se encontra em atividade. A inatividade da empresa autoriza a Junta Comercial a proceder ao
cancelamento do registro, com a consequente perda da proteção do nome empresarial pelo titular
inativo.
O cancelamento do registro por inatividade não implica a dissolução da sociedade, mas
apenas as irregularidades na hipótese de continuar funcionando.

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Dispõe a Lei n.º 8.934/94:
Art. 60. A firma individual ou a sociedade que não proceder a qualquer arquivamento no período de
dez anos consecutivos deverá comunicar à junta comercial que deseja manter-se em funcionamento.
§ 1.º Na ausência dessa comunicação, a empresa mercantil será considerada inativa, promovendo a
junta comercial o cancelamento do registro, com a perda automática da proteção ao nome
empresarial.
§ 2.º A empresa mercantil deverá ser notificada previamente pela junta comercial, mediante
comunicação direta ou por edital, para os fins deste artigo.
§ 3.º A junta comercial fará comunicação do cancelamento às autoridades arrecadadoras, no prazo de
até dez dias.
§ 4.º A reativação da empresa obedecerá aos mesmos procedimentos requeridos para sua
constituição.

3.1 NOÇÕES GERAISSOBRE O ESTABELECIMENTO
EMPRESARIAL
Estabelecimento empresarial, fundo de comércio ou azienda é o conjunto de bens (corpóreos e
incorpóreos) que reunidos propiciam ao empresário o desenvolvimento de sua atividade econômica ou seus
objetivos empresariais, não significando apenas o local em que exerce sua atividade. Muitas vezes, o universo
dos bens do empresário pode apresentar valor econômico superior a de seus bens se considerados em
unidade, pois o estabelecimento comercial é medido e avaliado segundo a sua capacidade de obtenção de
lucro, sua aptidão de reunir os fatores de produção para a realização do escopo pretendido.
a) Natureza jurídica do estabelecimento empresarial: no ordenamento jurídico brasileiro, prevalece a
doutrina que diz ser o estabelecimento empresarial uma universalidade de bens. O art. 1.142/CC trouxe a
seguinte definição de estabelecimento empresarial: “Considera-se estabelecimento todo complexo de bens
organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária”.
b) Elementos do estabelecimento empresarial: sendo considerado um complexo de bens, o
estabelecimento empresarial compõe-se de bens corpóreos e incorpóreos. Entre os últimos, pode-se
dizer que são fruto da inteligência ou conhecimento humano, tais como a propriedade industrial,
aviamento, o ponto e o nome empresarial.
c) Alienação do estabelecimento empresarial – trespasse: neste ponto, a primeira noção que se deve
ter em relação ao estabelecimento empresarial é que, além de integrar o patrimônio do empresário, é
também garantia dos seus credores. Por isso, sem sombra de dúvida, a norma que rege o contrato de
trespasse tem cunho eminentemente de ordem pública.

Tal modalidade de contrato permite a transferência do fundo de comércio de um empresário
para outro. O objeto do trespasse é a universalidade de bens materiais ou imateriais que são parte
integrante do estabelecimento. Vale frisar que, com o trespasse, transfere-se o aviamento.
Além disso, não há que confundir venda do estabelecimento com a venda da sociedade
empresária. Com a venda do estabelecimento, altera-se a figura do proprietário, enquanto que, na

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venda da sociedade empresária, não existe qualquer alteração quanto ao titular do
estabelecimento.
Importante, ainda, destacar que, pelo contrato de trespasse, aquele que adquire o
estabelecimento empresarial assume a responsabilidade pela quitação das dívidas adquiridas até o
momento da aquisição. Para tanto, o adquirente tem que ter tomado ciência das dívidas, caso
contrário a responsabilidade pelo pagamento será solidária até um ano, quanto aos débitos
vencidos, e a partir do vencimento, quanto aos débitos vincendos. Nesse sentido, é a norma do
artigo 1.146/CC:
O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos débitos anteriores à
transferência, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo
solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos créditos vencidos, da
publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
A cláusula de não concorrência, igualmente, encontra-se implícita em qualquer contrato de
alienação de estabelecimento comercial, e vem prevista no art. 1.147/CC. O prazo é de cinco anos,
subsequentes à transferência. Seu escopo fundamental é o de impossibilitar a concorrência do
alienante na mesma praça em que o adquirente exerce a sua atividade.
Em relação aos contratos de trato sucessivo para a exploração do estabelecimento, sem
caráter pessoal, salvo estipulação em contrário, transferem-se automaticamente ao adquirente. Aos
terceiros resta, caso provada justa causa, denunciar o contrato no prazo de até noventa dias,
contados a partir da transferência. Tal disposição encontra-se no artigo 1.148/CC.
Por fim, os contratos, que tenham por objeto a alienação, o usufruto ou o arrendamento do
estabelecimento, só produzirão efeitos quanto a terceiros depois de averbados à margem da
inscrição do empresário, ou da sociedade empresária, no Registro Público de Empresas Mercantis, e
de publicados na imprensa oficial.
Para que o comerciante possa alienar o seu fundo de comércio, deve obter prévia anuência
dos credores existentes à época. Essa e outras restrições são impostas, respectivamente, pelo artigo
129, VI, da Lei 11.101/05 (Lei de Falências e Recuperação Econômica de Empresas) e pelo art.
1.145/CC. Assim, vejam-se:
Art. 129. São ineficazes em relação à massa falida, tenha ou não o contratante conhecimento do
estado de crise econômico-financeira do devedor, seja ou não intenção deste fraudar credores:
[...]
VI – a venda ou transferência de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o
pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, não tendo restado ao devedor bens
suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, não houver oposição dos
credores, após serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de títulos e
documentos;
Art. 1.145. Se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficácia da
alienação do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento
destes, de modo expresso ou tácito, em trinta dias a partir de sua notificação.

Essa anuência pode ser expressa ou tácita. A anuência tácita ocorre quando os credores,
depois de notificados, deixam de se manifestar em contrário nos trinta dias seguintes à notificação
expedida pelo devedor que aliena seu estabelecimento.
Em apenas uma hipótese, está o empresário dispensado da observância dessa cautela
(solicitação de anuência dos credores), a saber: caso restem, em seu patrimônio, bens suficientes
para a solvência do passivo. A contrario sensu, se o empresário aliena o estabelecimento sem a
anuência dos credores, não possuindo bens suficientes para a solvência do seu passivo, o ato da
alienação será considerado ineficaz em relação à massa falida.

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Quanto à transferência do passivo, assim entendido como as dívidas decorrentes da atividade
empresarial exercida pelo alienante, ressalta-se que ele se transfere do alienante para o adquirente
do fundo de comércio.
a) Créditos trabalhistas: os créditos de natureza trabalhista transferem-se ao adquirente do
fundo de comércio, por expressa disposição legal do artigo 448/CLT;
b) Créditos fiscais: são transferidos ex lege, nos termos do artigo 133/CTN, ao adquirente.
Cumpre observar, todavia, que a responsabilidade do adquirente poderá se dar de duas formas:
subsidiária, se o alienante continuar a exercer atividade econômica que desenvolvia no
estabelecimento comercial alienado; ou integral, se o alienante não mais explorar o comércio.
Observação – Não há alienação quando o contrato de trespasse dispõe especificamente
acerca da transferência, total ou parcial do passivo ao alienante, por ato volitivo das partes
contratantes.

3.2 PONTO EMPRESARIAL
É o local em que se encontra instalado o estabelecimento empresarial. Muitas vezes, em
consequência do ramo de atividade explorada, a localização do estabelecimento empresarial pode
significar um acréscimo no seu valor. A Lei n.º 8.245/91 (Lei de Locações) protege o ponto
empresarial (valor agregado), e concede ao locatário o direito de renovação compulsória do
contrato de locação, desde que a referida locação seja considerada não-residencial.5
Desse modo, o locatário que exerce qualquer atividade empresarial no imóvel locado poderá
pleitear judicialmente a renovação compulsóriado contrato de locação, porém é necessário que
satisfaça os seguintes requisitos previstos no artigo 51 da Lei de Locações:
Nas locações de imóveis destinados ao comércio, o locatário terá direito a renovação do
contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I – o contrato a renovar tenha sido
celebrado por escrito e com prazo determinado; II – o prazo mínimo do contrato a renovar ou a
soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III – o locatário esteja
explorando seu comércio, no mesmo ramo, pelo prazo mínimo e ininterrupto de três anos.
Em relação ao segundo requisito, importa ressaltar que a soma dos prazos dos contratos
anteriormente assinados e ininterruptamente renovados por acordos amigáveis, admitidos pela lei,
recebe a denominação de accessio temporis. Esse instituto pode ser utilizado pelo sucessor ou
cessionário do locatário, de acordo com entendimento sumulado pelo STF (Súmula 482/STF).

3.3 NOME EMPRESARIAL
Todo empresário, seja aquele que exerce sua atividade por meio de firma individual ou por meio
de sociedades empresariais, deve adotar um nome pelo qual sua pessoa exercerá as atividades empresariais.
Dessa forma, nome empresarial é a denominação com base na qual o empresário desenvolve as suas
atividades, adquirindo direitos e assumindo obrigações. Esse instituto é disciplinado pela Lei n.º 8.934/94, que
regulamenta o Registro de Empresas Mercantis, bem como pelo art. 1.155 a 1.168/CC.
Como espécies de nomes empresariais passíveis de serem utilizados, há a firma (ou razão social) e a
denominação.
a) Firma ou razão social: quanto à sua estrutura, a firma é constituída com base no nome civil do
comerciante individual ou dos sócios de determinadas sociedades comerciais. No tocante à sua função,

5 As locações prediais de imóveis urbanos caracterizam-se como residenciais ou não residenciais. Por locações não-residenciais devem-se entender aquelas
em que o locatário exerce atividade diversa da utilização para fins de moradia, assim entendidas tais atividades em seu sentido amplo, a exemplo de
atividades sem fins lucrativos.

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salienta-se que a firma constitui também a assinatura do comerciante, em todos os atos que este, em nome de
sua firma, praticar.
b) Denominação: toma como inspiração a indicação da atividade desenvolvida pela sociedade
empresária.
Assim, para efetiva distinção entre firma e denominação, conclui-se necessária a consideração da
função exercida pelo nome empresarial, uma vez que ambas podem adotar um nome civil, com natureza de
firma ou denominação, para sua formação. Como critério subsidiário aponta-se ainda a possibilidade de
utilização destas espécies por determinadas empresas, uma vez que a determinados tipos societários é vedada
a utilização da modalidade “denominação”.
Desse modo, via de regra, somente as sociedades em comandita por ações e as sociedades por quotas
de responsabilidade limitada adotam firma ou denominação, a seu critério. As demais adotam,
obrigatoriamente, firma, a exceção da sociedade anônima, que se utiliza obrigatoriamente de denominação.
A proteção jurídica ao nome empresarial resulta do arquivamento dos seus atos constitutivos
na Junta Comercial. A proteção fornecida ao nome empresarial restringe-se, de início, aos limites
territoriais de cada Estado, pois a Junta Comercial é um órgão estadual. Nada impede, porém, que o
empresário requeira o registro ao Departamento Nacional do Registro do Comércio (DNRC), com
validade e proteção em âmbito nacional. Atente-se, ainda, que a norma esculpida no artigo
1.164/CC determina ser o nome empresarial inalienável.

3.4 OBRIGAÇÕES COMUNS A TODOS OS EMPRESÁRIOS
a) Das obrigações gerais: ao empresário são impostas diversas obrigações, tais como
pagamento dos tributos, respeito às leis ambientais e às normas relativas à concorrência.
Entretanto, é o Código Civil que impõe obrigações específicas ao empresário, em especial, aquelas
que dizem com a escrituração de seus negócios.
Dentre as obrigações, destacam-se as seguintes:
– É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da
respectiva sede, antes do início de sua atividade;
– O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade,
mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a
documentação respectiva;
– Levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico;
– Fazer registrar no Registro Público de Empresas Mercantis todos os documentos cujo registro
for expressamente exigido por lei, dentro de 30 dias contados de sua assinatura, a cuja data
retroagirão os efeitos do arquivamento (art. 36 da Lei 8.934/94);
– O empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a
escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer
prescrição ou decadência no tocante aos atos neles consignados.

Observações – Ante a não escrituração contábil, embora não haja previsão de sanção pelo
Código Civil, vale lembrar que a Lei de Falências prevê a impossibilidade de o empresário utilizar dos
benefícios da recuperação judicial ou extrajudicial da empresa (arts. 51 e 163), além da
caracterização de crime falimentar, art. 168 da Lei 11.101/05.
Existe apenas uma categoria de empresários que se encontra dispensada de escriturar os
livros obrigatórios: microempresários e empresários de pequeno porte não optantes pelo SIMPLES6.

6 Sobre o SIMPLES, vide art. 7.º da Lei n.º 9.317/96.

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b) Dos livros empresariais: os livros comerciais podem ser obrigatórios e facultativos,
subdividindo-se em comuns e especiais, conforme abaixo:
– Obrigatórios: por livros obrigatórios, entendem-se aqueles cujas escriturações devem ser
inexoravelmente observadas pelos comerciantes. Subdividem-se em comuns e especiais:
– Comuns: a escrituração é imposta a todos os empresários, sem qualquer distinção. A
legislação brasileira prevê apenas uma espécie, o Diário, conforme o art. 1.180/CC:
Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por
fichas no caso de escrituração mecanizada ou eletrônica. Parágrafo único. A adoção de fichas não
dispensa o uso de livro apropriado para o lançamento do balanço patrimonial e do de resultado
econômico.
– Especiais: a escrituração é imposta a uma determinada categoria de empresário, a exemplo
do livro de Registro de Duplicatas, que é exigido somente ao empresário que emite duplicatas (art.
19 da Lei nº. 5.474/68).
– Facultativos: têm por escopo auxiliar o empresário a desenvolver suas atividades
econômicas. Exemplo: livro-caixa, livro-razão, entre outros. A ausência desses livros não gera
qualquer sanção, todavia, se for realizada a opção de escriturá-los, deve-se fazê-la nos moldes da
Lei n.º 9.934/94.
Para que a escrituração mercantil seja regular e produza os efeitos jurídicos determinados
pela lei, devem-se observar alguns requisitos intrínsecos e extrínsecos:
– Intrínsecos: dizem respeito ao modo como devem ser escriturados os livros comerciais. Tal
previsão vem definida no art. 1.183/CC:
A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contábil, por
ordem cronológica de dia, mês e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras,
emendas ou transportes para as margens.Parágrafoúnico. É permitido o uso de código de números
ou de abreviaturas, que constem de livro próprio, regularmente autenticado.
– Extrínsecos: dizem respeito à segurança que deve ser dada à escrituração empresarial, ou
seja, o cumprimento de suas formalidades essenciais (artigo 1.181/CC:
Salvo disposição especial de lei, os livros obrigatórios e, se for o caso, as fichas, antes de
postos em uso, devem ser autenticadas no Registro Público de Empresas Mercantis. Parágrafo único.
A autenticação não se fará sem que esteja inscrito o empresário, ou a sociedade empresária, que
poderá fazer autenticar livros não obrigatórios.
c) Exibição dos livros empresariais: Os livros empresariais por conterem informações de
cunho personalíssimo estão protegidos pelo princípio do sigilo. Por isso que a exibição dos livros
empresariais está restrita a hipóteses previstas em lei.
Segundo o artigo 1.190/CC:
Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer
pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresário ou a sociedade
empresária observam, ou não, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
Sendo assim, o juiz ou tribunal somente poderão autorizar a exibição integral dos livros e
papéis de escrituração quando necessária para resolver questões expressamente delineadas no
Código Civil, tais como indica o art. 1.191 “O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e
papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou
sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência”.

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A exibição dos livros pode ser feita de forma integral ou parcial. Será integral, conforme prevê
o art. 381 do CPC, quando se tratar de liquidação de sociedade, sucessão por morte do sócio e
sempre que assim determinar a lei. Já a exibição parcial tem espaço quando bastar a extração de
uma suma que interessar ao juízo, consoante previsão do artigo 382/CPC.

Ainda, segundo a Súmula 260 do STF, “O exame de livros comerciais, em ação judicial, fica
limitado às transações entre os litigantes”.
d) Eficácia probatória dos livros empresariais: o empresário, ao não escriturar regularmente
seus livros, além de os livros irregulares fazerem prova contra ele, não pode se valer da eficácia
probatória em seu favor, ou seja, não poderá exibi-los para fazer prova em juízo.
Determina o artigo 378/CPC que os livros comerciais provam contra o seu autor. A
escrituração nada mais é senão um documento firmado pelo próprio empresário e, por isso, pode
ser utilizado como se fosse uma confissão do empresário.
Todavia, os livros empresariais também fazem prova contra os demais empresários desde que
estejam regulares e acompanhados da respectiva documentação contábil. Nesses exatos termos, é a
previsão do artigo 379/CPC que afirma: “[...] os livros comerciais, que preencham os requisitos
exigidos por lei, provam também a favor do seu autor no litígio entre comerciantes”.

3.5. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA:
A Lei nº 12.441, de 11 de julho de 2011 inseriu em nosso sistema jurídico a Empresa Individual
de Responsabilidade Limitada, ampliando as hipóteses de pessoas jurídicas de direito privado
indicadas no artigo 44 do Código Civil e acrescentando neste diploma legislativo o artigo 980-A.
A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada é uma pessoa jurídica constituída por uma
única pessoa, titular da totalidade do capital social, que deve ser integralizado com no valor
representante de no mínimo 100 (cem) vezes o maior salário mínimo vigente no país. Esta
modalidade também poderá resultar da concentração das quotas de alguma modalidade societária
num único sócio, independente das razões que motivaram tal concentração.
Esta pessoa jurídica poderá adotar firma ou denominação social, acrescida da inclusão da
expressão “EIRELI” e o seu sistema de responsabilidade seguirá, no que couber, as regras previstas
para a sociedade limitada.
Cabe ressaltar também que a pessoa natural que constituir Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada somente poderá figurar em uma única empresa desta modalidade e que
poderá ser atribuída à empresa individual de responsabilidade limitada constituída para a prestação
de serviços de qualquer natureza a remuneração decorrente da cessão de direitos patrimoniais de
autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurídica,
vinculados à atividade profissional.
A administração da EIRELI poderá ser realizada pelo próprio instituidor ou por pessoa por
terceiro por ele indicado, respondendo por culpa no desempenho de suas atribuições perante
terceiros prejudicados.
Conforme a designação já indica, o instituidor da EIRELI não possui responsabilidade pelas
dívidas da empresa individual, ressalvadas as hipóteses excepcionais indicadas no regramento sobre
a Sociedade Limitada, que são aplicadas subsidiariamente à EIRELI (arts. 50 – teoria da
desconsideração da personalidade jurídica -,1.055, §1º, 1.059, 1.080 do CC).

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3.6. DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL
Vimos acima, ao tratar do tema do estabelecimento, que o empresário, para o exercício da
sua atividade profissional, se vale de uma série de instrumentos, de ordem material (insumos,
maquinários, etc.) e imaterial (invenções, modelos de utilidade, desenhos industriais e marcas).
Estes últimos, além da sua inquestionável valoração econômica, recebem tutela jurídica específica,
por meio do chamado direito da propriedade industrial.
No Direito Brasileiro o tema é regrado pela Lei nº 9.279/96, que protege a concessão de
patentes de invenção e de modelos de utilidade, o registros de desenhos industriais e de marcas,
realiza a repressão às falsas indicações geográficas e à repressão à concorrência desleal, sendo os
direitos de propriedade industrial concedidos pelo Instituto Nacional de Propriedade Industrial, mais
conhecido pela sigla INPI.
Para que sejam patenteáveis as invenções e os modelos de utilidade (objeto de uso prático,
ou de parte deste, suscetível de aplicação industrial, que apresente nova forma ou disposição,
envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricação)
devem ser preenchidos os seguintes requisitos: (a) novidade, (b) atividade inventiva, (c) aplicação
industrial e (d) licitude.
O pedido de patente é formulado perante o INPI, tendo legitimidade para tanto, além do
autor, os herdeiros ou sucessores do autor, o cessionário ou aquele a que a lei ou o contrato de
trabalho ou a prestação de serviços determinar que pertença a titularidade.
A patente de invenção vigorará por prazo de 20 anos e a de modelo de utilidade por prazo
de 15 anos, contados da data do depósito. Não estão sujeitos à patente os programas de
computador e as técnicas e métodos operatórios ou cirúrgicos.
Os desenhos industriais estão sujeitos a registro no IPNI, considerando-se como tal a forma
plástica ornamental de um objeto ou um conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser
aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configuração externa
e que possa servir de tipo de fabricação industrial.
São requisitos para o registro de desenhos industriais: (a) novidade; (b) originalidade; (c)
aplicação industrial e (d) licitude. O prazo de vigência de seu registro é de 10 anos, contados da data
do depósito, mas a legislação permite a prorrogação deste registro por três períodos sucessivosde
cinco anos cada.
As marcas são sinais distintivos visuavelmente perceptíveis, não compreendidos nas
proibições legais, que exercem a função primordial de diferenciação de produto ou serviço em
relação a seus concorrentes. A legislação distingue três espécies : marcas de produto o serviço;
marcas de certificação (que atesta a conformidade de um produto ou serviço com determinadas
normas técnicas) e marcas coletivas (utilizadas para identificar produtos ou serviços provenientes
de membros de uma determinada entidade). É interessante lembrar também que a legislação faz
referência a chamada marca de alto renome, que é aquela conhecida por consumidores de diversos
segmentos do mercado, mas que na sistemática normativa não se confunde com a marca
notoriamente conhecida, que recebe a proteção legal em relação a atos de concorrência desleal.
São requisitos para o registro de marcas no INPI: (a) novidade relativa, (b) não colidência e (c)
licitude. O INPI poderá indeferir de ofício pedido de registro de marca que reproduza, no todo ou em
parte, marca notoriamente conhecida.
O prazo de vigência do registro da marca é de dez anos, contados da data da concessão,
podendo ser prorrogado por períodos iguais e sucessivos. Cabe ressaltar que permite a cessão de
pedido de registro de marcas, devendo o cessionário atender aos requisitos legais.

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4.1 TEORIA GERAL DO DIREITO SOCIETÁRIO
a) Conceito de sociedade empresária: a sociedade empresária, que substitui a antiga
sociedade comercial, é aquela que desenvolve atividade típica em empresário, ou seja, possui uma
atividade organizada, com o fim de circulação de mercadorias ou prestação de serviços. Para que se
constitua uma sociedade, é indispensável a presença de pelo menos dois sócios (com exceção da
situação da sociedade subsidiaria integral, art. 251/LSA).
Deste modo, desenvolvendo atividade empresarial, a sociedade recebe a denominação de
sociedade empresária. Em contrapartida, não desenvolvendo tais atividades, receberá a
denominação de sociedade simples.
O critério que difere as sociedades empresariais das simples é o modo como exploram seu
objeto, ou seja, é o modo como desenvolvem suas atividades. Caso explore seu objeto social
organizando profissionalmente os fatores de produção, estar-se-á diante de uma sociedade
empresária. A sociedade simples terá por objeto as atividades que não forem típicas de empresário,
como a atividade artística, literária e científica (art. 966, par. único/CC).
Cumpre salientar, ainda, que certas sociedades serão sempre empresariais, não importando o
tipo de atividade que exerçam, como é o caso das Sociedades por Ações (sociedade anônima e
sociedade em comandita por ações). Por outra via, prevê o Código Civil que as cooperativas serão
sempre sociedades simples, não importando a atividade que desenvolvam. As primeiras são as
sociedades empresárias por determinação legal, enquanto as últimas são as sociedades simples por
determinação legal (art. 982, parágrafo único/CC).
b) Personalização da sociedade empresária: a primeira noção a ser fixada é que a pessoa
jurídica não se confunde com as pessoas dos sócios que compõe a sociedade. Dessa forma, em
decorrência de a sociedade empresária possuir personalidade jurídica, podem-se destacar três
consequências principais, senão vejam-se:
–Titularidade negocial: quem desenvolve a atividade econômica, assumindo obrigações e
adquirindo direitos na ordem civil e empresarial, é a sociedade empresária e não os sócios que a
compõem;
– Titularidade processual: à sociedade empresaria confere-se legitimidade para demandar e
ser demandada em juízo;
– Responsabilidade patrimonial: a sociedade responde com seu próprio patrimônio pelas
obrigações que assumir, patrimônio esse que não se confunde com o patrimônio dos sócios que a
compõem. Os sócios, em regra, não responderão pelas obrigações assumidas pela sociedade.
A doutrina ainda aponta como requisitos para a formação das sociedades dois elementos,
quais sejam: pluralidade de sócios e affectio societatis. A pluralidade de sócios é elemento
fundamental de toda sociedade, notadamente, no campo empresarial. Vale ainda referir que a
sociedade empresária adquire personalidade jurídica com o arquivamento de seus atos constitutivos
no registro competente. Pelo instituto da affectio societatis entende-se a necessidade de os sócios
manifestarem de modo concreto a intenção de constituir sociedade comercial.
Logo, pode-se concluir que a sociedade regular tem personalidade jurídica, e a sociedade
irregular ou de fato não, embora lhe confira a lei capa-cidade processual ativa e passiva.

a
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c) Constituição das sociedades contratuais – contrato social: sociedades contratuais são
aquelas constituídas a partir de um contrato social decorrente do encontro de vontades de seus
sócios, podendo ser dissolvidas nas hipóteses previstas em lei. A doutrina costuma caracterizar tal
contrato como sendo uma espécie do gênero “contrato plurilateral” cujas vontades convergem para
um objetivo comum. Os artigos 997 a 1.000/CC enumeram os requisitos, as cláusulas e a forma de
modificação do contrato social.
Para ser válido, o contrato social deve obedecer a alguns requisitos que, sem eles, torna-se
inviável à produção de qualquer efeito, quais sejam:
– Requisitos genéricos: observância dos elementos que validam os atos jurídicos em geral (art.
104/CC);
– Requisitos específicos: todos os sócios devem contribuir para a integralização do capital
social, bem como devem participar dos resultados, sejam eles positivos ou negativos.
Observação – Consoante o art. 981/CC, “Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade
econômica e a partilha, entre si, dos resultados.”
Registre-se que, segundo o artigo 999/CC, toda modificação do contrato social que tenha por
objeto matéria indicada no art. 997 deste Código depende do consentimento de todos os sócios. As
demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato não determinar a
necessidade de deliberação unânime.
d) Dissolução da sociedade empresária: antes de se falar em dissolução da sociedade
empresarial, deve-se lembrar que a tendência atual do direito comercial é a prevalência do princípio
da preservação da empresa. Em razão de uma empresa representar e abarcar uma série de
interesses em torno da produção e circulação de riquezas, a sua existência e seu desenvolvimento
deixam de ser assuntos apenas de alçada de seus sócios.
A sociedade empresarial deixa de ter personalidade jurídica quando passa pelo processo
denominado “dissolução” que poderá, nos termos do Código Civil, ser total ou parcial. Ambas as
modalidades de dissolução poderão decorrer da vontade das partes (dissolução consensual) ou por
determinação judicial (dissolução judicial).
Quando conflitos entre sócios se tornam inevitáveis e impossibilitam a preservação dos laços
contratuais, busca-se compatibilizar o fim destes laços com a preservação e continuidade da
sociedade empresarial. Assim, restará dissolvida parcialmente a sociedade quando apenas parte dos
vínculos que a originaram forem resolvidos, não importando em dissolução da empresa. Por outro
lado, caso todos os vínculos da sociedade restarem dissolvidos, então terá havido a dissolução total.
As causas da dissolução total encontram-se arroladas nos artigos 1.033 a 1.035/CC, enquanto
as causasde dissolução parcial, também denominada resolução da sociedade em relação à parcela
de seus sócios, são previstas nos artigos 1.028 e 1.029 do mesmo diploma legal.
As causas de dissolução total são: vontade dos sócios (art. 1.033, II e III; decurso do prazo (art.
1.033, I); falência da sociedade (art. 1.044); unipessoalidade por mais de 180 dias (art. 1.033, IV/CC
e art. 206, I, da Lei das SA); não realização do objeto social (art. 1.034, II); extinção da autorização
para funcionar (art. 1.033, V); outras causas definidas no contrato social (art. 1.035).
As causas de dissolução parcial (exclusão ou retirada de sócio e apuração de haveres), que
podem ser dividas em resolução judicial e administrativa, são:
– Administrativa: exercício de direito de retirada (art. 1.077); expulsão administrativa do sócio
minoritário (art. 1.085); morte do sócio (art. 1.028); liquidação da quota a pedido do credor do
sócio (art. 1.026).

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– Judicial: expulsão judicial do sócio majoritário em decorrência de falta grave ou
incapacidade superveniente (art. 1.030); exclusão do sócio minoritário se não houver autorização
no contrato social para fazê-lo administrativamente (art. 1.085).
O processo de dissolução, como um todo, é formado por três etapas, a saber:
– Dissolução (em sentido estrito): é o ato formal que desconstitui a sociedade. Poderá,
conforme já dito, ser judicial ou extrajudicial a depender da natureza do ato dissolutório;
– Liquidação: compreende a realização do ativo e o pagamento do passivo, ou seja, durante a
fase de liquidação, os bens da sociedade são alienados e, com o produto dessa alienação, os
credores são pagos;
– Partilha: corresponde ao momento em que os sócios participam do acervo social, ou seja,
vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem serão partilhados entre os
sócios.
LEMBRE-SE:

Durante esse processo, a sociedade empresária ainda terá personalidade jurídica, tendo em
vista possuir negócios pendentes a serem terminados.
No processo de liquidação, a sociedade deverá agregar ao seu nome empresarial a expressão
“em liquidação” e, além disso, deverá ser nomeado um liquidante que será responsável pela
liquidação da sociedade, conforme consta no art. 1.036/CC, o qual determina, em sua parte final,
que a sociedade comercial em liquidação deverá cumprir todos os negócios pendentes, não
podendo fazer novos contratos, sob pena de responderem os sócios de maneira solidária e ilimitada,
visto que, se fosse permitida a continuação dos negócios usuais, a empresa estaria em plena
atividade.
e) Regime jurídico dos sócios: de uma maneira geral, pode-se dizer que sócios são aqueles
que contribuem para a constituição da sociedade ou que nela ingressam posteriormente à sua
formação, podendo ser pessoas físicas ou jurídicas. Representando parcela do capital social, serão os
sócios titulares de direitos e obrigações.
– Principais deveres dos sócios: quando da constituição da sociedade, a principal obrigação
dos sócios está justamente vinculada à integralização do capital. O montante de contribuição de
cada sócio não deverá ser, necessariamente, igual para todos, pois sempre haverá proporção entre o
valor da contribuição do sócio e a quantidade de quotas ou ações a serem distribuídas. O sócio que
não cumpre com a obrigação de subscrever o capital social será considerado “remisso”. Nessa
circunstância, os demais sócios podem optar em cobrar judicialmente a dívida ou pela sua exclusão.

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– Principais direitos dos sócios: dentre os direitos dos sócios destacam-se a participação nos
resultados sociais (art. 1.008/CC); administração da sociedade (art. 1.010/CC); fiscalização da
administração (arts. 1.020 a 1.021/CC) e exercício do direito de retirada (art. 1.029/CC).
– Exclusão do sócio: o sócio poderá ser excluído da sociedade quando ocorrer a mora na
integralização (art. 1.004/CC) – justa causa. Vale frisar que não é a sociedade em si que expulsará o
sócio, mas os demais sócios diante da ocorrência de fato definido em lei. Outrossim, mister a
deliberação majoritária por parte dos sócios no sentido da exclusão.

4.2 CLASSIFICAÇÃO DAS SOCIEDADES EMPRESARIAIS
a) Noções gerais: o Código Civil foi responsável pela derrogação do Código Comercial no que
pertine ao estudo das sociedades empresárias. Vale lembrar que nem todas as sociedades são
reguladas pelo atual Código Civil, pois que as Sociedades Anônimas ainda são reguladas pela Lei n.º
6.404/76 (LSA). Por outro lado, a sociedade de capital e indústria deixa de ser uma espécie de
sociedade e passa a ser uma forma de contribuição para a formação do capital social das sociedades
tipificadas por lei.
As sociedades previstas no novo Código Civil são: sociedade em comum, arts. 986 a 990/CC;
sociedade em conta de participação, arts. 991 a 996/CC; sociedade simples, arts. 997 a 1.038/CC;
sociedade em nome coletivo, arts.1.039 a 1.044/CC; sociedade em comandita simples, arts. 1045 a
1051/CC; sociedade limitada, arts. 1.052 a 1.087/CC; sociedade anônima, arts. 1.088 a 1.08/CC e Lei
6.404/76; sociedade em comandita por ações, arts. 1.090 a 1.092/CC e Lei 6.404/76; sociedade
cooperativa, arts. 1.093 a 1.096/CC.

b) Dos diversos critérios de classificação:
1. Quanto ao objeto: com base neste critério, as sociedades são classificadas em empresárias
e simples.
– Sociedades empresárias: a teor do que dispõe o art. 982/CC, empresária é a sociedade que
tem por escopo o exercício da atividade própria do empresário, ou seja, atividade econômica
organizada para a produção de bens ou serviços, saliente-se que toda Sociedade Anônima,
independentemente do objeto, é sociedade empresária.
Ainda, segundo dispõe o art. 983, deverão se constituir segundo os tipos regulados pelos arts.
1.039 a 1.092, todos do CC, devendo ser registradas nas Juntas Comerciais.
– Sociedades simples: são as sociedades que possuem objeto não pertinente à atividade
empresarial (atividade artística, literária e científica).
2. Quanto à forma de constituição: em relação a este critério, as sociedades empresárias
dividem-se em sociedades regulares e não-regulares, ou seja, personificadas e não personificadas.
– Regulares ou personificadas: são aquelas sociedades que apresentam contrato escrito e
registrado na Junta Comercial. Encontram-se previstas a partir do artigo 997/CC.
– Irregulares, ou “de fato”, ou em comum:7 são aquelas sociedades que não possuem contrato
escrito, ou registrado na Junta Comercial. Encontram-se previstas no CC, o qual prevê dois tipos de
sociedades não personificadas: a sociedade em comum (art. 986 a 990) e a sociedade em conta de
participação (art. 991 a 996).

7 Atente-se para o fato de a doutrina distinguir sociedade irregular de sociedade “de fato”. A primeira teria ato constitutivo escrito,
enquanto que a segunda nem mesmo tal ato possuiria. Essa discussão ganha relevo na medida em que, segundo o artigo 987/CC, aquele
que faz parte de uma sociedade irregular tem ação para o reconhecimento do vínculo societário, mas o que integra uma sociedade de fato
não teria tal direito.

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Dentre as limitações decorrentes da irregularidade das sociedades, ressalte-se que as
sociedades não-regulares não têm legitimidade para o pedido de falência de seus devedores, seus
livros comerciaisnão têm eficácia probatória (salvo contra estas mesmas), bem como todos os seus
sócios responderão ilimitadamente pelas dívidas contraídas em nome da sociedade, ainda que o
contrato social disponha o contrário (art. 990/CC).
3. Quanto ao regime de constituição: as sociedades empresárias, quanto ao regime de
constituição, classificam-se em sociedades contratuais e sociedades institucionais.
– Sociedades contratuais: são aquelas constituídas a partir de um contrato social, podendo ser
dissolvidas nas hipóteses previstas em lei. Os artigos 1.033, 1.044 e 1.087/CC enumeram as
hipóteses de dissolução total que devem existir sempre que não for possível a dissolução parcial,
solução priorizada em razão do princípio da preservação da empresa. Registre-se que, se ocorrer
substituição dos sócios integrantes da pessoa jurídica, será necessária a alteração do contrato,
atualizando o seu rol de integrantes.
– Sociedades institucionais: são aquelas constituídas a partir de um estatuto social, podendo
ser dissolvidas por deliberação majoritária dos acionistas (assim denominados os integrantes de tais
sociedades). A substituição dos acionistas é feita por agregação, operacionalizada por meio da
alienação das partes societárias, denominadas ações, não sendo necessário que participem do ato
de constituição.
Apresentam-se, na tipologia das sociedades, como institucionais as sociedades anônimas e as
sociedade em comandita por ações.
Cumpre ressaltar que, nas sociedades institucionais, o capital social é dividido em ações e o
titular de cada ação denomina-se acionista.
4. Quanto às condições para a alienação da participação societária: com relação às condições
para a alienação da participação societária, as sociedades empresárias subdividem-se em duas
modalidades de classificação, quais sejam, sociedades de pessoas e sociedades de capital.
– Sociedades de pessoas: nestas espécies, as características pessoais dos sócios têm
relevância para a sua constituição, desenvolvimento e sucesso. Assim, as sociedades de pessoas são
as constituídas em função da qualidade pessoal dos sócios. Nelas, não se admite a alienação da
participação societária por um sócio sem anuência dos demais. Nas sociedades de pessoas, os sócios
têm direito de vetar o ingresso de estranho no quadro associativo.
– Sociedades de capital: nestas espécies, relevante é a contribuição material dos sócios em
favor da sociedade. Esse tipo de sociedade é constituído visando, principalmente, o capital social, ou
seja, a pessoa do sócio é irrelevante. Assim, a participação societária é livremente transferível a
terceiros.
5. Quanto à responsabilidade dos sócios ou acionistas pelas obrigações da sociedade: os bens
particulares dos sócios só podem ser executados por dívidas da sociedade depois de executados
todos os bens sociais, pois a sociedade tem personalidade jurídica, ou seja, possui patrimônio,
capacidades negocial e processual próprias, diversas do patrimônio e da capacidade individuais dos
sócios. Pelas dívidas da sociedade, inicialmente, responderá o patrimônio social e, de maneira
subsidiária, o patrimônio individual do comerciante.
O art. 596/CPC também prevê a possibilidade de os bens particulares dos sócios responderem
subsidiariamente pelas dívidas da sociedade, corroborando assim como o ensinamento da diferença
de personalidades entre a pessoa jurídica e seus integrantes.
Note-se que essa regra também vale para a sociedade não-regular, ou seja, o sócio sempre
responderá subsidiariamente pelas dívidas por ela contraída; pois, mesmo não-regular, a sociedade

a
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possui patrimônio próprio, sendo este responsabilizado em primeiro lugar em que pese às
divergências doutrinárias ainda existentes.
A sociedade empresarial, segundo o critério de responsabilidade subsidiária dos sócios, pode
ser ilimitada, mista ou limitada.
– Sociedade de responsabilidade ilimitada: todos os sócios respondem com seu patrimônio
pessoal, de forma ilimitada, pelas obrigações da sociedade após esgotadas as suas forças. Cite-se
como exemplo a sociedade em nome coletivo.
– Sociedade de responsabilidade mista: uma parte dos sócios responde de forma ilimitada
pelas obrigações da sociedade e outra parte responde de forma limitada, ou sequer responde pelas
obrigações contraídas pela sociedade. Pertencem a esta espécie as seguintes sociedades: sociedade
em comandita simples e a sociedade em comandita por ações.
– Sociedade de responsabilidade limitada: todos os sócios respondem com seu patrimônio
pelas obrigações da sociedade de forma limitada. Pertencem a esta categoria a sociedade limitada e
a sociedade anônima.

4.3 ESPÉCIES DE SOCIEDADES EMPRESÁRIAS
4.3.1 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
a) Noções Gerais: a sociedade em nome coletivo é de pouca utilização prática, face ao seu
peculiar sistema de responsabilidade. A sua regulamentação jurídica é encontrada nos arts. 1039 a
1044/CC. No sistema brasileiro, essa forma de sociedade somente pode ser constituída por sócios
pessoas naturais capazes, ou seja, é proibida a participação de pessoas jurídicas ou incapazes nessa
sociedade. A administração da sociedade em nome coletivo somente pode ser exercida por sócio
indicado no contrato social. Na falta dessa indicação, na administração societária, todos os sócios
passam a ter poderes de administração.
O contrato social dessa espécie segue as indicações do art. 997/CC, e aplicam-se,
subsidiariamente, as regras da sociedade simples naquilo que for compatível, inclusive no que diz
respeito a sua dissolução.
b) Sistema de responsabilidade: na sociedade em nome coletivo, existe responsabilidade
pessoal dos sócios (com patrimônio próprio destes), de forma subsidiária (primeiro, a execução deve
recair sobre os bens da sociedade), solidária (os credores podem exigir o pagamento da dívida em
relação a um, alguns ou todos os sócios, conjuntamente) e ilimitada (respondem com todos os seus
bens pessoais, com exceção dos impenhoráveis). Assim, se o patrimônio pessoal não se mostrar
suficiente para o pagamento das dívidas da sociedade, os sócios passam a assumir a posição de
garantidores implícitos dos credores.
Sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros, podem os sócios, no ato constitutivo ou
por unânime convenção posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada sócio, o que poderá
servir para o eventual direito de regresso de sócio em relação aos demais.
.c) Nome empresarial: Nos termos do art. 1157/CC a sociedade em nome coletivo adotará
firma ou razão social, na qual irão figurar o nome dos sócios. Em não havendo a integração do nome
de todos os sócios na firma ou razão social esta deverá conter a expressão ‘companhia’, ou a sua
abreviatura, ao final.

4.3.2 SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
a) Noções Gerais: a sociedade em comandita8 simples é composta por duas espécies de
sócios: o(s) sócio(s) comanditado(s), necessariamente pessoa natural capaz; e o(s) sócios

8 Conforme ensina Arnaldo Rizzardo “o significado de sociedade em comandita provém do italiano, partindo-se do verbo ‘comanditar’, com
a ideia de ‘custódia’, ‘tutela’. Pode a palavra expressar a entrega de valores ou fundos, a fim de serem geridos em atividade negocial, ou

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comanditário(s), pessoa natural ou jurídica, sendo que o contrato social deverá discriminar essas
duas classes de sócios.
Essa forma societária recebe a aplicação subsidiária da sociedade em nome coletivo e,
consequentemente, o seu contrato socialobservará as disposições estabelecidas no art. 977/CC.
A dissolução da sociedade, além das hipóteses tradicionais indicadas no art. 1033/CC,
ocorrerá quando, por mais de cento e oitenta dias, perdurar a falta de uma das categorias de sócio.
Se a falta for de sócio comanditado, a outra categoria de sócios nomearão administrador provisório
para praticar, durante o referido período, os atos de administração.
No caso de morte do sócio comanditário, a sociedade, salvo disposição contratual em
contrário, continuará com seus sucessores que designarão quem os represente.
b) Sistema de responsabilidade: nesta espécie societária os sócios comanditados, respondem
subsidiária, solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais. A atuação destes é muito
semelhante a do sócio em nome coletivo, tanto que o parágrafo único do art. 1046/CC determina
que aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigações dos sócios da sociedade em nome
coletivo. Os sócios comanditários possuem responsabilidade limitada, ou seja, somente pelo valor
da sua quota.
A gestão social é exclusiva dos sócios comanditados; sendo, portanto, vedada aos sócios
comanditários, mas estas poderão participar das deliberações e fiscalizar as operações societárias,
podendo inclusive ser constituídos procuradores da sociedade para negócios determinados e com
poderes especiais. Caso algum sócio comanditário venha a realizar atos de gestão ou tenha o seu
nome na firma social; ficará, então, sujeito às mesmas responsabilidades do sócio comanditado.
c) Nome empresarial: a composição da firma, ou razão social, somente poderá espelhar-se no
nome pessoal dos sócios comanditados.

4.3.3 SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES
a) Noções Gerais: as sociedades em comandita por ações são sociedades de capital e, de
acordo com o disposto no artigo 1.090/CC, esta sociedade em comandita tem o capital dividido em
ações, regendo-se pelas normas relativas à sociedade anônima (Lei n.º 6404/76).
Ainda, conforme o artigo 1.092/CC, a assembleia geral não pode, sem o consentimento dos
diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de duração, aumentar ou
diminuir o capital social, criar debêntures, ou partes beneficiárias. Vale referir que, ao contrário da
sociedade anônima, a sociedade por comandita por ações não possui conselho de administração,
não pode ter capital autorizado e não pode emitir bônus de subscrição.
b) Sistema de responsabilidade: somente o acionista tem qualidade para administrar a
sociedade e, como diretor, responde subsidiária e ilimitadamente pelas obrigações da sociedade. Se
houver mais de um diretor, serão solidariamente responsáveis depois de esgotados os bens sociais
c) Nome empresarial: a sociedade em comandita por ações opera sob firma, com a indicação
do nome próprio de seus diretores, sempre seguida das palavras “comandita por ações”, por
extenso ou abreviadamente. Entretanto, de acordo com o disposto no art. 1161CC, a sociedade em
comandita por ações poderá, em lugar da firma, adotar denominação designativa do objeto social,
aditada da expressão “comandita por ações”.

representar o ato de gerir a atividade negocial. Outrossim, lembra Gladston Mamede que ‘comanditar’ é ser ‘comanditário de’, isso é,
fornecer os fundos para uma sociedade em comandita, entregá-los a outrem (o comanditado) [...] Comanditar é encarregar (e não
‘encarregar-se’) da administração dos fundos de uma sociedade em comandita” (in Direito de empresa, Forense, p. 177).

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4.3.4 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
a) Noções gerais: as sociedades em conta de participação são espécie societária não
personalizada, o que inclusive leva parte da doutrina a afirmar que ela não é uma sociedade
propriamente dita, mas uma espécie de contrato associativo ou de participação.
Os sócios participantes desta forma de sociedade são divididos em duas categorias. Vejam-se:
– Sócio ostensivo: aquele que mantém relação jurídica direta com terceiros, em nome
próprio, assumindo obrigações e adquirindo direitos. Deve obrigatoriamente ser empresário, sendo
responsável por todas as obrigações dos sócios, ou seja, é o único responsável pela atividade
constitutiva do objeto social.
– Sócio (s) participante(s) (oculto): apenas mantém relação jurídica com o sócio ostensivo,
participando da sociedade geralmente com a disponibilização de capital e, por vezes, tomando
decisões junto ao sócio ostensivo, mas sem vínculo direto com aqueles que negociam com a
sociedade.
A teor do que dispõe o artigo 991 e parágrafo único/CC, nas sociedades em conta de
participação, a atividade é exercida unicamente pelo sócio ostensivo em seu nome individual,
obrigando-se este perante terceiros exclusivamente. Já os sócios participantes obrigam-se perante o
sócio ostensivo.
Segundo o artigo 992/CC, a constituição da sociedade independe de qualquer formalidade,
podendo ser provada por todos os meios de direito. Por outro lado, o contrato social produz efeitos
tão-somente entre os sócios e o seu eventual registro não confere personalidade jurídica à
sociedade (art. 993/CC). Ainda, o sócio participante não tem poderes de gerência, sob pena de se
tornar solidariamente com ele responsável pelas obrigações em que intervier (parágrafo único do
art. 993/CC).
Saliente-se que as participações dos sócios representam patrimônio especial que produz
efeitos somente em relação aos mesmos. Outrossim, falido o sócio ostensivo, haverá a dissolução da
sociedade, sendo conferida ao crédito natureza quirografária. O artigo 994/CC finaliza determinando
que a falência do sócio participante acarretará ao contrato social a sujeição às normas que regulam
os efeitos da falência nos contratos bilaterais do falido.
A admissão de novos sócios pelo sócio ostensivo sem o consentimento expresso dos demais
sócios é vedada, salvo estipulação expressa em sentido diverso no contrato social.
Por fim, o artigo 996/CC determina que as Sociedades em Conta de Participação são reguladas
subsidiariamente pelas disposições da sociedade simples e sua liquidação rege-se pelas normas
relativas à prestação de contas na forma da lei processual.
b) Nome empresarial: considerando-se que a sociedade em conta de participação não é
personificada, ela não terá um nome empresarial.

4.3.5 SOCIEDADE LIMITADA
a) Noções Gerais: a sociedade limitada é o tipo societário mais conhecido em nosso sistema, o
que se deve, em muito, pelo seu sistema de responsabilidade limitada e a simplicidade em sua
constituição.
Anteriormente, a sociedade limitada era regulada pelo Dec. N.º 3.708/19. Atualmente, a
matéria é tratada nos arts. 1052 a 1087/CC com a aplicação dos dispositivos destinados às
sociedades simples naquilo que a lei for omissa. A aplicação subsidiária da Lei das Sociedades
Anônimas, entretanto, poderá ocorrer, nos casos em que houver previsão contratual neste sentido.

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b) Responsabilidade dos sócios: determina o artigo 1.052/CC que a responsabilidade de cada
sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralização do
capital social.
No entanto, é possível encontrar, no ordenamento jurídico, algumas exceções à limitação da
responsabilidade. São elas:
– enquanto não estiver integralizado o capital social, todos os sócios respondem
solidariamente pelo valor que faltar para completar a integralização.