CCJ0022-WL-D-SIA-09-O Ato Infracional e a sua Apuração

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DIREITO DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE
Aula 09 – O ato Infracional e a sua apuração
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Conteúdo Programático desta aula
• Ato infracional, entendendo 
quem o pratica;
•
Ato infracional com o conceito de 
crime, identificando suas 
consequências;
•
Procedimento da apuração do ato 
infracional e as etapas que o 
constituem.
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Ao praticar um ato infracional, o adolescente está sujeito à
aplicação de uma medida socioeducativa. Já a criança que
pratica um ato infracional, está sujeita apenas à aplicação
das medidas de proteção (art. 105, ECA).
O conceito de ato infracional encontra-se previsto no art.
103 do ECA.
Os menores de 18 anos de idade são inimputáveis, não há
culpabilidade, segundo a CRFB, o Código Penal e o próprio
ECA, que neste caso é a legislação especial que prevê
medidas aplicáveis aos autores desses atos.
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Consoante o artigo 27 do Código Penal, artigo 228 da
Constituição Federal e artigo 104 do ECA:
“os menores de 18 (dezoito) anos são penalmente inimputáveis,
ficando sujeitos às normas estabelecidas na legislação
especial.”
As normas relativas à prática do ato infracional previstas no
Estatuto dividem-se em normas de Direito Material e normas de
Direito Processual.
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– Teoria da atividade
Dispõe o artigo 104, parágrafo único, do ECA que:
“Para os efeitos desta lei, deve ser considerada a idade do
adolescente à data do fato.”
Não importa que o ato infracional seja descoberto quando o
agente já conte com a maioridade, pois o que importa é a
idade do adolescente à data do fato. Tanto quanto o Código
Penal, o ECA também adotou para o momento do ato
infracional a teoria da atividade.
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- Crime permanente: a conduta se protrai no tempo. Dessa
maneira, é como se o crime estivesse sendo praticado a
cada momento. Por exemplo, o agente, contando com 17
anos e 10 meses, sequestra uma pessoa. Se, ao completar
18 anos, ele ainda não tiver liberado a pessoa, a ele não
serão aplicadas as normas do Estatuto, mas sim as do
Código Penal, pois sequestro (artigo 148 do Código Penal)
é crime permanente.
- Momento da maioridade: é necessário que se saiba
exatamente o momento em que é completada a
maioridade?
A questão é controvertida.
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Para alguns, o agente torna-se imputável no primeiro
minuto da data de seu aniversário, independente da hora
em que nasceu. Exemplo: se ele nasceu às 20 horas do dia 10
de agosto de 1985, de fato, completou 18 anos às 20 horas
do dia 10 de agosto de 2003. No entanto, seguindo a norma
do artigo 10 do Código Penal, que determina que no cômputo
dos prazos de Direito Penal seja incluído o dia do começo,
ele será imputável a partir do primeiro minuto do dia 10 de
agosto de 2003. Se ele pratica uma ação típica às 13 horas
desse dia, por exemplo, ele responderá como adulto. Dentre
outros, esse é o entendimento de Júlio Fabrini Mirabete,
Damásio de Jesus, Rogério Greco e Cristiane Dupret, adotado
majoritariamente pela jurisprudência. Alguns doutrinadores
sustentam que só haveria imputabilidade após o horário
em que se completaria, realmente, 18 anos.
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Outros sustentam que a maioridade apenas se daria após o
dia do aniversário. Dessa maneira, se um indivíduo,
contando com 17 anos e 5 meses, desejando matar, atira em
uma pessoa que só vem a falecer oito meses depois, ainda
que o agente já seja maior, ele responderá nos termos do
Estatuto. Ressalte-se que se o crime foi descoberto após ele
ter completado 21 anos, nada mais poderia ser feito, tendo
ocorrido a prescrição socioeducativa.
-Prova da menoridade - A prova de menoridade deve ser
feita, em princípio, pela certidão de nascimento, em virtude
do que dispõe o artigo 155 do Código de Processo Penal :“ No
juízo penal, somente quanto ao Estado das pessoas, serão
observadas as restrições à prova, estabelecidas na lei civil”.
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O Superior Tribunal de Justiça editou a Súmula 74, que
dispõe :
“ Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do
réu requer prova por documento hábil ” .
Ressalte-se que a jurisprudência tem aceitado prova idônea,
desde que documental.
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Não há vinculação, no ECA, do ato infracional praticado a
uma determinada medida. Deve haver análise, pelo julgador,
do caso concreto, para verificar qual é a medida mais
adequada.
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Questões de destaque:
-A idade no ECA
-Exceção que possibilita a aplicação do ECA entre 18 e 21
anos de idade
-Aplicação da prescrição penal – Súmula 338 do STJ
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Dos direitos individuais e das garantias processuais do
adolescente infrator.
O legislador definiu, no ECA, tanto os direitos individuais
quanto as garantias processuais do adolescente em conflito
com a lei. Esses direitos fundamentais (arts. 106 a 109, ECA)
e estas garantias processuais (arts. 110 e 111, ECA) nada
mais são que os direitos fundamentais e as garantias
processuais do cidadão comum, acrescidos do status de
prioridade absoluta e adequados à condição de pessoa em
desenvolvimento do adolescente.
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Artigo
106
Artigo
107
Artigo
108
Artigo
109
Artigo 110
e 111
IMPORTANTE:
Artigo 124
Procedimento de apuração do ato infracional
Este procedimento se divide em 3 fases distintas.
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1o) em sede policial – o adolescente apreendido em
flagrante é levado, conduzido, com as limitações
previstas no artigo 178, à delegacia especializada onde
houver e se não houver vai para a Delegacia comum.
Adolescente é apreendido em flagrante e não preso.
O Art.171 determina que nos casos em que a apreensão
do adolescente se dá por ordem judicial, ele é levado
para a justiça da infância e juventude. Se for o
adolescente apreendido em flagrante vai para a
delegacia especializada,conforme art. 172 do ECA.
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A apreensão do adolescente, for a das hipóteses do
artigo 106, caracteriza crime previsto no ECA.
Chegando na delegacia especializada deve ser
apresentado a autoridade policial (que deve fazer
comunicação imediata ao Juiz, pais ou responsável, ou
pessoa pelo adolescente indicada). A autoridade policial
deve lavrar o auto de apreensão pela pratica de ato
infracional (esse auto só será lavrado numa situação que
ocorra ato com violência ou grave ameaça), ou pode
lavrar boletim do ocorrência circunstanciado, nos
demais casos.
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Depois de todo este procedimento, a regra é a liberação
condicionada do adolescente, mediante termo de
compromisso dos pais.
Excepcionalmente, o adolescente não será liberado – Art. 174:
"Comparecendo qualquer dos pais ou responsável, o
adolescente será prontamente liberado pela autoridade
policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua
apresentação ao representante do Ministério Público, no
mesmo dia ou, sendo impossível, no primeiro dia útil
imediato, exceto quando, pela gravidade do ato infracional e
sua repercussão social, deva o adolescente permanecer sob
internação para garantia de sua segurança pessoal ou
manutenção da ordem pública."
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2o) em sede ministerial – O Promotor vai realizar a oitiva
informal. Essa oitiva informal é do adolescente, dos pais, da
vítima, das testemunhas. Depois da oitiva informal o MP
poderá:
- Promover o arquivamento ou
- Conceder remissão (perdão mesmo quando o ato tiver
sido praticado) – conforme art.126 e art.127 do ECA. Tal
remissão importa em exclusão do processo, diferente da
remissão concedida pelo Juiz, que importará em suspensão ou
extinção do processo e que poderá ser cumulada com medida
socioeducativa, exceto a de internação e de semiliberdade.
- Oferecer representação – quando institui peça processual e
passa para a fase judicial. A representação é peça processual
que inicia a ação socioeducativa. A representação independe
de prova pré-constituída de autoria e materialidade.
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3o) em sede judicial para que ao final o juiz possa proferir
sentença aplicando ou não uma medida sócioeducativa.
Essa fase se inicia com o oferecimento da representação pelo
MP e deverá ter presença obrigatória do advogado, conforme
art. 207 do ECA.
Teremos a realização de duas audiências, uma de apresentação
e outra audiência em continuação (que equivale a uma AIJ) , é
nessa audiência que serão produzidas as provas, ou seja, na
audiência em continuação irão ocorrer a garantia da ampla
defesa, do contraditório e do devido processo legal.
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O juiz profere sentença que pode ser: absolutória ou
sancionatória (medida sócioeducativa e/ou medida
protetiva).
Dessa sentença cabe apelação sendo possível o juízo de
retratação, no prazo de 10 dias.