Resumo - Direito Chinês

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AULA DIA 27/05/2011 – OS DIREITOS DO EXTREMO-ORIENTE
- Diferentemente dos ocidentais, os povos do Extremo oriente NÃO depositam sua confiança no DIREITO para assegurar a ORDEM SOCIAL e a JUSTIÇA ( posição oposta a dos ocidentais) 
(...) “os TRIBUNAIS apenas se pronunciam (são sempre os últimos recursos a recorrer) e as próprias leis apenas são aplicadas se, pelo recurso a outros meios, não se conseguir eliminar os conflitos e restabelecer a ordem perturbada”.
O DIREITO CHINÊS
- Postulado da existência da ordem cósmica ( é a conduta do homem com a natureza).
- Ideia de JUSTIÇA para os Chineses: 
“Todo litígio deve ser DILUÍDO, mais do que resolvido e decidido”.
 Assim, se o problema chegar até um Tribunal é porque provavelmente vc é culpado, e aí o Tribunal vai se ocupar de provar essa culpa, porque “um homem de bem não deve ir ao Tribunal”, eles entendem que a LEI é o último recurso para haver uma solução.
- Educação e Persuasão
- “Desconfia-se muito dos Juristas (...) a solução dada deve, em qualquer ocasião, ser conforme, independentemente de um esquema jurídico, à EQUIDADE e ao SENTIMENTO DE HUMANIDADE”.
Por que, especificamente, os chineses acreditam no postulado da NÃO CONFIANÇA NO DIREITO? 
Porque os chineses, pela sua história milenar de + de 5.000 anos, acreditam no postulado da ORDEM CÓSMICA, ou seja, a conduta do homem é importante para manter a ordem do Universo, assim como também pensam os HINDUS. Então surge a relação do homem com a natureza e do homem com o outro homem, assim deve se relacionar bem com a natureza, preservando-a e respeitando-a e também com o outro homem, do outro em sociedade pois os chineses dão muito valor à boa convivência em sociedade, convivendo pacificamente com todos para poder manter a ordem cósmica , do homem com a natureza e do homem com o próprio homem. 
Eles partem desse pressuposto: 
Acreditam que se a pessoa é educada para respeitar a ordem cósmica, ou seja, para conviver bem em sociedade, se vc convive bem com sua família, com seus vizinhos, com o seu trabalho, então vc é uma pessoa que prima pela ordem cósmica, que segue a TRADICÃO e a OBEDIÊNCIA, e assim o conflito nunca vai existir; segundo a ótica chinesa, se vc segue a tradição, o conflito não existe.
Mas daí, se o conflito vier mesmo a existir, os chineses ainda dizem que o importante numa contenda, não é chegar aos Tribunais, o importante é que se consiga fazer com que o problema DESAPAREÇA... porque a partir do momento que se entre em conflito com outra pessoa, significa que vc não está vivendo bem em sociedade, então vc já quebrou o equilíbrio cósmico e está contribuindo para um desequilíbrio, então é importante que o conflito seja DILUÍDO... ( palavra importante!) = LITÍGIO DILUÍDO!
A ótica chinesa não é a nossa ótica ocidental de que todo problema tem que ser RESOLVIDO. Tanto que a própria citação do texto de René David nos diz que: “Todo litígio deve ser DILUÍDO, mais do que resolvido e decidido”. Porque a justiça para nós, ocidentais, é garantir a cada um o que é seu por direito e quando se sente ferido nos seus direitos e entra com um processo, apresenta suas provas e deseja que a justiça seja feita e que através das provas o magistrado faça justiça no caso... é assim que nós enxergamos a justiça e o direito.
Mas os chineses não pensam assim...
Eles acreditam que quando numa contenda alguém sai ganhando, um outro alguém sai perdendo e se esse outro sai perdendo, significa que houve um desequilíbrio, e isso não é bom para a sociedade, nem para a convivência pacífica, nem para a ordem cósmica. Acreditam que não é bom que alguém saia ganhando, nem o outro também; o que é bom é que o problema DESAPAREÇA. 
P.ex. : No caso de uma dívida entre suas pessoas, eles acreditam que não é o fato de vc não ter recebido o dinheiro que lhe dá o direito de ir a um Tribunal... é muito mais importante para o equilíbrio cósmico que o credor inclusive “abra mão”( dispense) daquilo que ele acha que é seu por direito, para que assim a paz seja restaurada.
O que acontece é que os chineses pensam o seguinte: Se eu já lhe cobrei diversas vezes e vc não me pagou, sempre me “enrolando”, então o que eu devo fazer, em nome da paz social e da paz da comunidade, é deixar a dívida de lado, preferindo esquecer que a dívida existe e um dia, quando o devedor quiser e puder, me pagará. Mas a dívida, nesse momento, não existe mais, ela foi DILUÍDA junto com o problema. Essa é a idéia de justiça para os chineses... a de que o problema tem que DESAPARECER. Lembrando a máxima que diz que A LEI e OS TRIBUNAIS, SÃO APENAS PARA OS BÁRBAROS E OS CRIMINOSOS INCORRIGÍVEIS! Mas como assim?
Bárbaros são os estrangeiros, aqueles que não receberam a educação chinesa, então a lei é para eles. E os criminosos incorrigíveis são os bandidos que cometeram crimes muito graves que não dá para conciliar. P. ex.: Se alguém matou, não há como fazer uma conciliação nesse caso pois é grave; então a lei é para ele... ou para aquele que vive sempre cometendo o mesmo erro, e todos vivem relevando e “diluindo” o problema, mas aquela pessoa continua reincidindo no erro ou mesmo cometendo outros: então a lei é para ele... enfim, a lei é aplicada SEMPRE EM ÚLTIMO CASO.
CONCLUSÃO 1:
 Segundo a mentalidade chinesa, a lei e os tribunais são sempre o último recurso a ser utilizado pela população na solução de um litígio. Os tribunais são para os bárbaros e os criminosos incorrigíveis, ou seja, aqueles que não tiveram contato com a educação chinesa e aqueles que insistem em recorrer ao erro.
Então, os chineses tem que seguir a tradição, mas para se seguir a tradição deve-se saber o que é determinado para vc...
Outra máxima chinesa diz que: “CADA UM TEM QUE VIVER SEGUNDO OS RITOS E COSTUMES DA SUA COMUNIDADE”. 
Então qual a maneira correta para a pessoa não ser levada aos tribunais?
A maneira correta é se viver segundo os ritos de sua comunidade, então, cumpra a tradição daquele grupo ao qual vc pertence e vc nunca irá errar... é assim que pensam os chineses. E por quê?
Porque essa idéia de não observância da lei, de não relacionamento com os tribunais, essa idéia de respeitar os ritos, foi gerada pelo filósofo chinês CONFÚCIO, que criou a idéia da HIERARQUIA na China, pregando que cada grupo social tem que estar hierarquicamente organizado, não deve ter especo para bagunça e desordem. Cada um tem que saber quak é sua camada social e respeitar seus ritos, costumes e tradições. Por quê?
Porque Confúcio dizia que a ordem e a obediência começam no seio da família, que é a base da sociedade. Segundo ele, tudo começa dentro de casa e sempre tem em qualquer lugar os superiores e os inferiores. Então se a ordem começa dentro de casa, o pai precisa, como chefe da família, advertir seus filhos. Assim, dentro de casa, quem ensina aos filhos quais são os ritos e costumes são os pais. Fora de casa, quem ensina a ordem é o professor, e isso vai sendo ampliado para as outras instâncias: no trabalho, quem vai ensinar a regra, o ofício e o costume é o patrão, é sempre numa ordem hierárquica... e em última instância, deve obedecer ao ESTADO, o qual, se determinar uma ordem, a pessoa tem que cumprir.
Então a ordem começa na FAMÍLIA e termina no ESTADO, como última instância, ordem decrescente. Todo e qualquer cidadão, em qualquer hierarquia, precisa obedecer às determinações do ESTADO. Essa idéia baseia-se no CONFUCIONISMO, na HIERARQUIA, no POSTULADO DA EXISTÊNCIA CÓSMICA e na CRENÇA DO PAPEL DA EDUCAÇÃO. Isso faz com que, segundo René David, “TUDO CONCORRE PARA DESVIAR OS CHINESES DO CAMINHO DOS TRIBUNAIS”, tudo na sociedade já é milimetricamente pensado para que os chineses se desviem do caminho dos tribunais. Por isso, até hoje em dia, segue-se essa ótica de que o tribunal é ruim. Esse pensamento ainda existe?
Sim, e a tradição permanece. A China sofreu no séc XX a Revolução Comunista. O Regime Comunista se instalou e estabeleceu uma ditadura militar e a China perdeutoda a questão da tradição? Não, muito pelo contrário... O partido Comunista Chinês se aproveitou da obediência dos Chineses para estabelecer sua própria ordem e “juntou a fome com a vontade de comer”, ou seja, os chineses já respeitavam a ordem e o partido comunista ditatorial, que queria a obediência dos povos, se aproveitou dessa característica e até hoje essa situação vem sendo aproveitada; assim a perspectiva chinesa sobre o direito foi aproveitada pela Revolução. E como hoje resolvem-se os casos, oficialmente falando?
Existe o direito oficial e na China, que se diz um país “democrata” e não ditatorial, os tribunais e as leis existem, só que eles partem do pressuposto de que, quando o caso chega ao tribunal, é porque a pessoa é culpada, então: “Vc é culpado até que se prove o contrário”... e dificilmente alguém nesses casos conseguirá provar sua inocência. Então o que fazer com o cidadão, o estrangeiro ou o cidadão incorrigível, que chegar ao tribunal? 
Primeiramente, vc é julgado pelos TRIBUNAIS POPULARES, composto de membros do Partido Comunista + os cidadãos comuns. A pessoa do Juiz existe, mas é apenas “figurativa”. Na realidade o juiz não tem um papel importante na Corte Judiciária Chinesa, pois quem de fato julga são os membros do Tribunal Popular.
E qual é a instância superior? É a CORTE SUPREMA POPULAR.
Composta pelos altos Generais, de alta patente, e se o seu caso chegar nela, significa que seu caso não tem escapatória, pois vc muito provavelmente será condenado e quando se é condenado, na China, a lei é muito rígida para aqueles que chegam aos Tribunais. Então as penas variam: castigo corporal, prisão perpétua com trabalho forçado e inclusive, pena de morte... e a família ainda paga a bala para não dar despesa ao Estado. Até casos de corrupção no qual o indivíduo foi julgado, se houver provas desse crime, ele já sabe, à princípio, que tem 90% de chances de ser condenado. Se ele for julgado pela Corte Suprema Popular pelos crimes, p. ex. de corrupção ou tráfico de drogas, dentre outro casos graves, ele já sabe que será condenado à morte. Os Chineses possuem esse ditado: 
“Desconfia-se muito dos juristas (...)
Eles acreditam que quando se julga alguém, deve-se partir do senso de humanidade, de equidade, e não se pode julgar um pai de família, impedindo-o de sustentar sua família. Deve haver certa tranqüilidade no julgamento dele porque, num exemplo, mesmo o pai sendo um devedor, tendo que pagar o que deve, ele precisa ter condição de manter o seu poder econômico para poder manter seus filhos e esposa. Em casos assim, vale a equidade, mas para casos mais graves como tráfico, corrupção, estupro, homicídio, essas terão julgamento oficial, que não tem como não ser julgado pelo Tribunal e acabou, não há conciliação, muito pelo contrário.
Embora a China esteja timidamente se democratizando, ainda uma ditadura militar, cujo Presidente manda na população com “mãos de ferro”. O importante, no poder judiciário, não é ser condenado ou absolvido para que a justiça seja feita. O que importa é que quando se chega ao Tribunal, este vai provar a sua autoria do crime, provar sua culpa e o seu caso é amplamente divulgado porque se deseja que os outros vejam que vc foi condenado e que todos, por medo, tenham o seu exemplo e não cometam o erro que foi cometido por outrem.
Por isso que se faz questão de divulgar o que foi posto na justiça, não importando o que é justo ou injusto, o que importa é dar o exemplo. Se foi justo ou injusto já não mais importa. Essa idéia de justiça é bem diferente da nossa, ocidental, dentro e fora dos tribunais (conciliação). Eles querem dar o “exemplo” para a sociedade, assim se a TRADIÇÃO não funcionar, a LEI, funcionará.
CONCLUSÃO 2:
 Na China os Tribunais Populares e a Corte Suprema Popular são responsáveis pelo julgamento dos cidadãos e cumprimento da lei. Entretanto, a idéia de justiça que se tem é a de que vc é culpado até que se prove o contrário e geralmente aqueles que chegam aos Tribunais são condenados a dar o exemplo a toda a comunidade.