Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
A PEC n.º 287/16 E O SERVIDOR PÚBLICO Bruno Sá Freire Martins, servidor público efetivo do Estado de Mato Grosso; advogado; pós-graduado em Direito Público e em Direito Previdenciário; professor da LacConcursos e de pós-graduação na Universidade Federal de Mato Grosso, no ICAP – Instituto de Capacitação e Pós-graduação (Mato Grosso), no Instituto Infoc - Instituto Nacional de Formação Continuada (São Paulo), no Complexo Educacional Damásio de Jesus - curso de Regime Próprio de Previdência Social (São Paulo); fundador do site Previdência do Servidor (www.previdenciadoservidor.com.br); Presidente da Comissão de Regime Próprio de Previdência Social do Instituto dos Advogados Previdenciários – Conselho Federal (IAPE); membro do Cômite Técnico da Revista SÍNTESE Administração de Pessoal e Previdência do Agente Público, publicação do Grupo IOB; escreve todas as terças- feiras para a Coluna Previdência do Servidor no Jornal Jurid Digital (ISSN 1980-4288) endereço www.jornaljurid.com.br/colunas/previdencia-do- servidor, autor dos livros DIREITO CONSTITUCIONAL PREVIDENCIÁRIO DO SERVIDOR PÚBLICO, A PENSÃO POR MORTE e REGIME PRÓPRIO – IMPACTOS DA MP n.º 664/14 ASPECTOS TEÓRICOS E PRÁTICOS e MANUAL PRÁTICO DAS APOSENTADORIAS DO SERVIDOR PÚBLICO todos da editora LTr e de diversos artigos nas áreas de Direito Previdenciário e Direito Administrativo. REFORMA PREVIDENCIÁRIA, QUE REFORMA? O Governo Federal finalmente apresentou ao Congresso Nacional a proposta para reformar o sistema previdenciário brasileiro, texto que atingiu diretamente os segurados do INSS e os servidores públicos, com modificações significativas, mas limitadas, em sua grande maioria, à concessão de benefícios. Daí, afirmar-se de cara que deixou a desejar, já que de fato não promoveu uma reforma do sistema previdenciário, limitando-se a, implicitamente, dizer que a culpa pelos déficits correntes é do servidor público. E para piorar sem qualquer perspectiva de melhora do quadro atual das finanças públicas brasileiras. A palavra reforma tem como significado dar nova forma, reorganizar, renovar ou melhorar. Em uma primeira análise do texto apresentado, é possível afirmar que nada disso ocorreu, por isso que afirmamos aqui que não há proposta de reforma, mas apenas uma adequação constitucional. Isso porque, a questão que envolve a concessão de benefícios ao servidor, única afetada, conforme já dito, não foi melhorada, em verdade, houveram mudanças significativas que tendem a cada vez mais afastar as pessoas do serviço público. Nesse ponto, um parêntese, para, já adiantando artigos futuros, afirmar que o cidadão que escolher o serviço público como primeiro e único emprego, não se aposentará com menos de 67 (sessenta e sete) anos de idade, caso deseje receber 100% (cem por cento) dos proventos a que terá direito. É isso mesmo que você leu. Tudo porque como a idade mínima para ingresso no serviço público, em regra, é de 18 (dezoito) anos, se somarmos 49 (quarenta e nove) anos de contribuição à 18 teremos 67 anos, idade que o servidor terá quando completar o tempo mínimo para a nova aposentadoria integral. Não bastasse isso, os servidores que ingressarem após a promulgação da Emenda e a instituição obrigatória dos regimes de previdência complementar pelos Entes Federados, terão seus proventos limitados ao teto do INSS, valor esse que hoje supera, um pouco, a casa de R$ 5.000 (cinco mil reais). Considerando que o servidor público não tem FGTS, não tem possibilidade de sua remuneração ser definida de acordo com a sua competência individual, já que é a Lei quem fixa a remuneração do cargo ocupado e as gratificações de produtividade, quando existem, não são incorporadas à aposentadoria e que no momento de sua inativação ele é obrigado a deixar o cargo. A pergunta que fica é: Qual o motivo que me levará a ser servidor público? Até porque diferentemente do que ocorre no Regime Geral, não se fala em alíquotas de contribuição previdenciária progressivas de acordo com a capacidade contributiva de cada servidor. Pelo contrário, mantém-se a obirgatoriedade de aplicação do percentual dos servidores federais para os estaduais e municipais. Com certeza, aqueles que tem melhores perspectivas no mercado não terão a menor dúvida em optar por continuar na iniciativa privada e o serviço público padecerá cada vez mais. De outra monta, a dita reforma que, como afirmado, nada mais fez do que atualizar as regras constitucionais de concessão do benefício, sequer refresca a situação atual dos Regimes Próprios. A imprensa tem noticiado diariamente que os Estados encontram- se em situação financeira complicada, beirando o caos, sendo que alguns já o atingiram, razão pela qual clamam por medidas que possam aumentar suas receitas e reduzir suas despesas, principalmente, as decorrentes do pagamento de pessoal. Ao apresentar os termos da reforma, o Governo Federal afirmou que as medidas propostas proporcionarão uma economia de 60 bilhões de reais em 10 (dez) anos, mas não deixaram claro quanto disso se refere aos Estados. É preciso lembrar que a menção à economia refere-se apenas à redução do crescimento da despesa, não atingindo os valores atualmente gastos, ou seja, o atual cenário, em tese, não muda. Em verdade os custos previdenciários de Estados e Municípios vão aumentar, pois com o anúncio e o envio da proposta, os servidores que já tem direito à inativação pelas regras atuais vão iniciar uma corrida desenfreada às Unidades Gestoras com o objetivo de se aposentar, mesmo não podendo ser afetados pelas novas regras em razão do direito adquirido. Isso é normal, decorre do fantasma da mudança, mas faz com que um gasto que só ocorreria nos próximos anos, venha a ser antecipado para hoje. A tendência, então, é que os gastos públicos aumentem, mas a proposta ignora tudo isso e não traz qualquer item inovador relacionado à gestão previdenciária a não ser a previsão de criação de Lei de Responsabilidade Previdenciária. Portanto, nada há de novo em termos de gestão previdenciária e muito menos no que tange a redução imediata do custo dos benefícios ou mesmo a implementação de novas receitas. A conclusão óbvia a que se chega é a de que essa "REFORMA" é mais ou menos como o marido que chega em casa e fala pra esposa que vai reformar a casa e pede pra ela viajar, no seu retorno ela encontra as mesmas rachaduras, vazamentos e entulhos, mas se depara com outros móveis, de fato, só que usados e mais velhos dos que os que possuía. Por isso, reiteramos que não houve reforma mas sim uma atualização das normas constitucionais de concessão de benefício. A READAPTAÇÃO E A PROPOSTA DE REFORMA Uma as primeiras modificações no texto constitucional constante da Proposta de Emenda Constitucional n.° 287/16 foi a constitucionalização do conceito de readaptação e a promoção de alguns alterações em seu teor. Para tanto foi inserido o § 13 no artigo 37 com a seguinte redação: § 13. O servidor titular de cargo efetivo poderá ser readaptado ao exercício de cargo cujas atribuições e responsabilidades sejam compatíveis com a limitação que tenha sofrido em sua capacidade física ou mental, mediante perícia em saúde, enquanto permanecer nesta condição, respeitados a habilitação e o nível de escolaridade exigidos para o exercício do cargo de destino e mantida a remuneração do cargo de origem. A redapatação até então se constitui em instituto jurídico consideradocomo uma forma de provimento dos cargos públicos e nessa condição não se inclui dentre as matérias de natureza preponderantemente constitucionais, motivo pelo qual sua inserção no mesmo não encontra fundamento de validade em nosso ordenamento. Isso porque, as constituições têm por objeto estabelecer a estrutura do Estado, a organização de seus órgãos, o modo de aquisição do poder e a forma de seu exercício, limites de sua atuação, assegurar os direitos e garantias dos indivíduos, fixar o regime político e disciplinar os fins sócio- econômicos do Estado, bem como os fundamentos dos direitos econômicos, sociais e culturais.1 Além da inexistência de natureza constitucional, a proposta de novo conceito de readaptação conta com outras afrontas ao próprio Texto Magno, as quais, inclusive, ensejam o reconhecimento de sua contrariedade à Carta Maior. Inicialmente, é preciso destacar que, diferentemente do que a maioria da doutrina apregoa, a readaptação não pode ser considerada como uma forma de provimento de cargo público de natureza definitiva, já que a investidura em cargos, pressupõe a aprovação em concurso público, salvo quando o mesmo integra uma estrutura de carreira a ser galgada com base em critérios promocionais ou de progressão. Portanto, a readaptação pode, no máximo, ser considerada como uma investidura temporária, ou seja, em algum momento, o servidor deve retornar a seu cargo originário, ainda que seja no momento da aposentadoria. Então, a proposta de mudança ao estabelecer que a readaptação se dará para o exercício de cargo, permite que o servidor seja investido em cargo público para o qual não prestou concurso público. 1 SILVA, José Afonso da. CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL POSITIVO. 20ª edição, editora Malheiros, página 43. Investidura essa que, ao se analisar a proposta de alteração feita para a aposentadoria por invalidez, conclui-se que a mesma passará a ter natureza permanente, uma vez que na redação que regulará o dito benefício propõe-se que a inativação por incapacidade se dê no cargo em que o servidor estiver investido (texto constante da proposta de nova redação do inciso I do § 1° do artigo 40). O Supremo Tribunal Federal foi categórico ao afirmar que: Súmula Vinculante 43 É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. Assim, é possível concluir que o novo instituto da readptação, na forma proposta, implicará em investidura permanente de servidor público em cargo para o qual não prestou concurso público. E ao afrontar as normas relacionadas ao concurso público o dispositivo também contraria o teor do princípio da igualdade, insculpido no artigo 5° da Carta Magna. Isso porque, o concurso é o meio técnico posto à disposição da Administração Pública para obter-se moralidade, eficiência e aperfeiçoamento do serviço público e, ao mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que atendam aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, consoante determina o art. 37, II, da CF.2 O § 4°, inciso IV do artigo 40 da Constituição Federal é cristalino ao vedar a edição que qualquer proposta que reduza direitos e garantias fundamentais, elevando-os a condições de cláusula pétrea, tendo o Supremo Tribunal Federal já se posicionado que tal vedação atinge também as propostas de Emenda ao texto maior. Daí poder-se afirmar que a forma pela qual seu texto encontra redigido encontra-se eivado de inconstitucionalidade ante à ofensa ao princípio da igualdade. Além disso, em sede de Administração Pública, os cargos públicos ao serem criados exigem a edição de lei que preveja suas atribuições e remuneração, por isso afirma-se que o cargo, ao ser criado, já pressupõe as funções que lhe são atribuídas. Não pode ser instituído cargo com funções aleatórias ou indefinidas: é a prévia indicação das funções que confere garantia ao servidor e ao Poder Público.3 2 MEIRELLES, Hely Lopes. DIREITO ADMINISTRATIVO BRASILEIRO. 26ª edição, editora Malheiros, páginas 403 e 404. 3 CARVALHO FILHO, José dos Santos. MANUAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO. 26ª edição, editora Atlas, página 612. Motivos pelos quais sua ocorrência exige o cumprimento de uma série de requisitos, cuja melhor representação ainda se encontra no artigo 24 da Lei n.° 8.112/90, cujo teor merece reprodução: Art. 24. Readaptação é a investidura do servidor em cargo de atribuições e responsabilidades compatíveis com a limitação que tenha sofrido em sua capacidade física ou mental verificada em inspeção médica. § 1 o Se julgado incapaz para o serviço público, o readaptando será aposentado. § 2 o A readaptação será efetivada em cargo de atribuições afins, respeitada a habilitação exigida, nível de escolaridade e equivalência de vencimentos e, na hipótese de inexistência de cargo vago, o servidor exercerá suas atribuições como excedente, até a ocorrência de vaga. Podendo-se, assim, afirmar que sua concretização pressupõe a ocorrência de 4 (quatro) requisitos consistentes em: a) compatibilidade com a limitação da saúde. b) cargo de atribuições afins. c) respeito à habilitação exigida e ao nível de escolaridade. d) equivalência de remunerações. Os três últimos requisitos não estão ligados à questão de saúde ou mesmo à capacidade laboral do servidor, mas estão diretamente relacionados às limitações atinentes ao provimento de cargos públicos, objetivando respeitar a regra de prévia aprovação em concurso público para seu provimento. E analisando a redação proposta para o novo § 13 do artigo 37, é possível observar que a equivalência remunerações não se encontra contemplada na mesma, já que se prevê que deve ser mantida a remuneração do cargo de origem. Equivalente segundo Aurélio4 significa de igual valor, aquilo que equivale. A exigência de equivalência remuneratória, hoje prevista na Lei, encontra contornos no texto constitucional à medida que essa pressupõe, conforme já dito, a aprovação em concurso público para a investidura em cargo público (art. 37, II, CF) e o cumprimento das exigências legais para tanto (art. 37, I, CF). Razão pela qual é sempre bom lembrar que cargo público é o lugar instituído na organização do serviço público, com denominação própria, atribuições e responsabilidades específicas e estipêndio correspondente, para ser provido e exercido por um titular, na forma estabelecida em Lei.5 4 FERREIRA, Aurélio Buarque de Holanda. MINI AURÉLIO – O DICIONÁRIO DA LÍNGUA PORTUGUESA, 6ª edição, editora Positivo. 5 MEIRELLES, Hely Lopes. DIREITO ADMINISTRATIVO BRASILEIRO. 26ª edição, editora Malheiros, página 387. Ou seja, o provimento do cargo público deve respeitar as imposições legalmente estabelecidas para o mesmo, dentre as quais figura a retribuição pecuniária, não se admitindo, portanto, que o servidor receba remuneração diversa daquela prevista em Lei pelo exercício do cargo público. Entretanto, com a proposta, a Administração Pública, estará autorizada à promover a readaptação do servidor para o exercício de cargo cuja remuneração seja diversa daquela por ele recebida originariamente, podendo ser maior ou menor. Em uma primeira análise, pode-se afirmar que não há qualquer problema constitucional nesse aspecto, pelo fato de estar sendo observado o princípio da irredutibilidade da remuneração do servidor,já que se impõe a manutenção dos valores recebidos no cargo anterior. Ocorre que, conforme já dito, essa nova readaptação implica em uma investidura permanente no novo cargo e em assim sendo teremos um servidor que estará no exercício de um cargo e recebendo remuneração diversa da estabelecida em Lei para o mesmo. Situação essa que afronta o princípio da legalidade lançado no caput do artigo 37 da Constituição. Assim, o novo conceito de readaptação proposto, no mínimo, acarretará um conflito entre normas constitucionais, consistentes na investidura em cargo público sem o devido concurso público e a inobservância do princípio da legalidade por parte da Administração Pública. Ao se deparar com um conflito entre normas constitucionais, há de se reconhecer a preponderância daquele que mais se adequa à unidade da Constituição. Esse princípio postula que não se considere uma norma da Constituição fora do sistema em que se integra; dessa forma, evitam-se contradições entre as normas constitucionais. As soluções dos problemas constitucionais devem estar em consonância com as deliberações elementares do constituinte. Vale aqui, o magistério de Eros Grau, que insiste em que ‘não se interpreta o direito em tiras, aos pedações’, acrescentando que ‘a interpretação do direito se realiza não como mero exercício de leitura de textos normativos, para o que bastaria ao intérprete ser alfabetizado’. Essse princípio concita o intérprete a encontrar soluções que harmonizem tensões existentes entre as várias normas constitucionais, considerando a Constituição como um todo unitário.6 Assim, é possível concluir que, dentro de um contexto constitucional onde a observância de concurso público para a investidura em cargo público e a do princípio da legalidade por parte da Administração Pública se constituem em imposições constitucionais que não admitem qualquer tipo de 6 BRANCO, Paulo Gustavo Gonet e MENDES, Gilmar Ferreira. CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL. 10ª edição, editora Saraiva, página 94. flexibilização, há de se reconhecer que a proposta confronta o princípio da unidade da Constituição e nessa condição deve ser tida como contrária ao Texto Magno. O QUE SERÁ DA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ? Na proposta de reforma das regras previdenciárias, apresentada pelo Governo Federal, uma das principais modificações encontra-se na inativação por incapacidade laboral. Benefício que, em sendo o texto aprovado na forma apresentada, ganhará novos contornos e alguns aspectos até então inéditos, para situações dessa natureza, em que pese as mesmas afrontarem uma série de regras constitucionais relacionadas ao servidor público e ainda caminharem na contramão do que se busca em termos de proteção da saúde do trabalhador. Para que a proposta possa ser analisada com a relevância que a aposentadoria por invalidez merece é preciso lembrar que o benefício pressupõe a incapacidade laboral permanente para o exercício de atividades laborais, consistindo, portanto, em um benefício sob condição, consistente essa na impossibilidade de laborar. Então para que seja reconhecido o direito à aposentadoria por invalidez no âmbito do RPPS faz-se necessário que esteja presente a incapacidade laboral permanente para o exercício das atribuições do cargo ocupado pelo servidor e as de outro que sejam compatíveis com as daquele para o qual ele prestou concurso público7, sob pena de ocorrer desvio de função, situação que implica na investidura do servidor, em cargo público, sem o devido respeito às regras atinentes ao concurso público. Partindo desses pressupostos é possível fazer uma análise do texto proposto e das alterações que ocorrerão caso o mesmo venha a ser aprovado. 1) Requisito: A nova redação proposta para o inciso I do § 1º do artigo 40 é a seguinte: I - por incapacidade permanente para o trabalho, no cargo em que estiver investido, quando insuscetível de readaptação; A primeira mudança deverá ocorrer no nome pelo qual o benefício é conhecido, já que na atual redação constitucional a expressão utilizada é aposentadoria por invalidez permanente enquanto que agora se fala em aposentadoria por incapacidade permanente. Em outras ocasiões já tivemos a oportunidade de ressaltar que de fato a expressão permanente se refere à incapacidade e não à invalidez que, em verdade, é conseqüência da primeira, posicionamento também defendido por grande parte da doutrina. 7 MARTINS, Bruno Sá Freire e AGOSTINHO, Theodoro Vicente. MANUAL PRÁTICO DAS APOSENTADORIAS DO SERVIDOR PÚBLICO, 2ª edição, editora LTr, página 32. Agora, aparentemente, haverá a correção dessa impropriedade conceitual, o que certamente, como afirmou-se acima, implicará na modificação da nomenclatura do benefício junto aos servidores. Ocorre que essa modificação é muito mais profunda do que apenas e tão somente um ajuste de conceito, pois ao se analisar o novo dispositivo verifica-se que o intento é transferir para o âmbito do Regime Próprio a mesma regra existente no Regime Geral para a aferição da incapacidade laboral. Isto porque, hoje, conforme já dito, a aposentadoria por invalidez, pressupõe a incapacidade laboral para o exercício das atribuições do cargo ocupado pelo servidor ou de outro com ele compatível. E ao se exigir a incapacidade para o trabalho, conforme se pretende, não haverá mais a análise de compatibilidade entre o cargo para o qual o servidor fez concurso e a possibilidade de exercer outra atividade. O verdadeiro intuito da nova regra é permitir que a aposentadoria por invalidez somente ocorra quando não houver possibilidade de exercer qualquer trabalho. Explico: imagine-se um professor do ensino fundamental que está incapaz de continuar lecionando, contudo seus problemas de saúde não o impedem de exercer o comércio, nesse caso, pela análise do dispositivo, a aposentadoria por invalidez será indeferida, já que ele não está incapaz para o trabalho. Prática comum em sede de Regime Geral, onde se pressupõe que ao se aposentar por invalidez, o segurado deverá afastar-se de toda e qualquer atividade remunerada, sob pena de cassação da aposentadoria, já que o evento determinante (incapacidade permanente para o trabalho) não existiria.8 Ou seja, lá, para a aposentadoria por invalidez é necessário que não haja mais capacidade de labor para qualquer atividade e não só para as inerentes ou compatíveis com a função exercida pelo segurado. Essa previsão, fez surgir o conceito de invalidez sócio-econômica segundo o qual mesmo havendo capacidade para o labor em atividade diversa daquela que é a sua profissão, há de se reconhecer o direito do segurado à inativação, ante à impossibilidade de lhe impor um sacrifício maior para esse retorno. Nesse sentido: 8 IBRAHIM, Fábio Zambitte. CURSO DE DIREITO PREVIDENCIÁRIO, 22ª edição, editora Impetus, página 592. PREVIDENCIÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL. SUPOSTA VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC. NÃO OCORRÊNCIA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. REQUISITOS. ART. 42 DA LEI 8213/91. INCAPACIDADE PARCIAL ATESTADA EM LAUDO PERICIAL. NÃO VINCULAÇÃO. ASPECTOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS DO SEGURADO. REVISÃO DAS PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA 7/STJ. 1. Verifica-se não ter sido demonstrada ofensa ao artigo 535 do CPC, na medida em que o Tribunal de origem dirimiu, fundamentadamente, as questões que lhe foram submetidas, apreciando integralmente a controvérsiaposta nos presentes autos. 2. A aposentadoria por invalidez, nos termos do art. 42 da Lei n. 8.213/91, é devida ao segurado que for considerado incapaz e insusceptível de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência. 3. Assim, ainda que o laudo pericial tenha concluído pela incapacidade parcial para o trabalho, pode o magistrado considerar outros aspectos relevantes, tais como, a condição sócio-econômica, profissional e cultural do segurado, para a concessão da aposentadoria por invalidez. Precedentes. 4. No caso dos autos, o juízo de origem, ao examinar o contexto fático-probatório dos autos, concluiu que ficou demonstrada a incapacidade do segurado, de forma que o exame da controvérsia, tal como apresentada no especial, esbarra no óbice da Súmula 7/STJ ("A pretensão de simples reexame de prova não enseja recurso especial"). 5. Agravo regimental a que se nega provimento. 9 Conceito que se alicerça no princípio da dignidade humana. Portanto a nova redação proposta para o Regime Próprio certamente ensejará essa discussão também nos benefícios que vierem a ser concedidos pelos Entes Federados, já que a negativa tomará por base o conceito adotado pelo Regime Geral sem considerar os aspectos que envolvem o exercício profissional. Ou seja, haverá negativa de benefício baseado no fato de que o servidor não pode mais exercer as atribuições de seu cargo, mas possui condições de atuar na iniciativa privada e atividade diversa, mesmo que a função lá seja totalmente incompatível com a do cargo público. Isso também ocorrerá dentro do próprio Ente Federado, onde a negativa do benefício se dará pelo fato de poder o servidor exercer atividades de outro cargo, ainda que o mesmo seja incompatível com as atribuições do cargo para o qual o servidor prestou concurso. Obviamente que essa interpretação encontrará limitações na readaptação que exige atribuições e nível de escolaridade afins. Pois, a aposentadoria por invalidez, em sede de Regime Próprio, ao ter analisada a presença da incapacidade laboral exige que sejam consideradas as atribuições do cargo ou de outro compatível com fundamento no conceito de readaptação, conforme já dito. Pois em não sendo observada essa limitação poderá ocorrer a investidura do servidor em cargo incompatível com aquele para o qual prestou concurso ensejando a ocorrência de desvio de função configurado quando o dirigente da unidade administrativa de lotação do servidor impõe a este o 9 STJ. AgRg no AREsp 308.378/RS, Rel. Ministro SÉRGIO KUKINA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/05/2013, DJe 21/05/2013 exercício de atribuições de outro cargo, diversas daquelas que correspondem ao cargo para o qual ele foi nomeado e empossado.10 Situação que afronta o texto magno no que tange à exigência de prévia aprovação em concurso público para o provimento dos cargos públicos, entendimento esse inclusive sumulado pelo Supremo Tribunal Federal, senão vejamos: Súmula Vinculante 43 É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. 2) Aposentadoria no cargo investido: O novo inciso traz um novidade um tanto quanto misteriosa, à medida que prevê a aposentadoria por invalidez no cargo em que o servidor encontra-se investido. Ora, a legislação infraconstitucional e a doutrina defendem a readaptação como uma forma de provimento de cargo público, a nosso ver provisória, já que até então no momento da aposentadoria por invalidez a inativação deve ocorrer no cargo originário. Entretanto, com essa redação permiti-se que a aposentadoria ocorra no cargo para o qual o servidor foi readaptado, ou seja, o encerramento da vida laboral do servidor se dará em cargo para o qual ele não fez concurso. O que também contraria a regra do concurso público, sem contar que a nova regra da readaptação impõe que o servidor continue a receber a remuneração de seu cargo originário. Ou seja, poderá atuar em um cargo cuja remuneração é maior ou menor do que a que receberá e o que pior se aposentar nele, mas tendo como base para cálculo de seus proventos os valores recebidos por outro cargo que já não exerce mais e onde não se dará sua inativação. 3) Proventos: Pela nova metodologia de cálculo dos proventos de aposentadoria por invalidez o benefício tomará por base a média contributiva e será proporcional ao tempo de contribuição do servidor. Sendo de no mínimo 51% e acrescido em 1% por cada ano de contribuição que o servidor possua, ou seja, para que ele corresponda a 100% (cem por cento) é preciso que a incapacidade ocorra após 49 (quarenta e nove) anos de contribuição. Esse percentual somente será afastado caso a incapacidade decorra de um acidente de trabalho, onde o benefício corresponderá a 100% 10 ALEXANDRINO, Marcelo e PAULO, Vicente. DIREITO ADMINISTRATIVO DESCOMPLICADO, 23ª edição, editora Método, página 303. (cem por cento) da média independentemente do tempo de contribuição que o servidor possuir, conforme consta do § 3º-A a ser introduzido no texto constitucional. Dispositivo que simplemente ignora a existência das chamadas moléstias profissionais, cujo conceito é totalmente diverso do de acidente de trabalho. Pois as moléstias profissionais são as doenças decorrentes, desencadeadas ou agravadas pelo exercício de trabalho peculiar a determinada atividade profissional ou adquirida em função de condições ambientais específicas em que se realiza o trabalho, enquanto que o acidente de trabalho é aquele que ocorre com o servidor, pelo exercício do cargo, função, ou emprego no ambiente de trabalho ou no exercício de suas atividades a serviço da Administração Pública, provocando lesão corporal, pertubação funcional ou mental.11 A ausência da moléstia profissional como causa de afastamento da proporcionalidade dos proventos da aposentadoria por invalidez também se constitui em ato revestido de inconstitucionalidade, já que ofende o direito à saúde do trabalhador, considerado como direito fundamental, seja ele integrante da iniciativa privada seja servidor público. Posicionamento adotado pelo Supremo Tribunal Federal, senão vejamos: Ementa Recurso extraordinário. Constitucional. Penal. Processual Penal. Competência. Redução a condição análoga à de escravo. Conduta tipificada no art. 149 do Código Penal. Crime contra a organização do trabalho. Competência da Justiça Federal. Artigo 109, inciso VI, da Constituição Federal. Conhecimento e provimento do recurso. 1. O bem jurídico objeto de tutela pelo art. 149 do Código Penal vai além da liberdade individual, já que a prática da conduta em questão acaba por vilipendiar outros bens jurídicos protegidos constitucionalmente como a dignidade da pessoa humana, os direitos trabalhistas e previdenciários, indistintamente considerados. 2. A referida conduta acaba por frustrar os direitos assegurados pela lei trabalhista, atingindo, sobremodo, a organização do trabalho, que visa exatamente a consubstanciar o sistema social trazido pela Constituição Federal em seus arts. 7º e 8º, em conjunto com os postulados do art. 5º, cujo escopo, evidentemente, é proteger o trabalhador em todos os sentidos, evitando a usurpação de sua força de trabalho de forma vil. 3. É dever do Estado (lato sensu) proteger a atividade laboral do trabalhador por meio de sua organização social e trabalhista, bem como zelar pelo respeito à dignidade da pessoa humana (CF, art. 1º, inciso III). 4. A conjugação harmoniosa dessas circunstânciasse mostra hábil para atrair para a competência da Justiça Federal (CF, art. 109, inciso VI) o processamento e o julgamento do feito. 5. Recurso extraordinário do qual se conhece e ao qual se dá provimento. 12 Ementa: RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. DIREITO CONSTITUCIONAL PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA ESPECIAL. ART. 201, § 1º, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. REQUISITOS DE CARACTERIZAÇÃO. TEMPO DE SERVIÇO PRESTADO SOB CONDIÇÕES NOCIVAS. FORNECIMENTO DE 11 MANUAL DE PERÍCIA OFICIAL EM SAÚDE DO SERVIDOR PÚBLICO FEDERAL, 2010, páginas 4 e 5. 12 RE 459510, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Relator(a) p/ Acórdão: Min. DIAS TOFFOLI, Tribunal Pleno, julgado em 26/11/2015, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-067 DIVULG 11-04-2016 PUBLIC 12-04-2016 EQUIPAMENTO DE PROTEÇÃO INDIVIDUAL - EPI. TEMA COM REPERCUSSÃO GERAL RECONHECIDA PELO PLENÁRIO VIRTUAL. EFETIVA EXPOSIÇÃO A AGENTES NOCIVOS À SAÚDE. NEUTRALIZAÇÃO DA RELAÇÃO NOCIVA ENTRE O AGENTE INSALUBRE E O TRABALHADOR. COMPROVAÇÃO NO PERFIL PROFISSIOGRÁFICO PREVIDENCIÁRIO PPP OU SIMILAR. NÃO CARACTERIZAÇÃO DOS PRESSUPOSTOS HÁBEIS À CONCESSÃO DE APOSENTADORIA ESPECIAL. CASO CONCRETO. AGENTE NOCIVO RUÍDO. UTILIZAÇÃO DE EPI. EFICÁCIA. REDUÇÃO DA NOCIVIDADE. CENÁRIO ATUAL. IMPOSSIBILIDADE DE NEUTRALIZAÇÃO. NÃO DESCARACTERIZAÇÃO DAS CONDIÇÕES PREJUDICIAIS. BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO DEVIDO. AGRAVO CONHECIDO PARA NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. 1. Conduz à admissibilidade do Recurso Extraordinário a densidade constitucional, no aresto recorrido, do direito fundamental à previdência social (art. 201, CRFB/88), com reflexos mediatos nos cânones constitucionais do direito à vida (art. 5º, caput, CRFB/88), à saúde (arts. 3º, 5º e 196, CRFB/88), à dignidade da pessoa humana (art. 1º, III, CRFB/88) e ao meio ambiente de trabalho equilibrado (arts. 193 e 225, CRFB/88). 2. A eliminação das atividades laborais nocivas deve ser a meta maior da Sociedade - Estado, empresariado, trabalhadores e representantes sindicais -, que devem voltar-se incessantemente para com a defesa da saúde dos trabalhadores, como enuncia a Constituição da República, ao erigir como pilares do Estado Democrático de Direito a dignidade humana (art. 1º, III, CRFB/88), a valorização social do trabalho, a preservação da vida e da saúde (art. 3º, 5º, e 196, CRFB/88), e o meio ambiente de trabalho equilibrado (art. 193, e 225, CRFB/88). 3. A aposentadoria especial prevista no artigo 201, § 1º, da Constituição da República, significa que poderão ser adotados, para concessão de aposentadorias aos beneficiários do regime geral de previdência social, requisitos e critérios diferenciados nos “casos de atividades exercidas sob condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integridade física, e quando se tratar de segurados portadores de deficiência, nos termos definidos em lei complementar”. 4. A aposentadoria especial possui nítido caráter preventivo e impõe-se para aqueles trabalhadores que laboram expostos a agentes prejudiciais à saúde e a fortiori possuem um desgaste naturalmente maior, por que não se lhes pode exigir o cumprimento do mesmo tempo de contribuição que aqueles empregados que não se encontram expostos a nenhum agente nocivo. 5. A norma inscrita no art. 195, § 5º, CRFB/88, veda a criação, majoração ou extensão de benefício sem a correspondente fonte de custeio, disposição dirigida ao legislador ordinário, sendo inexigível quando se tratar de benefício criado diretamente pela Constituição. Deveras, o direito à aposentadoria especial foi outorgado aos seus destinatários por norma constitucional (em sua origem o art. 202, e atualmente o art. 201, § 1º, CRFB/88). Precedentes: RE 151.106 AgR/SP, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 28/09/1993, Primeira Turma, DJ de 26/11/93; RE 220.742, Rel. Min. Néri da Silveira, julgamento em 03/03/98, Segunda Turma, DJ de 04/09/1998. 6. Existência de fonte de custeio para o direito à aposentadoria especial antes, através dos instrumentos tradicionais de financiamento da previdência social mencionados no art. 195, da CRFB/88, e depois da Medida Provisória nº 1.729/98, posteriormente convertida na Lei nº 9.732, de 11 de dezembro de 1998. Legislação que, ao reformular o seu modelo de financiamento, inseriu os §§ 6º e 7º no art. 57 da Lei n.º 8.213/91, e estabeleceu que este benefício será financiado com recursos provenientes da contribuição de que trata o inciso II do art. 22 da Lei nº 8.212/91, cujas alíquotas serão acrescidas de doze, nove ou seis pontos percentuais, conforme a atividade exercida pelo segurado a serviço da empresa permita a concessão de aposentadoria especial após quinze, vinte ou vinte e cinco anos de contribuição, respectivamente. 7. Por outro lado, o art. 10 da Lei nº 10.666/2003, ao criar o Fator Acidentário de Prevenção-FAP, concedeu redução de até 50% do valor desta contribuição em favor das empresas que disponibilizem aos seus empregados equipamentos de proteção declarados eficazes nos formulários previstos na legislação, o qual funciona como incentivo para que as empresas continuem a cumprir a sua função social, proporcionando um ambiente de trabalho hígido a seus trabalhadores. 8. O risco social aplicável ao benefício previdenciário da aposentadoria especial é o exercício de atividade em condições prejudiciais à saúde ou à integridade física (CRFB/88, art. 201, § 1º), de forma que torna indispensável que o indivíduo trabalhe exposto a uma nocividade notadamente capaz de ensejar o referido dano, porquanto a tutela legal considera a exposição do segurado pelo risco presumido presente na relação entre agente nocivo e o trabalhador. 9. A interpretação do instituto da aposentadoria especial mais consentânea com o texto constitucional é aquela que conduz a uma proteção efetiva do trabalhador, considerando o benefício da aposentadoria especial excepcional, destinado ao segurado que efetivamente exerceu suas atividades laborativas em “condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integridade física”. 10. Consectariamente, a primeira tese objetiva que se firma é: o direito à aposentadoria especial pressupõe a efetiva exposição do trabalhador a agente nocivo à sua saúde, de modo que, se o EPI for realmente capaz de neutralizar a nocividade não haverá respaldo constitucional à aposentadoria especial. 11. A Administração poderá, no exercício da fiscalização, aferir as informações prestadas pela empresa, sem prejuízo do inafastável judicial review. Em caso de divergência ou dúvida sobre a real eficácia do Equipamento de Proteção Individual, a premissa a nortear a Administração e o Judiciário é pelo reconhecimento do direito ao benefício da aposentadoria especial. Isto porque o uso de EPI, no caso concreto, pode não se afigurar suficiente para descaracterizar completamente a relação nociva a que o empregado se submete. 12. In casu, tratando-se especificamente do agente nocivo ruído, desde que em limites acima do limite legal, constata-se que, apesar do uso de Equipamento de Proteção Individual (protetor auricular) reduzir a agressividade do ruído a um nível tolerável, até no mesmo patamar da normalidade, a potência do som em tais ambientes causa danos ao organismo que vão muito além daqueles relacionados à perda das funções auditivas. O benefício previsto neste artigo será financiado com os recursos provenientes da contribuição de que trata o inciso II do art. 22 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991, cujas alíquotas serão acrescidas de doze, nove ou seis pontos percentuais, conforme a atividade exercida pelo segurado a serviço da empresa permita a concessão de aposentadoria especial após quinze, vinte ou vinte e cinco anos de contribuição, respectivamente. O benefício previsto neste artigo será financiado com os recursos provenientes da contribuição de que tratao inciso II do art. 22 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991, cujas alíquotas serão acrescidas de doze, nove ou seis pontos percentuais, conforme a atividade exercida pelo segurado a serviço da empresa permita a concessão de aposentadoria especial após quinze, vinte ou vinte e cinco anos de contribuição, respectivamente. 13. Ainda que se pudesse aceitar que o problema causado pela exposição ao ruído relacionasse apenas à perda das funções auditivas, o que indubitavelmente não é o caso, é certo que não se pode garantir uma eficácia real na eliminação dos efeitos do agente nocivo ruído com a simples utilização de EPI, pois são inúmeros os fatores que influenciam na sua efetividade, dentro dos quais muitos são impassíveis de um controle efetivo, tanto pelas empresas, quanto pelos trabalhadores. 14. Desse modo, a segunda tese fixada neste Recurso Extraordinário é a seguinte: na hipótese de exposição do trabalhador a ruído acima dos limites legais de tolerância, a declaração do empregador, no âmbito do Perfil Profissiográfico Previdenciário (PPP), no sentido da eficácia do Equipamento de Proteção Individual - EPI, não descaracteriza o tempo de serviço especial para aposentadoria. 15. Agravo conhecido para negar provimento ao Recurso Extraordinário. 13 E na condição de direito fundamental hoje protegido, uma vez que a atual redação constitucional a insere como causa de afastamento da proporcionalidade dos proventos da aposentadoria por invalidez, sua retirada contraria o disposto no inciso IV do § 4° do artigo 60 da Constituição Federal. Entendimento que também se estende à retirada da possibilidade de que leis dos Entes Federados enumerem doenças que afastam a proporcionalidade, já que a intenção de sua inserção na norma constitucional foi justamente a de proteger a saúde do servidor público no seu ambiente de trabalho e lhe garantir uma velhice digna. 13 ARE 664335, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno, julgado em 04/12/2014, ACÓRDÃO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe-029 DIVULG 11-02-2015 PUBLIC 12-02-2015 Após a inativação os proventos serão reajustados tomando por base o INPC – Indice Nacional de Preços ao Consumidor, por ser esse o adotado para o reajuste dos proventos no âmbito do Regime Geral, conforme impõe a nova redação do § 8º do artigo 40. 4) Ofensa ao Princípio da Dignidade da Pessoa Humana: Não bastasse a ofensa direta ao direito à saúde do servidor público, enquanto trabalhador, as modificações promovidas na aposentadoria por invalidez, ao desconsiderarem as moléstias profissionais e o rol legal de doenças como causa de afastamento da proporcionalidade dos proventos afronta o princípio da dignidade da pessoa humana. No que tange à doença profissional e ao rol legal de doenças a proposta simplesmente esquece que o aposentado por invalidez precisa de cuidados de saúde maiores para a manutenção de sua vida. Sendo que no primeiro caso, as causas que o prejudicaram advém de seu ambiente de trabalho, ou seja, seu empregador, no caso, o Ente Federado é responsável direto pela ofensa à sua saúde. Já o rol legal de doenças pressupõe a existência de doenças que exigem maiores cuidados e que ensejam um gasto financeiro maior, tidas, portanto, como graves, contagiosas ou incuráveis pela redação constitucional atual, situações que também implicam na existência humana e como tal devem ser consideradas no momento da definição constitucional do benefício. A inobservância desses aspectos, por si só, desnatura a finalidade existencial do sistema previdenciário consistente na proteção do segurado nos momentos de risco social, no caso da aposentadoria por invalidez quando ele se encontra com a saúde debilitada e sem condições de trabalhar por essa causa. Evidenciando, assim, o dever de respeito à dignidade da pessoa humana na definição dos benefícios previdenciários e dos requisitos para a sua concessão, bem como na da metodologia de cálculo dos proventos. E hoje esse princípio foi elevado, em sede constitucional, à condição de fundamento da República Federativa do Brasil, conforme se depreende do inciso III do artigo 1° da Carta Magna. Essa condição decorre do fato de que a dignidade da pessoa humana concede unidade aos direitos e garantias fundamentais, sendo inerente às personalidades humanas. Esse fundamento afasta a ideia de predomínio das concepções transpessoalistas de Estado e Nação, em detrimento da liberdade individual.14 Sendo assim, para os teóricos do constitucionalismo contemporâneo, direitos – como vida, propriedade, liberdade, igualdade, dentre 14 MORAES, Alexandre. DIREITO CONSTITUCIONAL, 27ª edição, editora Atlas, página 24. outros -, apenas encontram um justificativa plausível se lidos e compatibilizados com o postulado da dignidade humana, Afirmam, portanto, que a dignidade seria um superprincípio, como uma norma dotada de maior importância e hierarquia que as demais, que funcionaria como elemento de comunhão entre o direito e a moral, na qual o primeiro se fundamenta na segunda, encontrando sua base de justificação racional.15 O Supremo Tribunal Federal já teve a oportunidade de reconhecer que a dignidade da pessoa humana se constitui em cláusula pétrea: Ementa: 1. ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF). PERDA PARCIAL DE OBJETO. RECEBIMENTO, NA PARTE REMANESCENTE, COMO AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. UNIÃO HOMOAFETIVA E SEU RECONHECIMENTO COMO INSTITUTO JURÍDICO. CONVERGÊNCIA DE OBJETOS ENTRE AÇÕES DE NATUREZA ABSTRATA. JULGAMENTO CONJUNTO. Encampação dos fundamentos da ADPF nº 132-RJ pela ADI nº 4.277-DF, com a finalidade de conferir “interpretação conforme à Constituição” ao art. 1.723 do Código Civil. Atendimento das condições da ação. 2. PROIBIÇÃO DE DISCRIMINAÇÃO DAS PESSOAS EM RAZÃO DO SEXO, SEJA NO PLANO DA DICOTOMIA HOMEM/MULHER (GÊNERO), SEJA NO PLANO DA ORIENTAÇÃO SEXUAL DE CADA QUAL DELES. A PROIBIÇÃO DO PRECONCEITO COMO CAPÍTULO DO CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. HOMENAGEM AO PLURALISMO COMO VALOR SÓCIO-POLÍTICO-CULTURAL. LIBERDADE PARA DISPOR DA PRÓPRIA SEXUALIDADE, INSERIDA NA CATEGORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO INDIVÍDUO, EXPRESSÃO QUE É DA AUTONOMIA DE VONTADE. DIREITO À INTIMIDADE E À VIDA PRIVADA. CLÁUSULA PÉTREA. O sexo das pessoas, salvo disposição constitucional expressa ou implícita em sentido contrário, não se presta como fator de desigualação jurídica. Proibição de preconceito, à luz do inciso IV do art. 3º da Constituição Federal, por colidir frontalmente com o objetivo constitucional de “promover o bem de todos”. Silêncio normativo da Carta Magna a respeito do concreto uso do sexo dos indivíduos como saque da kelseniana “norma geral negativa”, segundo a qual “o que não estiver juridicamente proibido, ou obrigado, está juridicamente permitido”. Reconhecimento do direito à preferência sexual como direta emanação do princípio da “dignidade da pessoa humana”: direito a auto-estima no mais elevado ponto da consciência do indivíduo. Direito à busca da felicidade. Salto normativo da proibição do preconceito para a proclamação do direito à liberdade sexual. O concreto uso da sexualidade faz parte da autonomia da vontade das pessoas naturais. Empírico uso da sexualidade nos planos da intimidade e da privacidade constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Cláusula pétrea. 3. TRATAMENTO CONSTITUCIONAL DA INSTITUIÇÃO DA FAMÍLIA. RECONHECIMENTO DE QUE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL NÃO EMPRESTA AO SUBSTANTIVO “FAMÍLIA” NENHUM SIGNIFICADO ORTODOXO OU DA PRÓPRIA TÉCNICA JURÍDICA. A FAMÍLIA COMO CATEGORIA SÓCIO-CULTURAL E PRINCÍPIO ESPIRITUAL. DIREITO SUBJETIVO DE CONSTITUIR FAMÍLIA. INTERPRETAÇÃO NÃO-REDUCIONISTA.O caput do art. 226 confere à família, base da sociedade, especial proteção do Estado. Ênfase constitucional à instituição da família. Família em seu coloquial ou proverbial significado de núcleo doméstico, pouco importando se formal ou informalmente constituída, ou se integrada por casais heteroafetivos ou por pares homoafetivos. A Constituição de 1988, ao utilizar- se da expressão “família”, não limita sua formação a casais heteroafetivos nem a formalidade cartorária, celebração civil ou liturgia religiosa. Família como instituição privada que, voluntariamente constituída entre pessoas adultas, mantém com o Estado e a sociedade civil uma necessária relação tricotômica. Núcleo familiar que é o principal lócus institucional de concreção dos direitos fundamentais que a própria Constituição designa por “intimidade e vida privada” (inciso X do art. 5º). Isonomia entre casais heteroafetivos e pares homoafetivos que somente ganha plenitude de sentido se 15 FERNANDES, Bernardo Gonçalves. CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL, 2ª edição, editora Lumen Juris, páginas 215 e 216. desembocar no igual direito subjetivo à formação de uma autonomizada família. Família como figura central ou continente, de que tudo o mais é conteúdo. Imperiosidade da interpretação não-reducionista do conceito de família como instituição que também se forma por vias distintas do casamento civil. Avanço da Constituição Federal de 1988 no plano dos costumes. Caminhada na direção do pluralismo como categoria sócio-político- cultural. Competência do Supremo Tribunal Federal para manter, interpretativamente, o Texto Magno na posse do seu fundamental atributo da coerência, o que passa pela eliminação de preconceito quanto à orientação sexual das pessoas. 4. UNIÃO ESTÁVEL. NORMAÇÃO CONSTITUCIONAL REFERIDA A HOMEM E MULHER, MAS APENAS PARA ESPECIAL PROTEÇÃO DESTA ÚLTIMA. FOCADO PROPÓSITO CONSTITUCIONAL DE ESTABELECER RELAÇÕES JURÍDICAS HORIZONTAIS OU SEM HIERARQUIA ENTRE AS DUAS TIPOLOGIAS DO GÊNERO HUMANO. IDENTIDADE CONSTITUCIONAL DOS CONCEITOS DE “ENTIDADE FAMILIAR” E “FAMÍLIA”. A referência constitucional à dualidade básica homem/mulher, no §3º do seu art. 226, deve-se ao centrado intuito de não se perder a menor oportunidade para favorecer relações jurídicas horizontais ou sem hierarquia no âmbito das sociedades domésticas. Reforço normativo a um mais eficiente combate à renitência patriarcal dos costumes brasileiros. Impossibilidade de uso da letra da Constituição para ressuscitar o art. 175 da Carta de 1967/1969. Não há como fazer rolar a cabeça do art. 226 no patíbulo do seu parágrafo terceiro. Dispositivo que, ao utilizar da terminologia “entidade familiar”, não pretendeu diferenciá-la da “família”. Inexistência de hierarquia ou diferença de qualidade jurídica entre as duas formas de constituição de um novo e autonomizado núcleo doméstico. Emprego do fraseado “entidade familiar” como sinônimo perfeito de família. A Constituição não interdita a formação de família por pessoas do mesmo sexo. Consagração do juízo de que não se proíbe nada a ninguém senão em face de um direito ou de proteção de um legítimo interesse de outrem, ou de toda a sociedade, o que não se dá na hipótese sub judice. Inexistência do direito dos indivíduos heteroafetivos à sua não-equiparação jurídica com os indivíduos homoafetivos. Aplicabilidade do §2º do art. 5º da Constituição Federal, a evidenciar que outros direitos e garantias, não expressamente listados na Constituição, emergem “do regime e dos princípios por ela adotados”, verbis: “Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte”. 5. DIVERGÊNCIAS LATERAIS QUANTO À FUNDAMENTAÇÃO DO ACÓRDÃO. Anotação de que os Ministros Ricardo Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar Peluso convergiram no particular entendimento da impossibilidade de ortodoxo enquadramento da união homoafetiva nas espécies de família constitucionalmente estabelecidas. Sem embargo, reconheceram a união entre parceiros do mesmo sexo como uma nova forma de entidade familiar. Matéria aberta à conformação legislativa, sem prejuízo do reconhecimento da imediata auto-aplicabilidade da Constituição. 6. INTERPRETAÇÃO DO ART. 1.723 DO CÓDIGO CIVIL EM CONFORMIDADE COM A CONSTITUIÇÃO FEDERAL (TÉCNICA DA “INTERPRETAÇÃO CONFORME”). RECONHECIMENTO DA UNIÃO HOMOAFETIVA COMO FAMÍLIA. PROCEDÊNCIA DAS AÇÕES. Ante a possibilidade de interpretação em sentido preconceituoso ou discriminatório do art. 1.723 do Código Civil, não resolúvel à luz dele próprio, faz-se necessária a utilização da técnica de “interpretação conforme à Constituição”. Isso para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impeça o reconhecimento da união contínua, pública e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como família. Reconhecimento que é de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequências da união estável heteroafetiva. 16 E nessa condição não pode ser objeto de redução, como se pretende com a proposta apresentada, caracterizada pela retirada da possibilidade de afastamento da proporcionalidade dos proventos decorrentes da aposentadoria por invalidez quando essa tenha como causa uma moléstia 16 ADPF 132, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 05/05/2011, DJe-198 DIVULG 13-10-2011 PUBLIC 14-10-2011 EMENT VOL-02607-01 PP-00001 profissional ou uma doença grave, contagiosa ou incurável estabelecida em Lei. 5) Ofensa ao Princípio da Igualdade: Não bastasse a ofensa direta o princípio da dignidade da pessoa humana, a redação proposta, ao permitir que a aposentadoria do servidor aconteça em cargo diverso daquele para o qual o servidor prestou o concurso público, contraria o princípio da igualdade. Já que permite a investidura do servidor em cargo público sem a prévia aprovação em concurso público, desvirtuando uma das principais razões de sua existência consistente no respeito à isonomia entre os concorrentes e na igualdade de oportunidades ofertadas. A investidura em cargo público por intermédio de concurso público tem como uma de seus postulados fundamentais o princípio da igualdade pelo qual se permite que todos os interessados em ingressar no serviço público disputem a vaga em condições idênticas para todos.17 Motivo pelo qual não pode ser em momento algum ignorado. Prova disso, reside no fato de que, em regra, a transposição é tida pelo Supremo Tribunal Federal como inconstitucional: Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NA RECLAMAÇÃO. ALEGAÇÃO DE AFRONTA AO QUE DECIDIDO POR ESTA CORTE NOS AUTOS DA ADI N° 837/DF. IMPROCEDÊNCIA. DECISÃO EM PERFEITA CONSONÂNCIA COM O ENTENDIMENTO FIRMADO POR ESTA CORTE. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A transposição, transformação ou ascensão funcional, de servidores públicos de uma categoria para outra, posto consubstanciar modalidades de provimento derivado, sem prévia aprovação em concurso público de provas e títulos, não se coadunam com a nova ordem constitucional (CRFB/88, art. 37, II). 2. In casu, a decisão reclamada não divergiu dessa orientação, haja vista que anulou todos os atos de provimento de cargo público ancorados em disposições flagrantemente inconstitucionais, que estabeleciam a transposição, transformação ou ascensão funcional de uma categoria a outra, sem prévia aprovação em concurso público de provas e títulos. 3. Agravo regimental desprovido. 18 Sendo admitida apenas em casos excepcionalíssimos: Ementa: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. LEIS 2.875/04 E 2.917/04, DO ESTADO DO AMAZONAS. COMISSÁRIO DE POLÍCIA. CARGO DE NATUREZAISOLADA. TRANSFORMAÇÃO, APÓS POUCO MAIS DE 3 ANOS, EM CARGOS DE DELEGADO DE POLÍCIA. QUEBRA DE HIERARQUIA FUNCIONAL. BURLA AO CONCURSO PÚBLICO CARACTERIZADA. INCONSTITUCIONALIDADE. 1. As leis estaduais impugnadas equipararam (Lei 2.875/04) e, logo após, transformaram (Lei 2.917/04) em delegados de polícia 124 cargos isolados de comissários de polícia, que haviam sido criados em 2001 com remuneração bastante inferior à daquele primeiro cargo e sem perspectiva de progressão funcional. 2. A forma pela qual foi conduzido o rearranjo administrativo revela que houve, de fato, burla ao postulado do concurso 17 FILHO, José dos Santos Carvalho. MANUAL DE DIREITO ADMINISTRATIVO, 28ª edição, editora Atlas, página 653. 18 Rcl 8222 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 28/04/2015, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-088 DIVULG 12-05-2015 PUBLIC 13-05-2015 público, mediante o favorecimento de agentes públicos alçados por via legislativa a cargo de maior responsabilidade do que aquele para o qual foram eles aprovados em concurso. Não se verificou, no caso, um gradual processo de sincretismo entre os cargos, senão que uma abrupta reformulação da condição dos comissários de polícia, que em menos de três anos deixaram de ter suas características originais para passar a um cargo organizado em carreira. 3. Ação direta de inconstitucionalidade julgada procedente. 19 Ou seja, somente admite-se sua ocorrência quando houver compatibilidade ou como dito na decisão acima “sincretismo entre os cargos”, o que, a princípio, não se vê no autorizo constitucional de aposentadoria por invalidez em cargo diverso. Sem contar que a definitividade da investidura não se dará por intermédio da transposição, mas sim pela readaptação que se constitui em forma de provimento de natureza temporária que jamais pode ensejar uma investidura definitiva. Daí, reafirmar-se a ofensa ao princípio da igualdade e como tal a sua inconstitucionalidade por se constituir em afronta a uma cláusula pétrea. 6) Regra de Transição: Outro grande equívoco que pode ser apontado na PEC é a inexistência de regras de transição para os servidores que se encontrarem exercendo cargos públicos no momento de sua promulgação. O fato é que a incapacidade laboral pode ocorrer a qualquer momento seja em razão de uma causa laboral ou de uma situação relacionada à vida privada do servidor. E nesse caso, o servidor, mesmo já estando atuando na Administração Pública, será submetido aos novos requisitos e, principalmente, a nova metodologia de cálculo dos proventos estabelecida para a inativação por invalidez. As quais são muito piores dos que as hoje existentes, uma vez que atualmente o servidor que ingressou no serviço público antes de 31 de Dezembro de 2003 terá seus proventos decorrentes da inativação por invalidez calculado com base na última remuneração que recebeu e reajustados com fundamento no princípio da paridade/isonomia. Motivo esse que leva a nova regra a se caracterizar como um verdadeiro retrocesso nas regras atinentes ao benefício, ensejando, assim, a redução de um direito social, enumerado como direito fundamental pela Constituição Federal, conforme se depreende de seu artigo 6°, até então, assegurado por seu próprio texto ao regular as regras da aposentadoria por invalidez, o que é vedado por nosso ordenamento constitucional. 19 STF. ADI 3415, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Tribunal Pleno, julgado em 24/09/2015, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-249 DIVULG 10-12-2015 PUBLIC 11-12-2015 O princípio da proibição de retrocesso social pode formular-se assim: o núcleo essencial dos direitos sociais já realizado e efectivado através de medidas legislativas (lei da segurança social, lei do subsídio de desemprego, lei do serviço de saúde) deve considerar-se constitucionalmente garantido, sendo inconstitucionais quaisquer medidas estaduais que, sem a criação de outros esquemas alternativos ou compensatórios, se traduzam na prática numa ‘anulação’, ‘revogação’ ou ‘aniquilação’ pura e simples desse núcleo essencial. A liberdade de conformação do legislador e inerente auto- reversibilidade têm como limite o núcleo essencial já realizado.20 E a previdência social como direito fundamental inadmite a ocorrência de retrocessos. Tanto que se afirma que outro efeito que pode ser extraído de sua natureza de “direito social fundamental” é a aplicação ao direito à previdência social, do princípio da proibição de retrocesso social.21 Daí, a inexistência de regras de transição para a concessão de aposentadoria por invalidez se constituir em ofensa ao Texto Magno, à medida que viola uma cláusula pétrea constitucional que não pode ser objeto de restrição por emenda. Isso porque, a eficácia das regras jurídicas produzidas pelo poder constituinte (redundantemente chamado de "originário") não está sujeita a nenhuma limitação normativa, seja de ordem material, seja formal, porque provém do exercício de um poder de fato ou suprapositivo. Já as normas produzidas pelo poder reformador, essas têm sua validez e eficácia condicionadas à legitimação que recebam da ordem constitucional. Daí a necessária obediência das emendas constitucionais às chamadas cláusulas pétreas.22 Nunca é demais lembrar que já se tentou alterar a aposentadoria por invalidez desconsiderando a necessidade de criação de regra de transição, por ocasião da Emenda Constitucional n.° 41/03, a qual restou infrutífera e levou a edição da Emenda Constitucional n.° 47/05 para corrigir o equívoco e proporcionou a existência da regra de transição vigente hoje. 20 CANOTILHO, José Joaquim Gomes. DIREITO CONSTITUCIONAL E TEORIA DA CONSTITUIÇÃO. Editora Coimbra, página 327. 21 NOGUEIRA, Narlon Gutierre. A CONSTITUIÇÃO E O DIREITO À PREVIDÊNCIA SOCIAL. Editora LTr, página 57. 22 ADI 2.356 MC e ADI 2.362 MC, rel. p/ o ac. min. Ayres Britto, j. 25-11-2010, P, DJE de 19-5-2011. COMO FICARÁ A APOSENTADORIA COMPULSÓRIA COM A PEC DA PREVIDÊNCIA? Ao se analisar isoladamente a redação proposta para o inciso II do § 1° do artigo 40 da Constituição Federal pode-se até concluir que não há qualquer modificação nas regras atualmente previstas para a aposentadoria compulsória. Isso porque, o dispositivo continua a estabelecer a aposentadoria compulsória aos 75 (setenta e cinco) anos de idade, contudo ao se verificar o benefício como um todo (requisitos e proventos) constata-se que a aposentadoria compulsória também será modificada caso a reforma seja aprovada na forma como foi proposta. Inicialmente cumpre esclarecer que o benefício continua revestido de sua natureza cogente, sendo de observância e concessão obrigatória tanto para o servidor quanto para a Administração Pública, devendo ser implementada mediante a publicação do ato de aposentadoria tão logo o servidor complete a idade limite estabelecida pelo dispositivo. E que não se exige para a aposentadoria compulsória tempo mínimo de serviço público e de exercício do cargo efetivo para a sua concessão. Valendo ressaltar, também, que sua aplicabilidade alcança apenas aos filiados do Regime Próprio, não se estendendo àqueles que, mesmo atuando na Administração Pública, atinjam essa idade no exercício de cargos ou funções que impliquem filiação ao Regime Geral de Previdência Social, conforme posicionamento adotado pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento do Recurso Extraordinário n.° 786.540. 1 - Requisitos Em que pese a dita conclusão inicial, é possível afirmar que até o requisito pra a sua concessão sofreumodificação à medida que, pelo § 22 proposto para o artigo 40, restou estabelecido que: Sempre que verificado o incremento mínimo de 1 (um) ano inteiro na média nacional única correspondente à expectativa de sobrevida da população brasileira aos sessenta e cinco anos, para ambos os sexos, em comparação à média apurada no ano de promulgação desta Emenda, as idades previstas nos incisos II e III do § 1º serão majoradas em números inteiros, nos termos fixados para o regime geral de previdência social. Ou seja, sempre que a expectativa de sobrevida média nacional única crescer um ano, a idade da aposentadoria compulsória também crescerá um ano. A expectativa de sobrevida, a grosso modo, consiste na possível quantidade de anos que a pessoa ainda viverá, considerando a idade que possui naquele momento e é mensurada pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística – IBGE. Trata-se de conceito muito semelhante ao da expectativa de vida, mas difere deste porque aqui se estima a idade a ser alcançada pelo cidadão, enquanto que lá só se busca o número de anos que se estima que o cidadão ainda viverá considerando a idade que ele já possui. Obviamente que em havendo crescimento na expectativa de vida, a tendência é a de que a expectativa de sobrevida também cresça. E uma vez constatado o crescimento da expectativa de sobrevida em um ano, por exemplo, caso ela passe de 3 (três) para 4 (quatro) anos mudará a idade para a aposentadoria compulsória. Contundo, é preciso deixar claro que o texto proposto não determina a modificação no momento em que se modificar a expectativa de sobrevida da pessoa que possui 75 (setenta e cinco) anos, mas sim daquele que possui 65 (sessenta e cinco) anos, ou seja, o servidor estará sujeito as modificações imputadas à uma população 10 (dez) anos mais jovens. Situação que por si só já pode implicar em prejuízo ao servidor, já que é possível que a expectativa de sobrevida média das pessoas com 65 (sessenta e cinco) anos de idade tenha o acréscimo de 1 (um) ano e a expectativa das pessoas com 75 (setenta e cinco) anos de idade não suba o suficiente para atingir um ano. Ainda assim, haverá a alteração da aposentadoria compulsória, hipótese em que, considerando apenas as estatísticas, o tempo de gozo do benefício tende a ser menor do que o de fato deveria ser. Além disso, a utilização de médias nacionais sempre foi objeto de grande polêmica consistente basicamente em dois pontos. O primeiro relacionado à diferenciação de expectativa de vida e sobrevida entre homens e mulheres, as quais como é de conhecimento público são bastante díspares. A expectativa da mulher é maior do que a do homem, fato que afeta diretamente a definição dos valores estabelecidos para os homens, fazendo com que em uma comparação direta entre a real possibilidade de sobrevida do homem seja, na realidade, menor do que a estabelecida como média nacional, fato este que ensejará a redução do período de gozo do benefício. O segundo, certamente o mais polêmico, reside nas desigualdades sociais existentes do País que levam a expectativa de sobrevida na região sul do País a ser maior do que a prevista para os cidadãos da região nordeste. Ou seja, fatores econômicos que influenciam diretamente na vida e também na sobrevida do servidor público, considerando a realidade econômica e suas condições locais de vida. Portanto, a unificação de critério para a atualização da idade da compulsória, desconsidera a realidade nacional e pode implicar em prejuízos considerando o primeiro ponto para os homens e o segundo para todos os servidores de determinada região do País. Situação que pode agravar ainda mais a diferenciações conceituais e econômicas existentes entre os brasileiros. É preciso salientar que o artigo 22 da proposta estabelece que essa regra somente entrará em vigor após decorridos 5 (cinco) anos da promulgação do texto, devendo-se nesse caso deixar claro que a melhor interpretação para esse dispositivo será a de que somente haverá o crescimento de um ano quando a expectativa de sobrevida vigente após esse quinquênio também for elevada em um ano. 2 – Proventos Como não poderia deixar de ser a proposta modifica parcialmente a atual metodologia de cálculo dos proventos das aposentadorias compulsórias, mas não altera a sua proporcionalidade, dando-lhe apenas nova redação. 2.1 – Cálculo Pela nova regra, os proventos serão proporcionais considerando o tempo de contribuição que o servidor possui em razão de 25 anos de contribuição que, agora passa a ser o requisito temporal mínimo para a aposentadoria voluntária estabelecida como regra geral para os servidores, limitando-a a 1 (um) inteiro o que significa que será de no máximo 100% (cem por cento) de sua base de cálculo. No que tange a base de cálculo, a modificação é sensível, já que a mesma corresponde à regra geral do cálculo dos proventos, ou seja, primeiro será realizado o cálculo da média contributiva do servidor. Na sequência será aplicado o percentual a que o mesmo tiver direito em razão do tempo de contribuição que possui, para somente então se aplicar a regra da proporcionalidade. É possível afirmar que essa metodologia implica em uma dupla proporcionalização já que o tempo de contribuição do servidor será inicialmente aplicado sobre a média, acrescendo 1% (um por cento) por ano de contribuição e na sequência será novamente considerado para aferir a proporcionalidade do benefício, em razão dos 25 (vinte e cinco) anos. Exemplificando: Um servidor que conta com 30 anos de contribuição e cuja média contributiva atingiu o montante de R$ 4.000,00, terá sua aposentadoria compulsória calculada da seguinte forma: 1° Passo: Aplicação de percentual sobre a média - Percentual mínimo: 51% - Acréscimo pelo tempo de contribuição que possui: 30% Então esse servidor receberá 81% de sua média cujo total alcançou R$ 4.000,00, conforme consta do enunciado, portanto, o valor a ser recebido será de R$ 3.240,00. 2° Passo: Aplicação da proporcionalidade - Tempo de contribuição dividido por 25 e limitado a 1 inteiro Nesse caso o resultado será um já que 30 dividido por 25 é igual a 1,2, aplicando-se assim a limitação constitucional prevista. Portanto, seus proventos serão de R$ 3.240,00 (três mil, duzentos e quarenta reais). Ante a regra constitucional estabelecida é possível afirmar que o valor dos proventos na aposentadoria compulsória será de no mínimo 51% (cinquenta e um por cento) do resultado da média, já que mesmo nos casos em que o servidor não conte com tempo de contribuição esse percentual é assegurado, pela regra proposta para o inciso I do § 3°. A nova regra acarreta, no mínimo, a discussão, a ser desenvolvida na sequência, acerca de uma possível contagem ficta de tempo de contribuição. Ressalte que no caso do servidor que tiver preenchido os requisitos para a aposentadoria voluntária, aplica-se somente a metodologia de cálculo da regra geral. 2.2 – Reajuste No que tange ao reajuste a principal modificação reside no fato de que agora os Entes Federados não podem mais adotar índices específicos para a modificação anual dos proventos, devendo aplicar sobre os mesmos o INPC, por se este o adotado para a alteração dos valores pagos pelo INSS. 3 – Contagem Ficta de Tempo de Contribuição Ao estabelecer a metodologia de cálculo dos proventos de aposentadoria compulsória, a proposta permite que o servidor que tenha contribuído por apenas 1 (um) ano, por exemplo, aposente-se com 52% (cinquenta e dois por cento) do resultado de sua média contributiva. Isso porque, para a aposentadoria compulsória, ante a sua natureza cogente, não se exige o cumprimento de qualquertempo mínimo de contribuição ou mesmo de outros requisitos como é o caso de tempo mínimo no serviço público e no cargo efetivo. Portanto, é possível que o servidor público, ingresse nos quadros da Administração aos 74 (sententa e quatro) anos de idade sem que possua tempo de contribuição pretérito em qualquer dos regimes previdenciários básicos existentes no País. Hipótese em que sua aposentadoria ocorrerá após um ano de atuação, período esse que deve ser considerado como tempo de contribuição, ante a incidência da exação sobre sua remuneração. Aqui é necessário um parêntese para recordar que em regra não existe idade máxima limite para o ingresso no serviço público, aplicando-se a mesma somente quando houver previsão constitucional nesse sentido ou legal, desde que observado o teor da Súmula 683 do Supremo Tribunal Federal. Ao se permitir que o servidor se aposente com proventos correspondentes à 52% (cinquenta e dois por cento) de sua remuneração mesmo contando com apenas 1 (um) ano de contribuição não se pode negar que se está diante de uma situação onde o tempo de contribuição do servidor está sendo contado fictamente. Principalmente porque no modelo atual, seus proventos seriam correspondentes a apenas 0,02% do resultado de sua média, tomando-se por base a divisão de 1(um) ano de contribuição pelos 35 (trinta e cinco) mínimos exigidos. E nesse aspecto, é preciso salientar que algumas legislações de Entes Federados que permitiam valor superior ao que efetivamente decorre da proporcionalização do benefício foram tidas por inconstitucionais conforme se denota do teor do Acórdão n.° 3.438/15 do Tribunal de Contas da União. Obviamente que esse entendimento decorre do confronto de lei ordinária com a atual redação do texto constitucional que veda a contagem ficta de tempo de contribuição e impõe a obervância do tempo de contribuição para a proporcionalização do benefício. Entretanto, não se pode negar que o caráter contributivo e juntamente com ele a vedação da contagem ficta do tempo de contribuição, vem ganhando força na jurisprudência pátria, em especial no Supremo Tribunal Federal, bastando para tanto verificar-se o teor da decisão que reconheceu a constitucionalidade da incidência de contribuição previdenciária sobre os proventos de aposentados e pensionistas e as que tem reconhecido a impossibilidade de tempo especial para efeitos de aposentadoria especial do servidor. Então, há de se admitir que essa discussão também seja levada a efeito, caso o dispositivo seja aprovado na forma proposta, ante a um possível conflito que virá a existir dentro do próprio texto constitucional. 4 – Regra do Melhor Benefício A proposta, ao estabelecer que nos casos em que o servidor tenha preenchido os requisitos para a aposentadoria voluntária aplica-se somente a metodologia de cálculo estabelecida para essa, busca reafirmar, agora em sede constitucional, o entendimento do Supremo Tribunal Federal acerca da aplicação do melhor benefício também em favor do servidor. Posicionamento já defendido por nós in MANUAL PRÁTICO DAS APOSENTADORIAS DO SERVIDOR PÚBLICO, obra publicada em co-autoria com Theodoro Vicente Agostinho, pela editora LTr, em sua 2ª edição, página 237, senão vejamos: Em que pese tratar-se de decisão referente ao Regime Geral, sua aplicação no Regime Próprio é perfeitamente admissível já que, conforme já dito, seu fundamento se constitui no direito adquirido, direito fundamental de todos os cidadãos brasileiros. Entretanto, na prática, isso não acontece já que não mesmo não havendo a previsão expressa da redação proposta para a parte final do inciso II do § 3° do artigo 40, matematicamente não haveria prejuízo para o servidor. Isso porque, como a regra geral exige no mínimo 25 (vinte e cinco) anos para a concessão da aposentadoria voluntária e a compulsória fala que a proporcionalização dos proventos toma por base 25 (vinte e cinco) anos e está limitada a 1 (um), não existe possibilidade de recebimento de valores inferiores ao que o servidor receberia caso se aposentasse voluntária. Uma vez que o tempo mínimo exigido para a inativação voluntária é o mesmo que limita o valor máximo a ser recebido pelo servidor. Exemplificando: Um servidor conta com 75 anos de idade, 26 de contribuição, dez no serviço público e cinco no cargo, calculada sua média contributiva obteve a importância de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Pela regra da aposentadoria voluntária sua aposentadoria corresponderia a 77% (setenta e sete por cento) da média (R$ 5.000,00), ou seja, R$ 3.850,00 (três mil, oitocentos e cinquenta reais). Na regra da aposentadoria compulsória, para sua aplicação imaginemos que esse mesmo servidor não conta com os 10 (dez) anos de serviço público, seus proventos serão de calculados multiplicando 1 pelo resultado anterior, fazendo com que o resultado seja o mesmo. Daí a inexistência de melhora em favor do servidor, até porque a aplicação da metodologia de cálculo da aposentadoria voluntária somente será aplicada para aqueles que contem com mais de 25 (vinte e cinco) anos de contribuição. 5 – Aplicabilidade aos atuais servidores Nunca é demais lembrar que os atuais servidores, por uma série de fatores, podem completar os 75 (setenta e cinco) anos de idade, sem que tenha preechidos os requisitos para a aposentadoria voluntária, hipótese em que serão inativados compulsoriamente. E nesse caso não há nenhum óbice quanto à aplicação da nova metodologia de cálculo em seu desfavor, já que a proposta em momento algum impede sua aplicação imediata aos atuais servidores e não cria um regra de transição. Assim, considerando o teor da súmula 359 do Supremo Tribunal Federal onde se estabelece que ressalvada a revisão prevista em lei, os proventos da inatividade regulam-se pela lei vigente ao tempo em que o militar, ou o servidor civil, reuniu os requisitos necessários, há de se concluir que o servidor estará sujeito a esse novo regramento, mesmo tendo ingressado antes da promulgação do novo texto. Portanto, é preciso ficar claro que as regras da aposentadoria compulsória e sua metodologia de cálculo alcançam o servidor público independentemente da data de seu ingresso no serviço público. A NOVA APOSENTADORIA VOLUNTÁRIA A proposta de modificação no texto constitucional, apresentada pelo Governo Federal, inovou ao, como se pode dizer, unificar as aposentadorias voluntárias em uma regra única. Isso porque, hoje, ainda é possível ao servidor optar por se aposentar por idade ou por tempo de contribuição, ambas modalidades da aposentadoria voluntária, com o novo texto essa possibilidade deixa de existir, sendo possível apenas uma delas. Daí o novo inciso III do § 1º do artigo 40 não ser mais subdividido em alíneas e passar a contar com a seguinte redação: § 1º Os servidores abrangidos pelo regime de previdência de que trata este artigo serão aposentados: ... III - voluntariamente, aos sessenta e cinco anos de idade e vinte e cinco anos de contribuição, desde que cumprido o tempo mínimo de dez anos de efetivo exercício no serviço público e cinco anos no cargo efetivo em que se dará a aposentadoria. Assim, para que o servidor possa se aposentar voluntariamente, caso o novo texto seja aprovado, será necessário que ele conte com, no mínimo, 65 (sessenta e cinco) anos de idade, 25 (vinte e cinco) anos de contribuição, 10 (dez) no serviço público e 5 (cinco) no cargo efetivo em que se dará a aposentadoria. Essa redação promove outra inovação, à medida que exige os mesmos requisitos etários e de tempo de contribuição para
Compartilhar